《商事组织法》PPT课件

1 第一章商事组织法 了解公司的基本类型及其法律特征掌握关于公司创立的法律规则掌握关于公司组织机构的法律规则了解关于公司合并 分立和解散的法律规则掌握合伙企业的法律规则掌握合伙人相互之间及其与第三人之间的权利和义务关系 2 商事组织 也称为 商事企业 是指按照法律规定设立的 具有一定规模的 能够以自己的名义从事营利性活动的经济组织 商事组织法一般是关于商业基础条件和手段的规定 是调整商事组织的设立 变更和解散等对内对外关系的法律规范的总称 其基本内容包括商业登记 商业账簿 商事代理 商事主体 公司制度 合伙制度破产等 第一节商事组织法概述 3 商事组织的两种主要分类标准 经济分类标准法律分类标准 主要是按所有制类型分类前苏联 东欧各国和中国多采用这种分类 现在俄罗斯和东欧各国已予以摒弃 中国经济转型时期的国有企业 集体企业 私营企业 个体企业 联营企业 股份制企业 外商投资企业 港澳台投资企业等类型 主要是按财产责任分类市场经济发达的国家多采用此种分类 主要将商事组织分成三种基本的法律形式 即个人企业 合伙与公司 其中公司是最重要的商事组织形式 中国近年也开始向这种分类方式过渡 4 一 个人独资企业 IndividualProprietorship 是指由一个自然人投资与从事经营管理 财产为投资人个人所有 投资人以其个人全部财产对企业债务承担无限责任的经营实体 法律性质 不是法人 财产是出资人的个人财产 出资人就是企业的所有人 以个人的全部财产对企业的债务负责 出资人对企业的经营管理拥有绝对的控制权与指挥权 个人企业是世界各国中数量最多的企业形式 5 个人独资企业的特点 它是一个自然人企业 不具有法人资格 企业的所有权与管理权合二为一 资金来源有限 资本数额较少 税赋较轻 6 个人独资企业的优缺点 优点 开业容易 管理集中 适应性强 纳税较少缺点 1 资金来源有限 企业规模和结构调整受限2 企业主的存亡决定企业的存亡 难以持久3 企业的无限责任使所有者承担巨大的经营风险 企业主一旦经营不善 容易倾家荡产 7 二 合伙 Partnership 1 合伙的概念与特征是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业 共同投资 共享利润 共担风险而组成的企业 在大陆法国家中 分为 民事合伙 与 商事合伙 分别适用民法典与商法典或有关的商事法规 合伙企业是一种数量较多的企业形式 但因其规模 组织以及资金来源等方面的限制 多属于中 小型企业 以家族式企业为最多 8 合伙一般具有以下主要特征 1 合伙是契约式企业 须订立合伙合同 2 合伙是 人的组合 合伙人的状态影响合伙企业的存续 3 合伙人对企业的债务负连带无限责任 4 合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利 除非合伙契约另有规定 每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事业务活动 5 大多数国家的法律规定合伙企业不是法人 不具有独立的法律人格 但有些国家 如法国 荷兰 比利时以及苏格兰等 法律则规定合伙企业是法人 英国 美国虽然不承认合伙企业的法人资格 但是在某些特定场合也把合伙视为法人 例如 美国的法律规定 合伙企业可以合伙的名义起诉与应诉 案例分析 1997年4月 高亚光出资2万元购买二手汽车一辆 与邻居杨仲成商定 由高亚光负责联系业务 杨仲成负责开车 两人合伙从事货运 所得收入则按5 1的比例在高和杨之间分配 1997年8月4日 杨仲成出车途中由于没有将货物盖好 导致大雨将货物淋湿 造成损失12万元 货主李文鸣向两人索赔 8月15日 李文鸣和弟弟李武鸣在与高亚光交涉时 高亚光将李武鸣打成重伤 随后潜逃 李文鸣兄弟找到杨仲成 要他们负责赔偿货物损失1 2万元以及医药费7000元 杨仲成说他只是替高亚光打工的 不能负责偿还高亚光的债务 李文鸣兄弟遂向人民法院提起诉 10 2 合伙企业的利弊 合伙企业的有利之处主要有 1 设立合伙企业的手续比较简单 费用较少 2 通过合伙可以集中比个人企业较多的资金 3 每个合伙人均有参与管理的权利 4 合伙企业不是法人 无须缴纳企业所得税 5 各国政府对合伙企业的监督与管理比较宽松 一般不要求合伙企业公开账目与年度报告 合伙企业的经营有较大的自由与灵活性 11 合伙企业的不利之处主要有 1 合伙企业人数有限 很难募集大量资本 因而规模一般不大 2 合伙人对企业债务承担连带无限责任 一旦经营失败 很容易导致倾家荡产 3 每个合伙人都有权参与管理 不利于企业管理的集中与统一 不利于实行科学化的管理 4 合伙企业存续的时间不稳定 一旦合伙人死亡或退出 合伙即告解散 这不利于合伙企业的稳定发展 12 三 公司 Corporation 1 公司的概念公司是依法定程序设立的 以营利为目的的法人组织 公司是法人 具有独立的法律人格 这是公司的最重要与最基本的法律特征 13 2 公司的特征 公司拥有自己的财产公司以自己的名义享受权利 承担义务公司以自己的名义起诉 应诉公司有日常经营管理权公司的存续一般不受股东变化的影响 14 3 公司种类 本课所研究的公司主要是从法律责任的角度 根据公司股东对公司债务的责任 集资的途径 经营管理结构等因素进行分类的公司 1 无限责任公司 2 有限责任公司 3 两合公司 4 股份有限责任公司 根据不同标准公司有不同的分类 如母公司与子公司 总公司与分公司 本国公司 外国公司与跨国公司 公营公司与私营公司 封闭式公司与开放式公司等 15 1 无限责任公司 UnlimitedLiabilityCompany 无限责任公司是指股东对公司的债务负无限责任的公司 特点 股东责任的无限性 股东责任的连带性 公司组织的稳定性 以信用作为股东结合的基础 是典型的人合公司 内外关系的合伙性 这种公司具有浓厚的合伙性 所有权与经营权的统一性 出资者既是公司的股东 也是公司的领导人 最早出现的公司形式 起源于中世纪的意大利与地中海沿岸的家族营业团体 16 2 有限责任公司 LimitedLiabilityCompany 有限责任公司是指股东人数较少 不发行股票 股份不得随意转让 股东对公司债务承担有限责任的公司 特点 股东责任的有限性 股东人数的有限性 公司资本的封闭性 公司组织的简便性 资合与人合的统一性 不公开发行股票 股份一般不得随意转让 设立简便 只有发起设立没有募集设立 可设立股东大会 也可以不设立股东大会 在本质上是一种资本的联合 但股东相互之间又具有人身信任因素 因此 其也具有人合色彩 17 3 两合公司 JointVentureCompany 两合公司是指由承担无限责任的股东与承担有限责任的股东所组成的公司 这种公司是大陆法系国家所特有的特点 公司中并存两种承担不同责任的股东 公司兼有无限公司与有限公司的特点 但是以无限公司的特点为主 公司的业务执行机关由承担无限股东组成 有限责任股东对公司业务有监督权 公司的法律地位与无限责任公司基本相同 18 4 股份有限责任公司 LimitedLiabilityCompanybyShares 股份有限公司是指公司资本分成相等的股份 公司通过向社会公开发行股票募集资本 股东对公司的债务负有限责任的公司 特点 股东责任的有限性 资本募集的公开性 股东出资的股份性 公司股票的流通性 公司经营权与所有权的独立性 19 股份有限责任公司与有限责任公司的区别 性质不同 股份有限公司是开放型公司 而有限责任公司则是封闭型公司 规模不同 筹集资本的方式不同 股东人数不同 组织结构不同 在有些国家 对股份有限公司要求设立董事会或监察人会 而对有限责任公司的要求则较宽松 只要求设立董事与监察人 一般都是一人 所有权与经营权的分离程度不同 20 4 公司制度的历史演变及各国公司法 起源追溯 古希腊与古罗马时代 1 特许公司的建立1553 1680年英国以股份形式建立49家 如 1553年的 莫斯科公司 1558年的 土耳其公司 1600年的 东印度公司 特许贸易公司已具近代公司的特征 如以募集股金建立 具有法人地位 由董事会领导下的经理人员经营等 还不是近代意义上的公司 21 4 公司制度的历史演变及各国公司法 2 合股公司的出现特点 股票形式合资经营 授权经理人员 股票可自行转让 股东负有限责任 合伙人承担无限责任 这是向近代公司制转化的一种过渡形态 现代股份公司的先驱 发行可转让的股票 22 4 公司制度的历史演变及各国公司法 3 现代公司制度的形成条件 以可以转让的股票集资组建股份公司 公司的经营管理活动由经理人员承担 为股份公司公司颁布了基本的法律制度 确立了公司的法人地位 标志 1844年英国议会通过并颁布公司法 以及1856年确认登记的合股公司为有限公司与法人公司 美国最高法院法官马歇尔 任期1801 1835 与塔尼 任期1836 1864 的判决 确立了公司的法人地位 最早成文公司法 法国1807年商法典规定了 公司 23 5 公司法的特征 1 从公司法的内容看 公司法是一种组织法与活动法相结合的法律 组织法是第一位的 活动法是第二位的 2 从公司法的体例看 公司法是一种实体法与程序法相结合的法律 3 从公司法的规范选择看 公司法是一种强制性与任意性相结合的法律 4 公司法是具有一定的国际性的国内法 24 第二节合伙法 一 合伙企业的设立合伙合同是规定合伙人之间权利 义务的法律文件 是确定合伙人在出资 利润的分配 风险及责任的分担 合伙的经营等方面的基本法律依据 合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同而成立 1 合伙合同的主要条款2 登记注册事项3 合伙关系 25 合伙企业的设立 合伙的登记英美法系国家对普通合伙一般不要求经政府的批准登记 但要求所有的合伙企业必须有合法的目的 大陆法系国家都要求设立合伙企业时必须履行申请登记手续 并领取营业执照 该营业执照签发日期为合伙企业的成立日期 26 二 合伙关系 1 2 1 合伙企业内部各合伙人之间的关系 2 合伙人的义务 缴纳出资 忠实 谨慎和注意 不随意转让出资 1 合伙人的权利 分享利润 参与经营管理 监督和检查帐目 获得补偿 27 案例分析 甲 乙 丙三人各出资2万元成立一饮食店 在经营中因资金短缺 三人决定向外借钱 乙找到其朋友丁向其借钱 丁声明借钱可以 但自己要以合伙人身份参与经营并参加盈余分配 乙 丙同意丁的要求 甲因出差在外 不知这一情况 甲回来得知情况后表示不同意丁加入合伙 问 丁的入伙是否有效 28 案例分析 李某在 郊区王某家租了4间房子开粉条厂 李某要给王某租金 但王某要利润的1 4 双方同意 第一年生意红火 李某给王某1 8万元 第二年1万元 后来李某扩大生产多处开厂 结果导致供大于求而出现亏损 到第五年李某已欠债5万元 而且李某自己已无力偿债 债主找王某要债 问 王某是否应还债 29 案例分析 甲某是一川菜馆合伙人之一 因生意兴隆 甲便和其妻在附近州开了一家川菜馆 主要由其妻照管 甲经常将客人介绍到自己开的川菜馆 并骗说两家是连锁店 问 甲的做法是否正确 30 二 合伙关系 2 2 2 合伙企业与第三人的关系相互代理 负连带无限责任 各合伙人通常业务行为约束其他人权利限制不能影响第三人新加入合伙人对债务的承担 出售合伙企业的货物 以企业的名义购买企业的业务所需要的货物 收受企业的债款 并出具收据 为企业雇佣职工 以企业名义承兑与开立流通票据 以企业的信用借款或以企业的货物作抵押贷款 委托律师为企业进行诉讼 31 案例分析 几个人合伙干图书批发生意 其中一人在外欠债 其对债主说 下年用图书批发的盈利还债 但下年图书批发亏损 合伙解散 此人的债权人请求法院保全合伙企业的财产 要求拍卖还债 问 法院能否支持 32 三 合伙企业的解散 有三种情况 自愿解散依法解散强制解散合伙人原则上有权提出退出合伙 1 合伙人之一死亡或退出 2 当合伙企业或合伙人之一破产时 3 情事变迁致使所从事的业务非法时 4 因爆发战争合伙人之一系敌国公民时 5 因合伙人有精神失常长期不能履行其职责 或因行为失当而使企业遭受重大损失 或因企业经营失败难以继续维持时 则任何合伙人均有权向法院提出申请 要求法院下令解散合伙企业 33 四 有限合伙 LimitedPartnership 指由至少一名普通合伙人 GeneralPartner 和至少一名有限合伙人 LimitedPartner 组成的企业 前者对合伙企业的债务负无限责任 后者则只负有限责任 即仅以出资为限 在12世纪至13世纪 卡孟达契约 Commenda 主要是在普通商人与海运商人之间订立 这种契约后来便演变为有限合伙 1807年 法国商法典 首次对有限合伙作出了规定 1890年 英国合伙法 也规定了有限合伙 1907年又制定了单行的 有限合伙法 1916年美国统一州法委员会于制定 统一有限合伙法 现已被大多数州所采纳 作业1 1997年 张广安 高志良 方士英达成书面协议 共同出资 开设 通达服装店 注册为合伙企业 其中张广安提供房屋场地 作价6万元 高志良对房屋进行装修 提供相应设施 作价2万元 方士英提供劳务及1万元资金 共作价2万元 三人约定由方士英负责管理服装店的日常事务 对外签定合同 但数额在4万元以上的交易必须征得其他合伙人的一致同意 否则合同无效 同年10月 方士英自己又开设了一家个体服装店 取名为 顺发服装屋 他多次以 通达 的名义从 顺发 高价买入或向 顺发 低价卖出服装 以此方式赚取差价 11月 方士英又以 通达 的名义向服装厂定购了一批8万元的服装 货到后被转至 顺发 出售 货款则一直未付 但 顺发 仍亏损严重 负债高达2万元 12月 方士英将 通达 的3万元资金取出后携款潜逃 此时 通达 资产的全部价值为7万元 顺发 的债权人和服装厂无法找到方士英 便要求张广安 高志良清偿债务 张 高二人认为与服装厂的交易额超过4万 合同无效 而对于 顺发 的债务 通达 没有义务承担 因此两人拒绝清偿 顺发 的债权人 服装厂遂诉至人民法院 张广安 高志良也向人民法院起诉方士英 要求他赔偿因其在 通达服装店 和 顺发时装屋 之间进行不正当交易所造成的损失 以及因其违反合同约定 私自签订4万元以上标的的合同并且侵占合伙财产所造成的损失 问题 法院应当如何判决 作业2 1998年元月 甲乙丙共同设立一合伙企业 合伙协议约定 甲以现金5万元出资 乙以房屋作价8万元出资 丙以劳务作价4万元出资 各合伙人按相同比例分配赢利 分担亏损 合伙企业成立后 为扩大经营 于1998年6月向银行贷款5万元 期限为一年 1998年8月 甲提出退伙 鉴于当时合伙企业盈利 乙 丙表示同意 同月甲办理了退伙结算手续 1998年9月 丁入伙 丁入伙后 因经营环境变化 企业严重亏损 1999年5月 乙丙丁决定解散合伙企业 并将企业的现有财产价值人民币3万元予以分配 但对未到期的银行贷款未予以清偿 1999年6月 银行贷款到期后 银行找合伙企业清偿债务 发现该企业已解散 遂向甲要求偿还全部贷款 甲称早已退伙 不负责清偿债务 银行向丁要求偿还全部贷款 丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的 不负责清偿债务 银行向乙要求偿还全部贷款 乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应的债务 银行向丙要求偿还全部贷款 丙则表示自己以劳务出资 不承担还贷款的义务 问题 1 甲乙丙丁的主张能否成立 并说明理由 2 合伙企业所欠银行贷款应如何清偿 3 在银行贷款清偿后 甲乙丙丁之间应如何分担清偿责任 38 第三节公司法 一 公司的设立大体程序 聚齐法定人数的创办人 创办人负责拟定公司的章程和内部细则 凑足法律所要求的最低资本金并组织认购股份 选举或任命公司的管理人员 申请注册登记 39 一 股份有限公司的设立 1 4 1 公司的发起人 promoter 发起人的法定数量 发起人的资格 发起人的义务 发起人合同 Promoter sContract 40 一 股份有限公司的设立 2 4 2 公司的章程在大陆法国家 如德国 法国 日本 意大利等 公司章程是一份单一的文件 其内容根据重要的程度分为三类 绝对必要记载事项 相对必要记载事项和任意记载事项在英美法系国家 公司章程由组织大纲和内部细则两个文件组成 1 组织大纲 英Memorandum美ArticlesofAssociation 2 内部细则 英ArticlesofAssociation 美by laws 41 一 股份有限公司的设立 3 4 公司章程一般应包括以下内容 1 公司名称 2 公司的目的与经营范围 3 公司的注册地 4 公司资本的总额以及每股的金额 5 通知或公告的方法 6 董事会 监事会的人数及第一届董事会 监事会成员名单及其地址 42 一 股份有限公司的设立 4 4 3 认购和缴纳股份一次认股设立亦称发起设立招股设立 亦称渐次设立 4 公司的注册登记股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办理注册登记 注册登记是公司取得法人资格的关键步骤 是公司成立并开展业务的必要条件 各国公司法都规定公司的设立必须经过严格的法律审查程序 43 二 有限责任公司的设立 有限公司成立的要件成立有限公司必须具备法定股东人数必须交足公司资本 并符合公司立法中法定金额的规定必须依法订立公司章程 并申请主管机关予以登记有限公司成立的程序制定章程 交纳出资 申请登记 案例分析 1995年9月 某甲公司与某乙公司共同发起设立金龙有限责任公司 双方签订发起人协议 1 甲公司投入价值40万元的厂房设备 乙公司投入资金28万元人民币 2 公司设立股东会 董事会 3 各方按投资比例分享利润 分担风险 4 具体筹备及注册登记由乙方负责 此后 双方制定了公司章程 确定董事会人选 举行了两次董事会议 制定了公司章程 乙方分两次将28万元人民币汇入公司帐户 公司的设立由某会计师事务所验资后出具了证明 问题 金龙有限公司是否符合有限责任公司的法定条件和程序 45 二 股份有限公司的资本 1 4 1 公司资本的概念 广义 指公司用以从事经营 开展业务的所有资金和财产 自有资本equity和借贷资本loancapital 狭义 仅指公司自有资本公司资本的经济意义是公司开展业务的物质基础 法律意义是公司对第三人的最低财产担保 各国公司法规定 1 资本额必须在章程中载明不得随意增减 2 资本不得低于法定最低资本额 3 必须经常维持与公司资本额相当的实际财产 不得以资本分红 4 采取 授权资本制 或 法定资本制 管理 自有资本亦称 衡平资本 46 二 股份有限公司的资本 2 4 2 股份和股票股份有限公司的资本均分为股份股份有限公司的股份表现为股票股份有限公司的资本主要是通过向社会公开发行股票而募集的 一般称为 股份资本 ShareCapital 简称 股本 股份的种类 普通股与优先股 有证股与无证股记名股与无记名股有票面金额股无票面金额股 累积优先股非累积优先股参与优先股非参与优先股清算优先股 47 48 二 股份有限公司的资本 3 4 3 公司债与公司债券是指公司向社会发行债券所借之债 公司债券是指公司债的有价证券种类 无抵押公司债和有抵押公司债与股份的差异 股东 债权人永久投资 有清偿期红利率不定 债卷有固定利息参与权 无参与权公司债优先清偿 49 二 股份有限公司的资本 4 4 4 红利与公积金 1 红利 dividends 红利是公司盈利中用以分派给股东的部分 与利息 interest 是不同的 2 公积金 reservefunds 法定公积金法国与德国的股份有限公司法规定 公司必须从每年的纯利润中提存5 的公积金 直至达到资本总额的10 为止 任意公积金 50 三 公司的组织与管理 一 有限责任公司的机构股东大会由全体股东组成 是公司的最高权利机构 董事或董事会设董事一人或数人组成公司的执行机关 主持管理公司的业务活动 监事或监事会行使对公司的监察职能 51 二 股份有限公司的组织与管理 1 公司的机关与管理权股东大会 董事会和监事会三种 2 股东大会定期股东大会 临时股东大会 特别股东大会 一般由董事会召集3 董事会是股份有限公司的业务管理机构 负责处理公司的经营管理事宜 4 监察人会和公司的监察人或审计人 52 四 公司解散与清算 1 3 1 公司的解散 清算公司的解散原因 1 公司章程所规定的解散事由的发生 2 公司经营的事业已经成就或不能成 3 股东会议的决议 4 公司的股东人数或资本总额低于法定的最低数额 5 被其他公司合并 6 公司破产 7 政府主管部门下令解散 53 四 公司解散与清算 2 3 公司在解散后 应指定清算人清算人的主要职责检查公司的财产状况 并造具资产负债表及财产目录送交各股东查阅 以公告的方式催告债权人在一定的期限内报明其债权 对于知道姓名的债权人 应分别予以通知 了结公司的业务 收回公司的债权 偿还公司的债务 分配公司的剩余财产 54 四 公司解散与清算 3 3 清算人的权限清算人在履行清算职务时 有代表公司的全权 公司对清算人权限所作出的限制不得对抗善意第三人 清算人必须在一定的期限内完成公司的清算工作 在完成清算后 清算人应造具清算期内的收支表与公司损益计算表 连同各项簿册提交股东大会请求追认 同时应向法院呈报 经股东大会承认后 清算人即可解除责任 55 五 公司合并 兼并与收购 1 2 1 公司合并指两个或两个以上的公司根据契约或法令 归并为一个公司的法律行为 两种形式 1 吸收合并 2 新设合并2 兼并两家或更多的独立企业或公司合并组成一家企业 通常是一家占优势的公司吸收一家或更多的公司 兼并的方法有三种 1 用现金或证券购买其他公司的资产 2 购买其他公司的股份或股票 3 对其他公司股东发行新股票以换取其所持有的股权 从而取得其他公司的资产与负债 56 五 公司合并 兼并与收购 2 2 3 收购通过证券市场收购目标企业的股份或购买目标企业的股票达到控制目标企业 使资产所有权与经营权有偿转让的行为 收购的途径有三种 1 控股式 2 购买式 3 吸收式 三者关系 收购属于兼并的一种 是一种控股式的兼并 而兼并则属于合并的一种 是吸收合并 57 第四节中国的商事组织与商事组织法 1993年12月29日 第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了 中华人民共和国公司法 自1994年7月1日起实施 1999年12月25日 第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议又通过了关于修改 中华人民共和国公司法 的决定 使之更加完备 58 中华人民共和国公司法 的主要内容公司法共有11章230条 1 关于制定该法的目的与适用范围2 关于公司的法律地位 管理体制与经营管理体3 关于有限责任公