第二章-合同法基本原理PPT课件

第一节合同法概念第二节合同的订立与效力第三节合同的履行第四节合同的变更 转让与终止第五节合同的违约责任第六节合同争议的防范及处理 第二章合同法基本原理 第一节合同法概念 一 合同法的概念和特点1 合同法的概念 合同法 是调整平等主体之间设立 变更 终止财产权利义务的合同关系的法律规范的总称 2 合同法的特点 1 统一性 2 任意性 3 强制性3 合同法的基本原则 1 合同自由原则 2 诚实信用原则 3 合法原则 4 鼓励交易原则 二 合同法律关系 1 合同法律关系的概念 合同法律关系 合同法律规范调整的当事人在民事流转过程中形成的权利义务关系 2 合同法律关系主体 1 主体的概念 合同法律关系主体 参加合同法律关系 依法享有权利 承担义务的当事人 2 主体的种类 自然人 法人 3 合同法律关系客体 1 客体的概念 合同法律关系的客体 法律关系主体的权利和义务所指向的对象 2 客体的种类 行为 物 智力成果 4 合同法律关系内容 合同法律关系内容 即是合同主要条款所规范的主体的权利和义务 三 合同的形式 1 口头形式 2 书面形式 3 其他形式 四 合同的主要条款 1 当事人的名称或者姓名和住所 2 标的 3 数量 4 质量 5 价款或者报酬 6 履行期限 地点和方式 7 违约责任 8 解决争议的方法 有哪些 五 合同示范文本与格式条款合同 1 合同示范文本 2 格式条款合同 合同的示范文本 是指由合同当事人 有关业务主管部门 专家学者等就某一种或某一类合同所制订的具有各种必要条款的合同文本样式 格式条款是指当事人一方为了反复使用而预先拟定 并在订立合同时未与对方协商的条款 提供格式条款的相对人只能在接受格式条款和拒签合同两者之间进行选择 格式合同广泛应用与交通 银行 医院 水电等行业中 是现代社会普遍存在的交易形式 第二节合同的订立与效力 一 合同订立基本原则1 平等原则2 合同自由原则3 公平原则4 诚实信用原则5 遵守法律 尊重社会公德 不得损害社会公共利益的原则二 合同订立程序1 要约 1 要约的概念要约即一方当事人以缔约合同为目的 向对方当事人提出合同条件 希望对方当事人接受的意思表示 要约的构成要件如下 要约的内容具体确定 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 即要约是有法律约束力的 2 要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 3 要约撤回要约撤回是指要约在发生法律效力之前 欲使其不发生法律效力而取消要约的意思表示 4 要约撤销要约撤销是指要约在发生法律效力之后 要约人欲使其丧失法律效力而取消该项要约的意思表示 5 要约生效要约生效是指要约发生法律效力 即对要约人和受要约人发生法律的约束力 2 承诺 1 承诺的概念承诺是指受要约人完全同意要约的意思表示 2 承诺超期承诺超期是指受要约人在超过承诺期限而发出的承诺 迟到的承诺 要约人可以承认其效力 但必须及时通知受要约人 否则受要约人会认为承诺并未生效或者视为自己发出了新要约而企盼要约人的承诺 3 承诺延误承诺延误是指受要约人在承诺期限内发出承诺 按照通常情形能够及时达到要约人 但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的 除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外 该承诺有效 4 承诺撤回承诺撤回是承诺人阻止或消灭承诺发生法律效力的意思表示 5 承诺生效承诺生效是指承诺发生法律效力 即承诺对承诺人和要约人产生法律效力 三 缔约过失责任1 缔约过失责任的概念缔约过失责任 是指在合同订立过程中 一方当事人因过错而导致另一方利益的损失所应承担的民事责任 2 承担缔约过失责任的情况 1 假借订立合同 恶意进行磋商 2 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况 3 其他违背诚实信用原则的行为 4 泄露或不正当使用对方的商业秘密四 合同的效力1 合同的效力合同的效力是指依法成立的合同对当事人具有法律约束力 2 合同生效的时间 1 承诺生效时成立 2 合同签字盖章时成立 3 签订确认书时成立3 合同成立的地点合同成立的地点也称为合同的签订地 4 无效合同 1 无效合同的确认 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 以合法形式掩盖非法目的的 损害社会公共利益 违反法律 行政法规的强制性规定 2 无效合同的处理无效合同自合同签订时就没有法律约束力 5 可变更 可撤销合同可变更 可撤销的合同是指欠缺生效条件 但一方当事人可依照自己的意思使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同 6 合同效力待定 1 签订合同的主体有问题 2 合同的客体有问题7 合同无效和被撤销的合同被撤销后的法律后果对因履行无效合同和被撤销合同而产生的财产后果应当依法进行如下处理 后果如何 1 返还财产 2 赔偿损失 3 追缴财产 收归国有五 合同的鉴证与公证1 合同的鉴证合同鉴证是指合同管理机关 工商行政管理机关 根据当事人双方的申请 对其所签订的合同进行审查 以证明其真实性和合法性 并督促当事人双方认真履行的法律制度 合同的鉴证 应当审查以下主要内容 1 签订合同的当事人主体资格是否合格 是否具有权利能力和行为能力 2 合同当事人的意思表示是否真实 3 合同的内容是否符合国家的法律和行政法规的规定 4 合同的主要条款内容是否完备 文字表达是否正确 合同订立是否符合法定程序2 合同的公证合同公证是指国家公证机关根据当事人双方的申请 依法对合同的真实性与合法性进行审查并予以确认的一种法律制度 3 鉴证与公证的区别 1 性质不同 2 效力不同 3 法律效力适用范围不同 一 合同履行的原则1 全面履行原则全面履行原则也称严格遵守合同约定原则 是指当事人必须严格遵守合同的约定履行合同义务 全面履行是指当事人应按照合同的约定不折不扣地履行合同的全部义务 适当履行是指当事人履行合同应照顾对方的活动 应尽量给对方带来方便 正确履行是指履行的结果要达到合同所约定的目的 1 履行主体符合合同约定 2 履行标的符合合同约定 3 履行的时间 地点符合合同的约定 4 履行方式符合合同的约定 第三节合同的履行 2 诚实信用履行原则指合同当事人在履行合同过程中基于诚实信用原则应相互给予对方方便 共同促使合同目的实现的履行原则 诚实信用履行原则包含如下内容 债务人履行合同债务 债权人应适当受领 债务人履行合同义务 债权人应当创造必要的条件 提供方便 因故不能履行或不能完全履行时 应积极采取措施 避免或减少损失 否则还要就扩大的损失自负其责 发生合同纠纷时 各自应主动承担责任 不得推诿 协作履行原则的基础是诚实信用原则 1 通知义务 2 协助义务 3 减损义务 4 保密义务 我国 合同法 第六十条规定 当事人应当遵循诚实信用原则 根据合同的性质 目的 交易习惯履行通知 协助 保密等义务 3 合同履行中约定不明情况的处置 合同生效后 合同的主要内容包括质量 价款或者报酬 履行地点等 没有约定或者约定不明确的 当事人可以通过协商确定合同的内容 不能达成补充协议的 按照合同有关条款或者交易习惯确定 如果合同当事人双方不能达成一致意见 又不能按照合同的有关条款或者交易习惯确定 可以适用下列规定 1 质量要求不明确的 按照国家标准 行业标准履行 没有国家标准 行业标准的 按照同类的交易中 产品应当达到的质量标准或根据合同的目的 产品的性能产品的用途等因素确定质量标准 2 价款或者报酬不明确的 按照订立合同时随行地市场价格履行 依法执行政府定价者政府指导价的 按照规定执行 此处所指的市场价格是指市场中的同类交易的平均价格 对于一些特殊的物品 由国家确定价格的 应当按照国家的定价来确定合同的价款或者报酬 3 履行地点不明确 给付货币的 在接受货币一方所在地履行 交付不动产的 在不动产所在地履行 其他标的 在履行义务一方所在地履行 4 履行期限不明确 债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应当给对方必要的准备时间 5 履行方式不明确的 按照有利于实现合同目的的方式履行 6 履行费用的负担不明确的 由履行义务一方负担 二 第三人履行合同 第三人履行合同 债务人向第三人履行债务 第三人向债权人履行债务 1 债务人向第三人履行债务是指债务人本应向债权人履行义务 但由于债权人与债务人经过约定由债务人向第三人履行债务 但原债权人的地位不变 这类合同往往被称之为第三人利益订立的合同 当事人约定由债务人向第三人履行债务 债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定 应当向债权人承担违约责任 债务人向第三人履行债务 但第三人仍不是合同的当事人 合同当事人需协商同意由第三人接受履行 向第三人的履行 原则上不能增加履行难度和履行费用 2 第三人向债权人履行债务指经当事人约定由第三人代替债务人履行债务 当事人约定由第三人向债权人履行债务的 第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的 债务人应当向债权人承担违约责任 第三人向债权人履行债务 第三人也不是合同的当事人 但这种代替履行的行为必须征得债权人的同意 并且对债权人没有不利的影响 三 合同履行中的抗辩权 抗辩权 是指当事人一方依法对抗对方要求和权利主张的权利 合同履行中的抗辩权 就是在双务合同中 在满足一定法定条件时 合同当事人一方可以对抗对方当事人的履行要求 暂时拒绝履行合同约定的义务和权利 抗辩权 同时履行抗辩权 异时履行抗辩权 1 同时履行抗辩权 同时履行是指合同没有约定双方履行的先后顺序 而是在一定期限内 双方当事人不分先后地履行各自义务的行为 这里的 同时 是指一定的期限 而不能机械地理解为同一时刻 同时履行抗辩权 又称不履行抗辩权 是指同时履行的双方合同当事人在对方未对等给付之前 有权对抗对方的履行要求 拒绝自己的履行 合同法 规定 当事人互负债务 没有先后履行顺序的应当同时履行 一方在对方未履行之前有权拒绝其履行要求 一方在对方履行债务不符合约定时 有权拒绝其相应的履行要求 2 异时履行抗辩权 异时履行是指合同已明确约定双方履行的先后顺序 此时 不论是先履行的一方 还是后履行的一方 都可依法享有抗辩权 1 后履行一方的抗辩权 合同法规定 先履行一方应当先行履行自己的义务 当其未予履行 或虽已履行但不符合合同的约定时 后履行的一方可以行使抗辩权 有权拒绝先履行一方的履行请求 2 先履行一方的抗辩权 不安抗辩权 它是指按合同约定 本应先行履行义务的一方 在有确切证据证明对方的财产明显减少或难以对等给付时 他有拒绝履行的权力 先履行一方的这种抗辩权也可称为拒绝权 这种拒绝履行的行为则可称为中止履行 这是法律对先履行一方合法权益的有力保护 合同法 规定 当对方出现下述情形之一时 即可行使不安抗辩权 经营状况严重恶化 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 丧失商业信誉 有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形 为保护对方当事人的合法权益 维护正常的经济秩序 合同法 对不安抗辩权的行使也作了限制 这种限制主要表现在以下三方面 要有确切证据 当事人没有确切证据就中止履行的 应认定为违约 并应承担相应责任 依法中止履行时 必须及时通知对方当事人 否则 仍应承担相应责任 中止履行后 一旦对方当事人提供了适当担保 就应当恢复履行 否则 将被认定为违约 在中止履行后 对方当事人如在合理期限内未恢复履行能力 并且未提供适当担保 先履行的一方可进而解除合同 四 合同的保全 合同的保全是指法律为防止合同债务人的财产不当减少 维护其财产状况 允许合同的债权人向债务人行使一定权利的制度 合同的保全也可理解为法律所强制实施的一般担保 即债务人应以其所有的全部财产来保证其合同债务的履行 它可弥补保证 抵押 定金 留置等特殊担保及民事强制执行的不足 合同法 所设立的合同保全有两种 代位权和撤销权 1 代位权代位权是指因债务人怠于行使其到期债权 对债权人造成损害的 债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利 但是 按照 合同法 的规定 该债权专属于债务人自身的除外 代位权的行使范围以债权人的债权为限 债权人行使代位权的必要费用 由债务人负担 2 撤销权撤销权是指因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产 对债权人造成损害的 债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为 债务人以明显不合理的低价转让财产 对债权人造成损害 并且受让人知道该情形的 债权人也可请求人民法院撤销债务人的行为 撤销权的行使范围以债权人的债权为限 债权人行使撤销权的必要费用 由债务人负担 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使 自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的 该撤销权消灭 第四节合同的变更 转让与终止 一 合同的变更合同变更 是指合同有效成立后 履行完毕之前 因履行合同所依据的主客观情况发生变化 由合同双方当事人依法对原合同的内容进行的修改或补充 这种变更仅仅是对合同内容的变更 而不包括合同主体的变更 合同除经当事人协商一致可以变更外 当事人还可因合同无效 重大误解 显失公平等而要求变更 二 合同的转让 合同转让是指合同一方将合同的权利 义务全部或部分转让给第三人的法律行为 合同的转让包括债权转让和债务转让两种情况 当事人也可将权利义务一并转让 1 债权转让债权转让是指合同债权人通过协议将其债权全部或者部分转让给第三人的行为 但下列情形债权不可以转让 1 根据合同性质不得转让 2 根据当事人约定不得转让 3 依照法律规定不得转让 债权人转让权利的 应当通知债务人 未经通知的 该转让对债务人不发生效力 且转让权利的通知不得撤销 除经受让人同意 2 债务转让债务转让是指债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的行为 债务人转移义务的 新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩 债务人转移义务的 新债务人应当承担与主债务有关的从债务 但该从债务专属于原债务人自身的除外 债务人转让债务必须符合下列条件 1 须经债权人同意 债务人将合同的义务全部或部分转让给第三人的 应当经债权人同意 2 新债务人应当承担从债务 债务人转移义务的 新债务人应当承担与主债务有关的从债务 但该从债务专属于原债务人自身的除外 3 应依法办理有关手续 债务人转移义务 法律 行政法规规定应当办理批准 登记等有关手续的 依照其规定 在债务转移至新债务人以后 抗辩权也随之转移 新债务人只能在所受让的债务的范围内主张抗辩权 3 权利和义务同时转让当事人一方经对方同意 可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人 当事人订立合同后合并的 由合并后的法人或者其他组织行使合同权利 履行合同义务 当事人订立合同后分立的 除债权人和债务人另有约定外 由分立的法人或其他组织对合同的权利和义务享有连带债权 承担连带债务 三 合同的终止 1 合同终止的概念合同终止 是指合同当事人双方依法使相互间的权利义务关系终止 2 合同终止的原因有下列情形之一的 合同的权利义务即可终止 1 债务已按照约定履行 即是债的清偿 清偿是合同的权利义务终止的最主要和最常见的原因 清偿一般由债务人为之 但不以债务人为限 也可能由债务人的代理人或者第三人进行合同的清偿 2 合同解除 是指对已经发生法律效力 但尚未履行或者尚未完全履行的合同 因当事人一方的意思表示或者双方的协议而使债权债务关系提前归于消灭的行为 合同解除可分为约定解除和法定解除两类 约定解除是当事人通过行使约定的解除权或者双方协商决定而进行的合同解除 法定解除是解除条件直接由法律规定的合同解除 有下列情形之一的 当事人可以解除合同 因不可抗力致使不能实现合同目的的 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 当事人一方延迟履行主要债务 经催告后在合理的期限内仍未履行 当事人一方延迟履行债务或者有其他违法行为 致使不能实现合同目的的 法律规定的其他情况 3 债务相互抵消 是指两个人彼此互负债务 各以其债权充当债务的清偿 使双方的债务在等额范围内归于消灭 债务抵消可以分为约定债务抵消和法定债务抵消两类 4 债务人依法将标的物提存 标的物提存是指由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物 债务人可以将标的物交给有关机关保存 以此消灭合同的制度 因为债务的履行往往要有债权人的协助 如果由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物 仅仅要求债权人承担违约责任 将使债务人长期处于合同不合理的约束之下 有下列情况 难以履行债务的 债务人可以将标的物提存 债权人无正当理由拒绝领受 债权人下落不明 债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人 法律规定的其他情形 标的物不适用于提存 或提存费用过高的 债务人依法可以拍卖或变卖标的物 提存所得的价款 标的物提存后 除债权人下落不明外 债务人应及时通知债权人或其继承人 监护人 5 债权债务同归一方 是指债权债务同归于一人而导致合同权利义务归于消灭的情况 但是 在合同标的物上设有第三人利益的 如债权上设有抵押权 则不能混同 混同是一种事实 无须任何意思表示 6 债权人免除债务 债权人免除债务人的债务 即债权人以消灭债务人的债务为目的而抛弃债权的意思表示 债权人免除债务人部分或者全部债务的 合同的权利义务部分或者全部终止 因债务消灭的结果 从债务如利息债务 担保债务等也同时归于消灭 免除债务是一种民事法律行为 必须有抛弃的意思表示而不能以事实行为的方式作出 免除是一种无偿行为 必须以债权债务关系消灭为内容 7 合同的权利义务终止的其他情形除了上述原因外 法律规定或者当事人约定合同终止的其他情形出现时 合同也告终止 如时效 取得时效 的期满 合同的撤销 作为合同主体的自然人死亡而其债务又无人承担等 第五节合同的违约责任 一 违约责任的概念违约责任 是指当事人任何一方不能履行或者履行合同不符合约定的而应当承担的法律责任 违约行为的表现形式包括不履行和不适当履行 不履行是指当事人不能履行或者拒绝履行合同义务 不适当履行则包括不履行以外的其他所有违约情况 二 承担违约责任的条件和原则 1 承担违约责任的条件当事人承担违约责任的条件 是指当事人承担违约责任应当具备的要件 过错责任条件要求违约人承担违约责任的前提是违约人必须有过错 而严格责任条件不要求以违约人有过错为承担违约责任的前提 只要违约人有违约行为就应当承担违约责任 我国合同法采用了严格责任条件 只要当事人有违约行为 即当事人不履行合同或者履行合同不符合约定的条件 就应当承担违约责任 但对缔约过失 无效合同和可撤销合同依然适用过错条件 2 承担违约责任的原则合同法规定的承担违约责任是以补偿性为原则的 补偿性是指违约责任旨在弥补或者补偿因违约行为造成的损失 对于财产损失的赔偿范围 合同法规定 赔偿损失额应当相当于因违约行为所造成的损失 包括合同履行后可获得的利益 但是 违约责任在有些情况下也具有惩罚性 如合同约定了违约金 违约行为没有造成损失或者损失小于约定的违约金 约定了定金等 三 承担违约责任的方式 1 继续履行继续履行是指违反合同的当事人不论是否承担了赔偿金或者违约责任 都必须根据对方的要求 在自己能够履行的条件下 对合同未履行的部分继续履行 因为订立合同的目的就是通过履行实现当事人的目的 从立法的角度 应当鼓励和要求合同的实际履行 承担赔偿金或者违约金责任不能免除当事人的履约责任 特别是金钱债务 违约方必须继续履行 因为金钱是一般等价物 没有别的方式可以替代履行 因此 当事人一方未支付价款或者报酬的 对方可以要求其支付价款或者报酬 当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的 对方也可以要求继续履行 但有下列情形之一的除外 1 法律上或者事实上不能履行 2 债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高 3 债权人在合理期限内未要求履行 当事人就迟延履行约定违约金的 违约方支付违约金后 还应当履行债务 2 采取补救措施补救措施主要是指我国民法通则和合同法中所确定的 在当事人违反合同的事实发生后 为防止损失发生或者扩大 而由违反合同一方依照法律规定或者约定采取的修理 更换 更新制作 退货 减少价格或者报酬等措施 以给权利人弥补或者挽回损失的责任形式 采取补救措施的责任形式 主要发生在质量不符合约定的情况下 3 赔偿损失当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定 给对方造成损失的 应当赔偿对方的损失 损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失 包括合同履行后可以获得的利益 但不得超过违反合同一方订立合同时预见或应当预见的因违反合同可能造成的损失 这种方式是承担违约责任的主要方式 因为违约一般都会给当事人造成损失 赔偿损失是守约者避免损失的有效方式 4 支付违约金当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金 也可以约定因违约产生的损失额的赔偿办法 约定违约金低于造成损失的 当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加 约定违约金过分高于造成损失的 当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少 5 定金罚则当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保 债务人履行债务后定金应当抵作价款或收回 给付定金的一方不履行约定债务的 无权要求返还定金 收受定金的一方不履行约定债务的 应当双倍返还定金 当事人既约定违约金 又约定定金的 一方违约时 对方可以选择适用违约金或定金条款 但是 这两种违约责任不能合并使用 第六节合同争议的防范及处理 一 合同解释1 合同解释的概念合同解释 是指为了合理地确定合同当事人的权利义务 对合同内容及其相关资料的含义所作的理解 分析和说明 合同解释可划为广义和狭义的解释 广义的合同解释 是指任何人都可以对合同的内容及其相关资料的含义进行理解 分析和说明 狭义的合同解释是指受理合同纠纷案件的人民法院或者仲裁机构对合同内容及相关资料的含义所作的具有法律效力的分析和说明 2 合同争议产生的原因 1 使用语言文字不规范 在合同中使用的词语含义含糊不清 模棱两可 或者用语不恰当 词不达意 使意思表示难以体现一致 2 合同内容中使用的语言文字与其内心的真实意思不一致 甚至出现相悖的情况 即内心想的意思和形成文字的意思相异 致使合同出现理解上的歧义 3 不符合法律规定的要求 需要依法对此内容进行解释 以便修订合同 4 合同欠缺某些条款 使当事人的权利义务关系不明确 5 当事人事后为了不履行合同 对合同条款作出不同的理解 3 合同的解释方法 1 词句解释即首先应当确定当事人双方的共同意图 据此确定合同条款的含义 如果仍然不能作出明确解释 就应当根据与当事人具有同等地位的人处于相同情况下可能作出的理解来进行解释 其规则如下 排他规则 对合同条款起草人不利规则 主张合同有效的解释优先规则 2 整体解释即当双方当事人对合同产生争议后 应当从合同整体出发 联系合同条款上下文 从总体