经济法课件第二章企业法律制度

企业法概述个人独资企业法合伙企业法 第二章企业法律制度 经济法的调整对象国家在管理和协调经济运行过程中的发生的经济关系1 市场主体调控关系 市场主体法2 市场运行调控关系3 宏观经济调控关系4 社会分配调控关系 第一节概述 一 企业的概念 企业是指依法设立的 以营利为目的的 独立核算的经济组织 二 企业的分类 1 按所有制分1 全民2 集体3 私营4 混合 2 按所属行业不同1 工业企业2 商业企业3 交通运输4 金融企业 3 按出资者不同1 内资 资金全部来源于国内2 外资 资金部分 中外合资 合作 或全部来源于国外 外商独资 4 按照组织形式划分1 个人独资企业2 合伙企业3 公司制企业 组织形式 责任制度 指投资者是否要对企业债务负责 以及承担何种责任 无限责任 投资者须对企业债务负责 承担无限责任 即无限清偿责任 指投资人对企业债务不以其投入的资本为限 当企业负债摊到他名下的份额超过其投入的资本时 他除以原投入的资本承担债务外 还要以自己的其他财产继续承担债务 典型 个人独资企业 无限连带责任 是无限责任的一种特殊形式 连带责任指数人共负同一债务而对债权人各负清偿全部债务的义务 区别在于 无限连带责任形式中投资者二人以上 二人承担连带责任 典型 普通合伙企业 有限责任 指投资人仅以自己投入企业的资本对企业债务承担清偿责任 资不抵债的 其多余部分自然免除的责任形式 典型 公司 第二节个人独资企业法 中华人民共和国个人独资企业法 1999年8月30日人大通过2000年1月1日起施行 主要内容 一 个人独资企业的概念二 个人独资企业的设立三 个人独资企业的投资人及事务管理四 个人独资企业的解散和清算五 违反个人独资企业法的法律责任 一 概念个人独资企业 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的企业 一 个人独资企业的概念与特征 二 特征 1 投资人为一个中国自然人 一个 就是把它与合伙区分开 自然人 是与法人独资企业进行区分 现在独资企业还有个人独资公司 国有独资公司等企业形式 中国国籍 把它与外商独资分开 2 对企业债务承担无限责任因为个人独资企业的全部财产 包括经营利润全部都归投资人个人所有 所以企业负债等于投资人个人负债 当资不抵债时 只能由投资人偿还 3 内部机构设置简单 管理方式灵活4 不具有法人资格因为企业不独立拥有财产因此完全由投资人来支配 法律没有赋予它独立的行为能力 所以不是法人企业 只是可以以自己的名义从事民事活动 如 合同上签企业名称而非个人签名 例 解释 投资人甲于2007年1月1日投资设立A个人独资企业 2007年4月1日A企业与B银行签订10万元的借款合同 在签订借款合同时 应当以 的名义 银行贷款到期后 如果以A企业的全部财产仍不能偿还时 则投资人甲应当以其个人的其他财产对企业债务承担无限责任 因为个人独资企业无独立承担民事责任的能力 三 个人独资企业法 中华人民共和国个人独资企业法 1999年8月30日人大通过2000年1月1日起施行 二 个人独资企业的设立 1 设立条件 1 有合法的投资人 2 有合法的企业名称 3 有投资人申报的出资 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5 有必要的从业人员 1 对投资人的限制 A 只能是自然人 不能是法人 B 必须有中国国籍 不包括港澳台胞 他们叫外资企业 C 完全民事行为能力的人 D 下列人员不得举办独资企业 竞业禁止的人 国家公务员 党政机关干部 法官 检察官 警官 商业银行工作人员等不得设立个人独资企业 2 对企业名称的限制 不准出现 有限 有限责任 公司 字样 否则让人误会你很有实力 如何起名 地名 商号 行业 定州银丝挂面厂 3 个人独资企业的出资方式 A 货币 实物 土地使用权 知识产权或其他财产权利出资 但绝不可能用劳务出资 B 可以个人财产出资也可以家庭共有财产出资 但申报时应注明那种方式 如果是家庭财产出资将来就以家庭共有财产对债务承担无限责任 不注明即为个人财产出资 不能用家庭财产承担责任 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5 有必要的从业人员 2 设立登记个人独资企业的设立采取登记制 即无须经过政府部门的审批 营业执照的签发日期为个人独资企业的成立日期 个人独资企业设立登记应提交申请材料 1 投资人签署的 个人独资企业设立登记申请书 2 委托代理人申请设立登记的 提交投资人签署的委托书及代理人的身份证复印件 本人签字 3 投资人身份证明复印件 居民身份证或户籍证明 4 企业住所证明 5 已预先核准了企业名称的 提交 企业名称预先核准通知书 6 申请登记的经营范围中有法律 行政法规和国务院决定规定必须在登记前报经批准的项目 提交有关的批准文件或者许可证书复印件或许可证明 1 管理方式管理灵活 个人独资企业投资人可以自行管理企业事务 也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理 三 个人独资企业的事务管理 2 注意问题 1 投资人的内部限制不得对抗善意第三人 即个人独资企业的投资人对委托人或被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 2 投资人委托或聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同 给投资人造成损失的 应当承担民事赔偿责任 个人独资企业的投资人甲聘用乙为企业经营管理人员 为了控制经营风险 甲规定乙在签订合同时最高不得超过10万元 如果乙未经甲的同意 与善意第三人丙签订一份标的为20万元的买卖合同 则投资人甲能否以乙超越其内部限制为由 主张合同无效 投资人委托或聘用的管理人员 其下述行为是法律所禁止的 利用职务上的便利 索取或接受贿赂 侵占企业财产 挪用企业资金归个人使用或将企业资金借贷给他人 擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立帐户存储 擅自以企业名义或财产为他人债务提供担保 未经投资人同意 进行与其任职企业相竞争的业务 未经业主同意与本企业订立合同或进行交易 泄露任职企业的商业秘密 法律 法规禁止的其他行为 四 个人独资企业的解散和清算 一 解散解散事由 个人独资企业有下列情形之一时 应当解散 一 投资人决定解散 二 投资人死亡或者被宣告死亡 无继承人或继承人决定放弃继承 三 被依法吊销营业执照 四 法律 行政法规规定的其他情形 个人独资企业的法定解散事由与其他具有法人资格的企业相比 不能被依法宣告破产 只有当投资人无继承人或者继承人不愿意继承该企业时 该企业才解散 二 清算任何企业的解散都要清算 个人独资企业的清算人一般由投资人自行决定 在投资人不清算时 债权人可以申请人民法院指定清算人进行清算 二 清算1 确立清算人1 投资人自己清算 2 债权人申请法院制定清算人清算 2 通知公告债权人 3 债权申报期 债权人应当在接到通知的当日起30日内 未接到通知的债权人应当在公告日起60日内 向投资人申报债权 4 清偿财产清偿顺序 1 所欠职工工资和社会保险费用2 所欠税款3 其他债务 个人独资企业财产不足以清偿债务的 投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 5 持续清偿责任个人独资企业解散后 原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任 但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的 该责任消灭 6 注销登记 清算结束后 清算人应当编制清算报告 并于15日内到登记机关办理注销登记 五 违反个人独资企业法的法律责任 民事赔偿责任的优先执行违反 个人独资企业法 的规定 应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金 罚款 其财产不足以同时支付的 或者被判处没收财产的 应当首先承担民事赔偿责任 习题 1 个人独资企业的投资人按如下形式承担责任 A 以出资额为限对企业负责B 以其个人财产对企业负责C 以其个人财产对企业债务承担无限责任D 以其个人财产对企业的债务承担连带无限责任 习题 2 个人独资企业不具有法人资格 也无独立承担民事责任的能力 2000 对 3 以个人财产出资设立的个人独资企业解散后 其财产不足以清偿所负债务 对尚未清偿的债务 下列处理方式中 不符合 中华人民共和国独资企业法 规定的有 A 不再清偿B 以投资人家庭共有财产承担无限责任C 以投资个人的其他财产予以清偿 仍不足清偿的 如果债权人在2年内未提出偿债请求的 则不再清偿D 以投资个人的其他财产予以清偿 仍不足以清偿的 如果债权人在5年内未提出偿债请求的 则不再清偿 答案 ABC 分析 李某为市工商局的退休人员 06年李某向工商部门申请设立一家个人独资企业 申请注册的名为 祥和公司 并提交规定文件 工商部门审查后认为不能设立 理由 1 名称与责任形式不符 2 退休前是国家公务员身份不符合规定 问 工商部门理由对不对 分析 2003年甲出资五万元设立A个人独资企业 甲聘乙为总经理 双方约定 一万以上合同须甲同意 2004年 乙未经甲同意以A企业名义向丙购入两万元货物 丙不知甲 乙之间的约定 同年七月A企业亏损不能偿还到期的丁的债务 甲决定解散 经查A与甲的资产状况如下 1 企业欠税金2000元 欠乙工资5000元 社会保险5000元 欠丁十万元 2 企业的银行存款一万元 实物折价八万元 企业财产 3 甲个人其他可供执行的个人财产价值两万元 个人财产 4 甲在B合伙企业有投资 每年有利润分配 1 乙与丙的购销关系是否有效 说明理由 2 A和甲的财产清偿顺序 3 如何满足丁的债权请求 个人独资企业的投资人对被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 财产清偿顺序 1 所欠职工工资和社会保险费用2 所欠税款3 其他债务 个人独资企业财产不足以清偿债务的 投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 第三节合伙企业法 我国古代称合伙为 合本 连财 等 可追溯至2000多年前的春秋战国时期 那时有一则千年传颂的佳话 吕氏春秋 里记载 管仲与鲍叔同贾南阳 及分财利 而管仲尝欺鲍叔多自取 鲍叔知其有母而贫 不以为贪也 即当时管仲与鲍叔牙合伙经营 鲍叔牙总是让利于管仲 汉代逐渐完备 隋唐后更加流行 明代合伙契约逐渐规范化 首先区分 合伙与合伙企业1 合伙 又叫合同式合伙 是一种契约关系 两个以上的人为完成某件事临时聚资共同经营 一旦完成自行解散 一次性合伙 2 合伙企业 是合伙中的一种形式 长久稳定的组织形式 范围小 在英 法等法律中 合伙企业已是一个独立的法人 在我国还不是独立的法人 多数由出资人共同承担连带责任 中华人民共和国合伙企业法 1997年2月23日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议修订 一 概念第二条本法所称合伙企业 是指自然人 法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 普通合伙企业由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的 从其规定 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 二 合伙企业的分类1 普通合伙企业 包括特殊的普通合伙企业 2 有限合伙企业 解释 分别看它们的特征加以区别 1 普通合伙企业的特征是 所有 即 所有的合伙人 对 所有企业债务 均承担无限连带责任 特殊的普通合伙企业第五十五条以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 可以设立为特殊的普通合伙企业 特殊的普通合伙企业是指合伙人依照本法第五十七条的规定承担责任的普通合伙企业 第五十七条一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务 由全体合伙人承担无限连带责任 2 有限合伙企业的特征是 先看人再确立责任 A 只要是普通合伙人 应当对所有的企业债务承担无限连带责任B 只要是有限合伙人 对所有企业债务只承担有限责任 三 普通合伙企业 一 含义普通合伙企业由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 特征 1 依法设立2 投资人2人以上 自然人 法人 组织 3 非法人企业4 合伙协议为基础5 不交企业所的税 二 设立1 设立条件 1 合伙人 有两个以上合伙人 A 合伙人可为自然人 也可为法人或其它组织 个人独资只能是自然人 B 合伙人为自然人的 应当具有完全民事行为能力 C 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 2 必须有书面的合伙协议 A 合伙协议是指由各合伙人通过协商 共同决定相互的权利义务 达成了具有法律约束力的协议 B 合伙协议必须以书面形式订立经全体合伙人签名 盖章后生效 C 修改和补充合伙协议 应当经全体合伙人一致同意 但合伙协议另有约定的除外 第十八条合伙协议应当载明下列事项 一 合伙企业的名称和主要经营场所的地点 二 合伙目的和合伙经营范围 三 合伙人的姓名或者名称 住所 四 合伙人的出资方式 数额和缴付期限 五 利润分配 亏损分担方式 六 合伙事务的执行 七 入伙与退伙 八 争议解决办法 九 合伙企业的解散与清算 十 违约责任 3 有合伙人实际缴纳的出资A 合伙人可用货币 实物 知识产权 土地使用权和其它财产权利出资 也可以用劳务出资 在所有企业中只有普通合伙可用劳务出资 B 合伙人以实物 知识产权 土地使用权或其它财产权利出资 需要评估作价的 可以由全体合伙人协商决定 也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估 C 合伙人以劳务出资的 其评估办法由全体合伙人协商确定 并在合伙协议中载明 D 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定 可以增加或者减少对合伙企业的出资 企业其他合伙人要承担很大风险 A 不能一次性缴纳 B 价值难于估算 C 还有不确定因素 生病 车祸 所以法律必须特殊规定 以劳务出资必须大家协商一致 并确定评估办法 否则不得以劳务出资 4 有合伙企业的名称和生产经营场所 2 设立程序申请 当向企业登记机关提交登记申请书 合伙协议书 合伙人身份证明等文件 审核登记 申请人提交的登记申请材料齐全 符合法定形式 企业登记机关能够当场登记的 应予当场登记 发给营业执照 除前款规定情形外 企业登记机关应当自受理申请之日起二十日内 作出是否登记的决定 予以登记的 发给营业执照 不予登记的 应当给予书面答复 并说明理由 合伙企业的营业执照签发日期 为合伙企业成立日期 三 合伙企业的财产1 合伙企业的财产构成 包括 出资 收益 1 出资 指原始投资构成的财产 法律对合伙人的出资方式较为灵活 体现在可以 劳务 出资 这种方式很特殊 带有人身性 以一定时期内的劳务作出资 2 收益 经营取得的财产 包括 受赠 受奖 受让各种权利 企业购买财产 利润 无形财产等 2 合伙企业财产的性质 其财产权主体归合伙企业 而不归合伙人个人所有 全体合伙人共同所有 出资后即与自己分离 无权处分自己的出资份额 但合伙人在合伙企业清算前私自转移或处分合伙企业财产的 合伙企业不得以此对抗善意第三人 其损失可以向合伙人追偿 甲乙丙三人合伙开办一家合伙的木器加工企业 甲以一辆大卡车作价15万元出资 后甲有私自将卡车卖给他人丁 卖了24万 丁并不知道卡车的具体情况 问甲与丁的买卖是否有效 有效 3 合伙企业财产份额的转让 为了保证合伙企业的经营不受影响 企业必须拥有足够的财产 否则对所有合伙人的切身利益也无法保障 所以法律对合伙企业财产的使用管理和转让有特殊的规定 A 除协议另有约定外 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额时 需经过其他合伙人一致同意 例 甲乙丙三人开办合伙企业 甲向丁转让财产须经乙丙一致同意 因为合伙企业具有人和的性质 对丁个人的能力 信誉 人品 性格 乙丙都要了解 特别是偿债能力 直接关系乙丙的切身利益 加重他们的负担 所以对丁这个新的合伙人乙丙要先同意 B 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或部分财产份额时应当通知其他合伙人 例 甲乙丙三人 甲要转让给乙用不着丙同意 只要通知他一声就好了 C 合伙人向合伙以外的人转让其中在合伙企业中的财产份额的 在同等条件下 其他合伙人就有优先购买权 但是合伙协议另有约定的除外 4 合伙财产份额出质 p113 第二十五条合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同意 其行为无效 由此给善意第三人造成损失的 由行为人依法承担赔偿责任 理解 担保 指法律为确保特定的债权人实现债权 以债务人或第三人的信用或者特定财产来督促债务人履行债务的制度 为保障债权人利益抵押 动产不动产 质押 动产财产权利 房产证 有价证券 案例 甲乙丙成立A合伙企业 其中甲以小汽车出资 出资后小汽车属于合伙企业财产 后来甲自己向B借款10万元 未经其他合伙人同意 甲将已经出资的小汽车质押给债权人B 而B并不知道该小汽车属于甲的出资 则该质押无效 如果给债权人B造成损失的 由甲向B承担赔偿责任 四 合伙企业的事务执行1 执行方式 1 共同执行 基本方式 2 委托一个或数个合伙人执行 执行合伙人 代表企业委托执行其他合伙人 有监督权 听取报告 查阅资料 提出异议 撤消委托 重大事项必须经全体合伙人协商一致 P115 1 6 另 还有一些事项必须经全体合伙人一致同意 1 合伙人以劳务出资 2 普通合伙人以其在合伙企业中财产份额出质 3 除合伙协议另有约定外 修改或补充合伙协议 4 除合伙协议另有约定外 普通合伙人向合伙人以外的转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额 5 除合伙协议另有约定外 普通合伙人转变为有限合伙人或有限合伙人转变为普通合伙人 2 合伙人在执行合伙事务中的权利和义务 1 权利合伙人对执行合伙事务享有同等的权利执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业不执行合伙事务的合伙人的监督权利合伙人查阅合伙企业帐簿等财物资料的权利合伙人有提出异议的权利和撤销委托的权利 2 义务合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人报告企业的经营状况和财务状况合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 合伙人不得同本合伙企业进行交易 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动 案例 李某与郝某各出资5万 设立了合伙企业福顺昌挂面厂 挂面厂建好后 经营状况相当好 每月利润有2万元 郝某见有利可图 又与亲戚刘某各出资15万元 合伙兴建了瑞芙祥挂面厂 瑞芙祥挂面厂规模大 流水线生产 成本低 不久就占领了大部分当地市场 福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态 给李某造成了极大的损失 而郝某却从瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润 李某与郝某交涉未果 请问 1 郝某的做法合法吗 违反了合伙企业法的什么规定 2 对此 依合伙企业法应该任何处理 3 李某该怎么办 分析 本案参考结论1 违反竞业禁止规定 中华人民共和国合伙企业法 第三十条规定 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 2 承担赔偿责任 中华人民共和国合伙企业法 规定 合伙人违反本法第三十条的规定 从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易 给合伙企业或者其他合伙人造成损失的 依法承担赔偿责任 3 协商解决 和解 调解或者起诉 3 合伙事务执行的决议办法 1 由合伙协议对决议办法作出约定 2 未约定的或约定不明的 实行合伙人一人一票并经过全体合伙人过半数通过的表决办法 3 合伙企业法 另有规定的 依照 合伙企业法 的规定作出决议 如合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质 必须全体一致同意 4 合伙企业的损益分配损 亏损 益 利润合伙企业中大家最关心的是两件事 赚钱 赔钱 具体而言就是赚了 钱怎么分 赔了钱怎么办 合伙企业的损益分配原则合伙企业的利润分配 亏损分担 按照合伙协议的约定办理 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损 显失公平 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协商决定 合伙企业的损益分配原则协商不成的 由合伙人按照实缴出资比例分配 分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分配 分担 小案例 甲乙丙丁拟设立一个普通合伙企业 其书面协议中有以下内容 合伙企业的事务由甲全权负责 乙丙丁不得过问企业事务 也不承担企业亏损的民事责任 请找出上述合伙协议的违法之处 答案 乙丙丁不得过问企业事务的规定违反了法律规定 法律规定 不执行合伙事务的人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况 合伙协议中乙丙丁不承担企业亏损的民事责任的约定违反了法律规定 根据规定 合伙协议不得将全部利润分配给部分合伙人或者部分合伙人承担全部亏损 5 非合伙人参与经营管理 1 除合伙协议另有约定外 经全体合伙人一致同意 可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 2 该经营管理人员既然属于 非合伙人 则无需对企业债务承担无限连带责任 3 被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务 被聘任的合伙企业的经营管理人员 超越合伙企业的授权范围履行的职务或在履行职务过程中因故意或重大过失给合伙企业造成损失的 依法承担赔偿责任 五 合伙企业与第三人关系 1 合伙人的对外代表权 1 由全体合伙人共同执行合伙企业事务的 全体合伙人都有权对外代表合伙企业 即全体合伙人都取得了合伙企业的对外代表权 2 由部分合伙人执行合伙企业事务的 只有受委托执行合伙企业事务的那一部分合伙人有权对外代表合伙企业 3 由于特别授权在单项合伙事务上有执行权的合伙人 依照授权范围可以对外代表合伙企业 合伙企业对外代表权的限制合伙人执行合伙事务的权利和对外代表合伙企业的权利 都会受到一定的内部限制 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人 为维护交易安全的普遍原则 案例 甲乙丙设立A企业 协议约定 甲管生产 乙管销售 丙管服务 甲与丁签订购销合同 丁不知道甲无权 后因此合同给企业造成2万元损失 问 A 此合同能否有效 有效B 损失如何承担 企业先还 再向甲追偿 相关链接 1 个人独资企业的投资人对委托人或被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 2 合伙人在合伙企业清算前私自转移或处分合伙企业财产的 合伙企业不得以此对抗善意第三人 2 合伙企业的债务清偿与合伙人的债务清偿 1 合伙企业的债务与合伙人的关系 A 合伙企业在对外交往过程中产生的债务应由合伙企业与合伙人共同承担 但顺序不同 首先由合伙企业的全部财产进行清偿 只有当其不足时 才由合伙人用自己个人财产进行清偿 所以合伙人对企业债务承担的是一种补充的连带责任 居第二位 B 各合伙人之间并没有清偿顺序的规定 债权人也完全不必考虑他们的内部约定 只按照自己的意愿随意安排比例进行 案例 康乐民与农效忠签约合伙经营金房子工艺品商店 合同规定 康乐民出资15万元 农效忠出资10万元 利润按6 4分成 营业期5年 后金房子工艺品商店与远洋培训中心签订了一份购销合同 价款为5万元 签约后 远洋培训中将货款汇入金房子工艺品商店账户 金房子工艺品商店不能供货 又借口不予退款 远洋培训中心要求康乐民退款5万元 遭到拒绝 远洋培训中心又要求农效忠退款5万元 也遭到拒绝 远洋培训中心又要求农效忠与康乐民各退款2 5万元 也遭到拒绝 遂起诉于法院 问 1 远洋培训中心要求康乐民退款5万元 要求农效忠退款5万元 要求农效忠与康乐民各退款2 5万元 哪种要求符合法律规定 2 金房子工艺品商店 康乐民 农效忠如何承担债务责任 为什么 评析 本案参考结论 1 远洋培训中心可以选择其中任何一种方式 要求退款 2 承担无限连带清偿责任 2 合伙人个人债务与合伙企业的关系首先明确 合伙人个人债务与企业无任何关系 合伙企业中某一合伙人的债权人 不得以该债权抵销其对合伙企业的债务 也不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利 合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的 该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿 个人所得不属企业 如工资等 债权人也可依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿 请求法院强制执行他在企业中的财产份额等于出资加收益 但绝不能自行接管 全部执行完 该合伙人自退伙处理 如只执行了一部分 则要减少其投资份额 降低利润分配比例 六 入伙与退伙1 入伙 为扩大企业规模可以吸收新人入伙 入伙 指合伙企业存续期间 合伙人以外的第三人加入合伙企业 从而取得了合伙人的资格 入伙注意 1 新合伙人入伙 除合伙协议另有约定外 应当经全体合伙人一致同意 2 依法订立书面入伙协议 3 订立入伙协议时 原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况 4 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 2 退伙 1 概念 是指合伙人退出合伙企业 从而丧失合伙人资格的行为 2 退伙的原因 可以分为自愿退伙和法定退伙 自愿退伙 是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙 自愿退伙可以分为协议退伙和通知退伙 二者区别 是否在协议中约定合伙期限 协议退伙 合伙协议约定合伙期限 在合伙企业存续期间 有下列情形的可以退伙 a合伙协议约定的退伙事由出现 b经全体合伙人一致同意 c发生合伙人难以继续参加合伙的事由 d其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务 通知退伙 合伙协议未约定合伙期限的 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可以退伙 但是应当提前30日通知其他合伙人 条件 a合伙协议必须未约定合伙企业的经营期限 b合伙人不给合伙企业事务执行造成不利影响c应当提前30日通知其他合伙人 若违反上述规定退伙的 应当赔偿由此给企业造成的损失 法定退伙 是指合伙人因出现法律规定的事由而退伙 法定退伙分为当然退伙和除名 二者区别 合伙人若 故意 主动 犯错误 应当除名 如果是 被动 出问题 为当然退伙 当然退伙a作为合伙人的自然人死亡或被依法宣告死亡 b个人丧失偿债能力 c作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 d法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 e合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 除名合伙人有下列情形之一的 经其他合伙人一致同意 可以决议将其除名 a未履行出资义务 b因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 c执行合伙事务时有不正当行为 d发生合伙协议约定的事由 对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人 被除名人接到除名通知之日 除名生效 被除名人退伙 被除名人对除名决议有异议的 可以自接到除名通知之日起三十日内 向人民法院起诉 退伙 协议退伙自愿退伙通知退伙当然退伙法定退伙除名 3 退伙的效果一是财产继承 二是退伙结算 财产继承 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的 对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意 从继承开始之日起 取得该合伙企业的合伙人资格 有下列情形之一的 合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额 一 继承人不愿意成为合伙人 二 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格 而该继承人未取得该资格 三 合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形 合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 经全体合伙人一致同意 可以依法成为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 全体合伙人未能一致同意的 合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人 财产继承 继承人的行为能力决定了他 她 能否成为普通合伙人 因为普通合伙人应具备承担无限连带责任的能力因此继承人为无民事行为能力的人或限制民事行为能力的人 不可能成为普通合伙人资格 退伙结算合伙人退伙 其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算 退还退伙人的财产份额 退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的 相应扣减其应当赔偿的数额 退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法 由合伙协议约定或者由全体合伙人决定 可以退还货币 也可以退还实物 合伙人退伙时 合伙企业财产少于合伙企业债务的 退伙人应当依照本法第三十三条第一款的规定分担亏损 退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务 承担无限连带责任 案例1 三义和是一家合伙企业 合伙人黎明因家人住院 急需一笔钱 向他人借款 并与债权人约定 以其在合伙企业中的出资份额作为质押 事后 黎明还征求了其他合伙人的意见 合伙人张芝仲认为 合伙出资份额是合伙企业的财产 是大家的财产 为个人借款担保不妥 该质押约定当然无效 合伙人李亚平认为 我信任借款人 同意这项质押约定 合伙人康迎建认为 既然有合伙人不同意 这项质押就不能生效 合伙人朱鹤翔认为 既然如此 甲可以退伙 分割完财产后 我们就没关系了 由于意见不一致 他们请来新世纪律师事务所的律师张立权咨询 请问 如果你是律师 应该如何回答 答案 参考理论分析可以提出如下意见 根据 中华人民共和国合伙企业法 规定 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同意 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 其行为无效 由此给其他合伙人造成损失的 依法承担赔偿责任 所以 该质押无效 如果由此给其他合伙人造成损失 必须承担赔偿责任 如果作为退伙处理 必须对合伙企业以往的债务承担连带责任 案例2 甲 乙 丙 丁四人共同投资设立A普通合伙企业 合伙协议的部分内容如下 由甲 乙执行合伙企业事务 丙 丁不得过问企业事务 利润和损失由甲 乙 丙 丁平均分配和分担 在执行合伙企业事务过程中 为提高管理水平 甲自行决定聘请王某担任合伙企业经营管理人员 因合伙企业发展良好 乙打算让其朋友郑某入伙 在征得甲的同意后 乙即安排郑某参与合伙事务 经查 合伙协议中未对聘请经营管理人员和入伙的情况进行约定 要求 根据上述情况和合伙企业法律制度的相关规定 回答下列问题 1 合伙协议中关于合伙企业事务执行的约定是否符合法律规定 简要说明理由 2 甲聘请王某担任经营管理人员是否符合法律规定 简要说明理由 3 郑某是否已经成为A合伙企业的合伙人 简要说明理由 分析 1 不符合法律规定 根据 合伙企业法 的规定 不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况 或 丙 丁有权过问企业事务 2 不符合法律规定 根据 合伙企业法 的规定 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 须经全体合伙人一致同意 3 郑某尚不是合伙人 根据 合伙企业法 的规定 新合伙人入伙时 应当经全体合伙人同意 并依法订立书面入伙协议 案例3 06年1月 甲乙丙丁四人共同投资设立普通合伙企业 并签订了书面协议 合伙协议部分内容如下 1 甲以货币出资10万元 乙以机器设备折价出资 万元 丙以劳务作价出资6万元 2 甲乙丙丁按2 2 1 1的比例分配盈利 分担亏损 3 由甲执行合伙企业事务 对外代表合伙企业 其他三人均不再执行合伙企业事务 但签订购销合同及代销合同应经其他合伙人同意 合伙协议中未约定合伙企业的经营期限 合伙企业在存续期间 发生下列事实 1 合伙人甲为了改善企业经营管理 于2006年4月独自决定聘任合伙人以外的A担任该合伙企业的经营管理人员 并以合伙企业名义为B公司提供担保 2 2006年5月 甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人C公司签订了代销合同 乙合伙人获知后 认为该合同不符合合伙企业利益 经与丙 丁商议后 即向C公司表示对该合同不予承认 因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权力 3 2007年1月 合伙人丁提出退伙 其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响 2007年2月 合伙人丁撤资退伙 于是 合伙企业又接纳戊新入伙 戊出资4万元 2007年3月 合伙企业的债权人C公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人甲 乙 丙 戊及退伙人丁 经营管理人员A共同承担连带清偿责任 甲表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额 丁以自己已经退伙为由 拒绝承担清偿责任 戊以自己新入伙为由 拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任 A则表示自己只是合伙企业的经营管理人员 不对合伙企业债务承担责任 4 2007年1月 合伙人乙在与D公司的买卖合同中 无法清偿D公司的到期债务8万元 D公司于2007年2月向人民法院提起诉讼 人民法院判决D公司胜诉 D公司向人民法院申请强制执行合伙人乙在合伙企业中全部财产份额 问题 1 甲聘任A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为是否合法 并说明理由 2 甲以合伙企业名义与C公司所签的代销合同是否有效 并说明理由 3 甲拒绝承担连带责任的主张是否成立 并说明理由 4 丁的主张是否成立 并说明理由 如果丁向C公司偿还了24万元的债务 丁可以向哪些当事人追偿 追偿的数额是多少 问题 5 戊的主张是否成立 并说明理由 6 经营管理人员A拒绝承担连带责任的主张是否成立 并说明理由 7 合伙人乙被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后 合伙企业决定对乙进行除名 合伙企业的做法是否符合法律规定 并说明理由 8 合伙人丁的退伙属于何种情况 其退伙应符合哪些条件 七 特殊的普通合伙企业 1 特殊的普通合伙企业的含义以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 特殊的普通合伙企业 如会计师事务所 律师事务所 医师诊所 也适用普通的合伙企业的一般规定 其特殊性主要体现在 债务责任的承担 2 特殊普通合伙企业的责任形式 1 责任的承担 对外 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务 由全体合伙人承担无限连带责任 2 责任追偿 对内 合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务 以合伙企业财产对外承担责任后 该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任 甲 乙 丙三个注册会计师各出资100万元 设立A会计师事务所 特殊普通合伙企业 在合伙协议中 明确规定合伙企业的损益由三个人平均分配 分担 经三人的苦心经营 合伙企业财产达到600万元 此时 甲在一项业务活动中因重大过失 致使合伙企业应付1000万元的债务 怎么 如果当事人甲并非故意或重大过失造成1000万元的债务 怎么 四 有限合伙企业 一 基本含义有限合伙企业是由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙企业 有限合伙融合了普通合伙与公司的优点 1 有限合伙是由普通合伙发展来的一种合伙形式 二者主要区别是 普通合伙的全体合伙人都可以对企业经营管理 并对合伙债务承担无限连带责任 有限合伙由两种合伙人组成 一种是普通合伙人负责合伙企业的经营管理 并对合伙债务承担无限连带责任 二是有限合伙人 通常不负责企业的经营管理 仅以其出资额为限对企业债务承担有限责任 2 与公司相比 普通合伙人直接从事合伙的经营管理 使合伙的组织结构简单 而公司则必设立三会 所以有限合伙的组织方式可节省管理费用和运营成本 普通合伙人对合伙企业要承担无限责任 可以促使其对合伙的管理尽职尽责 同时对有限合伙企业不征收企业所得税 而是直接对各合伙人征收个税 则大大减轻了企业的税负 公司则双税负 有限合伙的设立条件 二 有限合伙的设立规定 1 有限合伙企业的人数2 50 至少有一个普通合伙人 为了防止有人利用有限合伙企业形式进行非法集资活动 并体现合伙企业人合的特性 并为今后的实践留有余地 修改后的合伙企业法规定 有限合伙企业由二个以上 五十个以下合伙人设立 但法律另有规定的除外 并且有限合伙企业至少有一个普通合伙人 解释1 必须有两种合伙人组成 有限合伙企业仅剩有限合伙人的 应当解散 有限合伙企业仅剩普通合伙人的 应当转为普通的合伙企业 解释2 普通合伙企业的合伙人为二人以上 无上限 有限合伙企业合伙人二个以上 五十个以下 解释3 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 可以成为有限合伙人 2 出资 1 有限合伙人不得以劳务出资 而普通合伙人则可以用劳务出资 2 有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资 未按期足额缴纳的 应当承担补交义务 并对其他合伙人承担违约责任 3 对有限合伙企业的名称要求 有限合伙企业中的有限合伙人只对合伙企业债务承担有限责任 为了保护交易安全 法律规定 有限合伙企业的名称中应当标明 有限合伙 字样 有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或名称及认缴的出资额 一 普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称 住所 二 执行事务合伙人应具备的条件和选择程序 三 执行事务合伙人权限与违约处理办法 四 执行事务合伙人的除名条件和更换程序 五 有限合伙人入伙 退伙的条件 程序以及相关责任 六 有限合伙人和普通合伙人相互转变程序 4 有限合伙企业协议 三 有限合伙企业事务执行的特殊规定 1 有限合伙企业事务执行人有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务 执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式 2 禁止有限合伙人执行合伙事务 特殊事项除外 一 参与决定普通合伙人入伙 退伙 二 对企业的经营管理提出建议 三 参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所 四 获取经审计的有限合伙企业财务会计报告 五 对涉及自身利益的情况 查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料 六 在有限合伙企业中的利益受到侵害时 向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼 七 执行事务合伙人怠于行使权利时 督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼 八 依法为本企业提供担保 注意 第三人有理由相信有限合伙为普通合伙人并与其交易的 该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易 给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的 该有限合伙人应当承担赔偿责任 案例 甲乙丙丁出资设立A有限合伙企业 甲乙为普通合伙人 丙丁为有限合伙人 丙向第三人B公司明确表示自己是普通合伙人 丙代表A企业与B公司签订了100万元的买卖合同 B公司按照合同约定发货后 A企业无力支付货款 经人民法院强制执行 A企业的全部财产只有40万元 对于不足60万元 1 甲乙应承担无限连带责任 因为普通合伙人对所有的企业债务均承担无限连带责任 2 丙应当承担无限连带责任 因为第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的 该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任 3 丁只承担有限责任 因为有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业的债务承担责任 4 丙对外承担无限连带责任后 应当对有限合伙企业或其他合伙人造成的损失承担赔偿责任 根据规定 有限合伙人未经授权以有限合伙企业的名义与他人交易 给有限合伙企业或其他合伙人造成损失的 该有限合伙人应当承担赔偿责任 3 有限合伙的利润分配有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人 但是 合伙协议另有约定的除外 解释 1 合伙企业的合伙协议 可以 约定在有限合伙企业成立后的一定期限内将全部利润只分配给部分合伙人 普通合伙人 2 普通合伙企业的合伙协议 绝对不能 约定将全部利润分配给部分合伙人 4 有限合伙人的权利 一 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 但是 合伙协议另有约定的除外 二 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但是 合伙协议另有约定的除外 相关链接 除合伙协议另有约定的或者经全体合伙人一致同意外 普通合伙人不得同本合伙企业进行交易 解释 1 有限合伙人一般情况下 可以 同本企业进行交易 除非合伙协议事先 明确禁止 2 普通合伙人一般情况下 不能 同本企业进行交易 除非合伙协议事先 明确可以 或者经全体合伙人一致同意 相关链接 除合伙协议另有约定的或者经全体合伙人一致同意外 普通合伙人不得同本合伙企业进行交易 解释 1 有限合伙人一般情况下 可以从事同本企业相竞争的业务 除非合伙协议事先 明确禁止 2 普通合伙人 绝对不能 从事同本企业相竞争的业务 四 有限合伙企业财产出质与转让的特殊规定 1 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但是 合伙协议另有约定的除外 2 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前三十日通知其他合伙人 1 有限合伙人可以将其在合伙企业中的财产份额出质 但是合伙协议另有约定的除外 相关链接 普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同意 其行为无效 由此给善意第三人造成损失的 由行为人依法承担赔偿责任 解释 1 有限合伙人一般情况下 可以 出质 除非合伙协议事先 明确禁止 2 普通合伙人的出质必须经过其他合伙人一致同意 2 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前30日 通知 而非经同意 其他合伙人 相关链接 除合伙协议另有约定的除外 普通合伙人 向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 须经其他合伙人一致同意 五 债务清偿的特殊规定 有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿 人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时 应当通知全体合伙人 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 相关链接 普通合伙企业 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从合伙企业中分配的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿 六 有限合伙企业入伙与退伙的特殊规定 1 入伙新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务 以其认缴的出资额为限承担责任 2 退伙有限合伙人退伙后 对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务 以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任 七 合伙人性质转变的特殊规定 1 除合伙协议另有约定外 普通合伙人转变为有限合伙人 或者有限合伙人转变为普通合伙人 应当经全体合伙人一致同意 2 有限合伙人转变为普通合伙人的 对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任 3 普通合伙人转变为有限合伙人的 对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任 解释 1 有限合伙人胆敢 弃明投暗 不顾一切往火坑里跳 就应当对身份转变前 后的合伙企业债务均承担无限连带责任 2 如果普通合伙人 弃暗投明 需要把 旧账 处理完了 再重新做人 仍须对身份转变前的合伙企业债务承担无限连带责任 3 注意 身份转变前需要全体合伙人一致同意 五 合伙企业的解散和清算 一 解散事由 p132注意 有限合伙企业仅剩有限合伙人的 应当解散 有限合伙企业仅剩普通合伙人的 应当转为普通合伙企业 合伙企业解散事由 1 合伙期限届满 合伙人决定不再经营 2 合伙协议约定的解散事由出现 3 全体合伙人决定解散 4 合伙人已不具备法定人数满三十天 5 合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现 6 依法被吊销营业执照 责令关闭或者被撤销 7 法律 行政法规规定的其他原因 二 合伙企业清算 1 确定清算人合伙企业解散 应当由清算人进行清算 a 清算人由全体合