第三节-合伙企业法-(2).ppt

1 第三节合伙企业法 教学目的与要求 学习和掌握有关合伙企业的基本知识和基本法律制度 2 2008年元月 甲 乙 丙共同设立一普通合伙企业 合伙协议约定 甲以现金人民币5万元现资 乙以房屋作价人民币8万元出资 丙以劳务作价人民币4万元出资 各合伙人按相同比例分配盈利 分担亏损 合伙企业成立后 为扩大经营 于2008年6月向银行贷款人民币5万元 期限为1年 2008年9月 甲在乙 丙同意后甲办理了退伙结算手续 同月丁入伙 丁入伙后 因经营环境变化 企业严重亏损 2009年5月 乙丙丁决定解散合伙企业 并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配 但对到期的银行贷款未予清偿 案例 3 2009年6月 银行贷款到期后 银行找合伙企业清偿债务 发现该企业已经解散 遂要求偿还全部贷款 甲称自己早已退伙 不负责清偿债务 丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的 不负责清偿 乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额 丙表示自己是以劳务出资的 不承担偿还贷款义务 问题 1 甲 乙 丙 丁各自的主张能否成立 并说明理由 2 合伙企业所欠银行贷款应如何清偿 3 在银行贷款清偿后 甲 乙 丙 丁内部之间应如何分担清偿责任 4 一 合伙企业与合伙企业法 一 合伙企业合伙企业是指自然人 法人和其他组织依法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 1 什么是合伙企业 5 普通合伙企业 有限合伙企业 由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业 由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙企业 6 2 合伙企业的特征 不具有法人资格 两个或者两个以上的合伙人 合伙人之间利害相关 休戚与共 以合伙协议为法律基础 7 3 合伙企业的法律地位 自然人 法人 合伙企业 有相对独立的人格 有相对独立的财产 特殊的独立法律主体 8 二 合伙企业法 1 中国的合伙企业法1997年2月23日八届人大常委会第24次会议通过 2006年8月27日十届人大常委会第23次会议修订 2007年6月1日起施行 9 2 大陆法系国家的合伙企业法民法典和商法典规定 德国民法典 商法典 3 英美法系国家的合伙企业法单行立法 合伙法 统一合伙法 10 A先生与B有限责任公司协商后 决定设立一家普通合伙企业 合伙企业协议中规定 B公司向合伙企业投资30万元 A负责经营管理 但不投资 B公司每年从合伙企业取得60 的收益 亏损时 责任及其它一切风险均由A负担 随后 双方共同向登记机关申请合伙登记 登记机关工作人员C在收取了A的贿赂后 作出登记决定 并颁发了合伙企业 营业执照 问题 1 本案中有哪些违法行为 应怎样处理 2 合伙企业设立必须具备的必要条件是什么 案例 11 二 普通合伙企业设立条件有二个以上合伙人 合伙人为自然人的 应当具有完全民事行为能力 有书面合伙协议 有合伙人认缴或者实际缴付的出资 有合伙企业的名称和生产经营场所 法律 行政法规规定的其他条件 12 普通合伙人的资格限制 不能成为普通合伙人的有 国有独资公司国有企业上市公司公益性的事业单位 社会团体 13 案例张甲 王乙 李丙三人共同设立一合伙企业 并订立了书面合伙协议 张甲 王乙均在该协议上签字 盖章 而李丙因有事在外地 未在协议上签字 盖章 张甲 王乙积极筹备前期事宜 寻找场地 购买设备 并将该企业命名为 利德食品有限公司 问题 1 该合伙企业协议书是否有效 2 该合伙企业名称是否合法 其评估办法由全体合伙人协商确定 并在合伙协议中载明 需要评估作价的 全体合伙人协商确定或全体合伙人委托法定评估机构评估 合伙人的出资方式 货币 实物知识产权土地使用权其他财产权利 劳务 15 普通合伙企业名称中应当标明 普通合伙 字样特殊的普通合伙企业名称中应当标明 特殊普通合伙 字样 三 合伙企业的设立程序 订立合伙协议 依协议出资 进行设立登记 1 合伙企业的名称和主要经营场所的地点 2 合伙目的和经营范围 3 合伙人的姓名或名称 住所 4 出资的方式 数额 缴付期限 5 利润分配 亏损分担方式6 合伙事务的执行 7 入伙与退伙 8 争议解决办法 9 解散与清算 10 违约责任 提交登记申请书 合伙协议书 合伙人身份证明等 A B C D E是某村村民 其中B是A的儿子 年龄14岁 E是A的弟弟 是本县地税局副局长 A B C D E5人于2005年8月1日在本县县城达成书面协议 决定创办合伙企业 共同经营服装零售 合伙协议规定 1 合伙企业名为宏达服装经营部 营业地点为本县县城集贸市场南大街1号 租房4间 2 经营范围 服装零售 合伙目的 共同经营 共同享受收益 3 A B C D E各出资人民币1万元 于2005年8月10日前缴付完毕 4 利润平均分配 亏损平均承担 5 合伙企业事务的执行由A负责分派任务 6 合伙企业解散时 各自取回自己的出资 17 案例分析 18 合伙协议经全体合伙人签字 盖章后生效 并于当日各自缴付出资 A于8月10日持该协议向县工商行政管理局申请合伙登记 县工商行政管理局于9月20日电话告知E 因申请设立合伙企业宏达服装经营部不符合条件 不予登记 请问 本合伙企业成立过程中 有哪些事项不符合我国有关法律规定 18 1 B属于限制民事行为能力人 不能充当合伙人 2 E为党政机关干部 不能成为合伙人 3 合伙协议记载的事项不全 本案中 合伙协议还应当载明合伙人的姓名及其住所 入伙与退伙 违约责任的事项 另外 合伙企业的解散与清算方面规定得不明确 不具体 应当载明合伙企业解散事由 清算等事项 4 A向工商行政管理机关申请受理登记时提交的文件不全 A还应提交身份证明文件 5 登记机关在登记过程中违反了法定期限和方式的规定 县工商行政管理局应于9月10日以前书面告知A 并将不予登记的理由予以说明 本案中 县工商行政管理局直到9月20日才予以答复 且不是向登记申请人 而是向县地税局副局长打电话告知 19 四 合伙企业的内部关系 1 财产 构成及其性质 管理和使用 转让 出质 出资 收益 共同共有 外部转让 一致同意 优先受让 一致同意 共同 内部转让 通知 21 案例 大发汽车配件厂是由甲 乙 丙3人各出资5万元组成的普通合伙企业 合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法 甲分配或分担3 5 丙 乙各自分配或分担1 5 争议由合伙人通过协商或者调解解决 该合伙企业的负责人是甲 对外代表该合伙企业 企业经营汽车配件生产 销售 经营期限为2年 请问 乙 丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利 甲在担当合伙企业负责人期间 能否与王某再合作建一个经营配件的门市部 门市的货卖给大发汽车配件厂 假如合伙协议中明确规定 甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同 后来甲与某机械公司签订了12万元的合同 此合同是否有效 2 内部权利 决策权 执行权 监督权 以决议的方式作出决定 实行一人一票 共同决定多数决定 委托执行分别执行 检查事务执行查帐提出异议撤销委托 23 竞业禁止义务 交易禁止义务 损害禁止义务 3 合伙人的义务 24 4 合伙企业的利润分配和亏损承担合伙协议约定合伙人协商出资比例 按份主义 各合伙人平均分配 分担 平均主义 25 五 合伙企业的外部关系1 对外代表委托执行 被委托人分别执行 都有权在职责范围内代表合伙企业的任何一个合伙人执行合伙企业事务 都是合伙企业和其他合伙人的代理人 26 案例 A出资10万元 B出资20万元 共同设立了一个普通合伙企业 因经营不善 合伙企业负债60万元 此时合伙企业的全部财产是20万元 债权人C起诉到法院 请问 该案如何处理 27 2 合伙企业与其债权人关系合伙企业对其债务 应先以其全部财产进行清偿 合伙企业不能清偿到期债务的 合伙人承担无限连带责任 合伙人承担连带责任 所承担的数额超过其应分担比例的 有权向其他合伙人追偿 28 3 合伙企业与合伙人的债权人的关系不得抵销不得代位可请求强制执行 1 入伙 条件与程序全体合伙人一致同意订立书面入伙协议 法律效力享有同等权利 承担同等责任对入伙前合伙企业的债务承担连带责任 六 入伙与退伙 30 案例 张某 王某 李某 赵某四人开办了一普通合伙企业 在合伙协议中 约定入伙 退伙等按 合伙企业法 办理 后来 赵某想把自己的一部分财产份额转让给周某 张某 王某同意 但李某不同意 李某提出 如果赵某愿转让部分财产份额 他愿受让 结果周某因多数合伙人同意成为新的合伙人 李某于是提出退伙 张某 王某 赵某同意 但言明李某只能将自己入伙时的投资带走 合伙企业的盈利不予分配 周某以合伙企业的名义做的一笔生意亏本 李某要承担亏损责任 李某不同意上述要求 遂向法院起诉 请结合有关知识分析本案 2 退伙 退伙方式 自愿退伙 协议退伙通知退伙 法定退伙 法律效力 财产份额或合伙人资格的继承 退伙结算 承担连带责任分担亏损 当然退伙除名退伙 32 情形 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 个人丧失偿债能力 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 法定或协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 当然退伙 33 资格继承合伙人死亡或者被依法宣告死亡的 对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意 从继承开始之日起 取得该合伙企业的合伙人资格 34 退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务 承担无限连带责任 35 七 特殊的普通合伙企业1 含义指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务 合伙人依法定方式承担法律责任的普通合伙企业 2 企业名称企业名称中应标明 特殊普通合伙 字样 3 责任方式 合伙人在执业活动中所造成的 其他债务 出于故意或重大过失 合伙人承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 非出于故意或者重大过失 全体合伙人承担无限连带责任 37 八 有限合伙企业1 设立条件与普通合伙企业基本相同 个别变动为 1 合伙人 2个以上50个以下合伙人 2 企业名称 名称中应当标明 有限合伙 字样 38 2 合伙事务的执行有限合伙企业中普通合伙人执行合伙事务 对外代表有限合伙企业 有限合伙人不执行合伙事务 不能对外代表有限合伙企业 39 3 有限合伙人的入伙和退火新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务 以其认缴的出资额为限承担责任 有限合伙人退伙后 对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务 以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任 40 九 两种合伙企业之间的转换1 有限合伙企业普通合伙企业有限合伙企业仅剩普通合伙人时 转为普通合伙企业 41 2 普通合伙企业有限合伙企业被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力的合伙人 经其他合伙人一致同意 可以依法转为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业无民事行为能力人或者限制民事行为能力的合伙人继承人 经全体合伙人一致同意 可以依法成为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 42 3 两种合伙人之间的转换普通合伙人转变为有限合伙人或者有限合伙人转变为普通合伙人 应当经全体合伙人一致同意 有限合伙人转变为普通合伙人或普通合伙人转变为有限合伙人 对其作为有限合伙人期间或普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任 43 十 合伙企业的解散与清算 一 合伙企业的解散合伙企业应当解散的情形 1 合伙期限届满 合伙人决定不再经营 2 合伙协议约定的解散事由出现 3 全体合伙人决定解散 44 4 合伙人已不具备法定人数满30天 5 合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现 6 依法被吊销营业执照 责令