互联网公司私募股权融资之律师实务 PPT课件

互联网公司私募股权融资之律师实务 主讲人 国浩律师 上海 事务所蔡航律师 合伙人朱玮琼律师2013年11月 1 2001年至2010年中国互联网行业投融资规模 2010年中国互联网行业投融资笔数分布 2001年至2010年中国互联网的融资统计 2 3 私募股权投资项目团队已完成的互联网公司 IMO爱回收暴雨网络才稚网络大黄蜂大搜车到家送餐好房在线伙伴智慧加意金山WPS思维平方太美鞋业淘潮网络淘友科技小猪短租雪球财经优值供云成互动正点闹钟指尖科技 4 私募股权投资项目团队已完成的互联网公司 以上项目中 不少项目还包括了A 1轮 B轮等后续追加投资 除此之外 还不乏团队没有直接参与文件起草 但作为投资方律师提供律师咨询的互联网项目 如小米科技 YY语音 尚品网 一夏科技等 值得指出的是 以上项目除了暴雨网络和指尖科技是境内私募股权融资交易 其余项目无一例外的都通过协议控制模式进行境外私募股权融资 5 采用VIE结构的企业行业分布 截止2011年9月30日 6 选择使用VIE架构的原因 1 2 3 7 一项境外私募股权融资的交易步骤 8 交易步骤一 法律尽职调查 尽职调查 团队 是否在公司全职工作 是否存在竞业禁止的情形 知识产权 可能出现的问题 原本应属于公司的域名 商标等都还登记在公司创始人或其关联公司名下 尚未进行转让 公司尚未将其字号或网站名称申请商标 且该商标的相似类别已被别人抢注 公司的证照未齐全 9 交易步骤二 设立境外架构与75号文登记 A B 境内公司 A B BVI BVI 开曼 HK WFOE 投资方 VIE 标准的VIE格式 10 75号文登记之一 法律依据 11 登记变更 登记设立 75号文登记之二 类别 根据75号文规定 境内居民设立或控制境外特殊目的公司之前 应当向外管局申请办理境外投资外汇登记 所需提交材料包括 申请书 同意境外融资的股东会董事会决议境内居民个人境外投资外汇登记表其他境内外公司的相关证明材料 根据75号文规定 境内居民将其拥有的境内企业资产或股权注入特殊目的公司 或在向特殊目的公司注入资产或股权后进行境外私募股权融资 应就其持有的特殊目的公司的净资产权益及其变动状况办理境外投资外汇登记变更手续 所需递交材料包括 变更登记申请书融资协议书原境内居民个人境外投资外汇登记表 并填写新的境内居民个人境外投资外汇登记表 12 75号文登记之三 实务 事实上 自从19号文颁布以来 根据国家外汇管理局关于印发 外国投资者境内直接投资外汇管理规定 及配套文件的通知 汇发 2013 21号 2011年19号文已经被废止 75号文登记不再是只能通过代理完成的壁垒环节 根据我们处理过的案子 很多公司由我们律师代为起草相关申请书后 通过自行递交同样能够成功获得登记 目前 75号文最容易通过的是北京 这也在一定程度上决定了北京作为中国互联网行业中心的地位 此外 上海 浙江 四川 广东也都有通过的先例 但根据我们的实务经验 各地外管局对75号文登记的审核松紧程度不一 审核标准亦大不相同 因此 在这种混乱的监管环境下 能否成功通过75号文登记具有很大的不确定性 事实上 这也是境外私募股权融资最具不确定性的一个环节 很多境外私募交易往往都卡在这一环节 13 交易步骤三 准备全套文件 一 交易文件 SharePurchaseAgreement SPA ShareholdersAgreement SHA AmendedandRestatedM A M A ShareRestrictionAgreement SRA ManagementRightsLetter MRL DirectorIndemnificationAgreementConvertibleloanAgreementWarrantAgreementShareChargeAgreement 14 交易步骤三 准备全套文件 二 VIE协议 15 交易步骤三 准备全套文件 三 决议主要指各个参与私募股权融资交易的境内公司同意本次交易的决议 分境内公司的决议和境外公司的决议两部分 16 交易步骤四 交割 股权融资的交割通俗讲就是一手交钱一手交货 即投资方打款 融资方发股票证 此外 还需要代理发放更新的RegisterofMembers ROM RegisterofDirectors ROD ShareCertificates 并协助办理M A 以及ROD的备案 17 关于过桥贷款 由于一项私募股权融资交易时间会比较长 而境内公司的融资需求非常紧迫 投资方一般会在该项交易交割之前 先打一笔过桥贷款 值得指出的是 以前我们一般会起草一份convertibleloanagreement 即由投资方将过桥贷款直接支付给境外融资主体 待签署正式交易后 该笔贷款将转为投资额的一部分 但是 根据国家外汇管理局综合司关于印发 资本项目外汇业务操作指引 2013年版 的通知 汇综发 2013 80号 境内居民个人办理登记之前 可在境外先行设立特殊目的公司 但在登记完成前 该特殊目的公司不得发生境外融资 股权变动或返程投资等实质性资本或股权变动 因此 实务中 我们会安排投资方与创始人之间的过桥贷款 创始人获得贷款后 再将该笔贷款投入到公司 投资方打款将分两笔进行 先将投资额扣除过桥贷款部分打给公司 待公司获得该笔款项后 再由创始人将贷款返还给投资方 投资方再将剩余金额 即过桥贷款的金额 打款给公司 18 关于ESOP 在VIE架构下 境外融资实体除了向投资方发股 一般还会预留一部分股份用于发行员工股权激励计划 由于目前 国家外汇管理局只公布实施了境内个人参与境外上市公司股权激励计划的规定 即 国家外汇管理局关于境内个人参与境外上市公司股权激励计划外汇管理有关问题的通知 汇发 2012 7号 对境内个人参与境外非上市公司股权激励计划暂无规定 境内个人只有在境外公司上市后方可行权 因此 实务中 如果公司