契约文书财经应用写作教学

第五章契约文书 合同 目录 一 合同的概念二 合同与协议的区别 7 三 合同的分类 8 四 订立合同的原则 10 五 订立合同的六要素 16 六 结构 17 七 合同的效用 44 案例 47 48 49 52 八 写作要求 53 一 合同的概念 合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 见1999年10月1日实施的 中华人民共和国合同法 第二条 自然人 一 自然人基本定义自然人 naturalperson 是在自然状态下出生的人 法人 的对称 在法学上 自然人指基于自然出生而依法在民事上享有权利和承担义务的个人 法人指一种社会组织 在我国 公民在民事法律地位上和自然人同义 与 社会人 相对 在社会学上 自然人指在社会学中指脱离母体后 还没有经历社会化过程的人 只具有人的自然属性 而不具有人的社会属性 基于出生而为民事权利和义务主体的人 与法人相对 在中国和其他一些国家称为公民 但公民仅指具有一国国籍的自然人 而自然人还包括外国人和无国籍人 自然人的能力包括权利能力和行为能力 见民事权利能力 民事行为能力 二 自然人分类 各国民法的分类 1 有行为能力人2 无行为能力人3 限制行为能力人 二 合同与协议的区别181 1 内容 合同的内容具体 详细 周密 协议可以具体 也可以概括 条款不必十分周全 2 领域 合同多用于流通领域 协议书用于政治 科技 文化领域 3 格式 合同的签订必须严格按照 合同法 的规定 条款齐全 格式规定统一 协议书条款比较灵活 格式不固定 两者有时可以互相代替 但多数情况下不能代替 三 合同的分类p 215 1 买卖合同2 供用电 水 气 热力合同3 赠与合同4 借款合同5 租赁合同6 融资租赁合同7 承揽合同 8 建设工程合同9 运输合同10 技术合同11 保管合同12 仓储合同13 委托合同14 行纪合同15 居间合同 1 根据内容 合同法 将合同分为15类 2 根据有效期限 3 根据表现形式184 长期 5年以上 中期 2 5年 短期 1年以内 临时 条文式 184 采用文字 表格式 184 采用表格 混合式 184 采用结合 口头书面 终身 合同的形式 口头式 书面式 根据合同法第10条规定 我国合同的形式有口头形式 书面形式和其他形式 口头形式是指当事人只用语言作为意思表示订立合同 而不用文字表达协议内容的合同形式 凡当事人无约定 法律未规定须采用特定形式的合同 均可采用口头形式 如日常生活中集市上的现金交易 商店里的零售等一般都采用口头形式 口头形式的缺点是发生合同纠纷时难以取证 不易分清责任 所以 那些不能即时清结 标的额较大的合同 不宜采用这种形式 书面形式合同法第11条规定 书面形式是指合同书 信件和数据电文 包括电报 电传 传真 电子数据交换和电子邮件 等可以有形地表现所载内容的形式 四 订立合同的原则182 主体合法1 合法原则内容合法程序合法2 平等公平原则 霸王条款 3 诚实信用原则 卖房合同 一房卖给10多人 敛财千万 不诚实 假借订立合同 恶意进行磋商 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 有其他违背诚实信用原则的行为 五 订立有效合同的六要素 见 主体 1 标的2 数量3 质量4 价款或酬金5 履行的期限 地点和方式6 违约责任 六 结构 一 首部 二 主体 三 尾部 四 附件 结构 一 合同的首部 1 标题 以合同的名称作为合同的标题 2 双方当事人 订立合同的双方 3 双方的约定承诺 表明符合原则 1 标题 以合同的名称作为合同的标题 如 个人住房借款合同 杭州市房屋转让合同 2 双方当事人 具体做法是在标题下顶格写上 也可空两格直接写双方 订立合同双方 甲方 乙方 或订立合同双方 以下简称甲方 以下简称乙方 或购方 卖方 需方 买方 2 双方当事人 谁是合同的甲方 乙方 在合同中 甲方 乙方代表的是合同中签约双方 一般订立合同的一方为甲方 签约对象为乙方 买卖合同中 通常付钱方为甲方 注明 法律没有明确规定甲乙双方的身份 就是说甲方可以是买方也可以是卖方 乙方同理 3 双方的约定承诺 包括订立合同的目的 依据 以及合同当事人表明协商一致的明确态度 要求用简洁明了的语言来表达 如 根据 中华人民共和国合同法 中华人民共和国城市房地产管理法 及其他有关法律 法规之规定 甲乙双方在自愿 平等 诚实信用原则的基础上 就房屋买卖事项达成如下协议 首部 二 合同的主体 合同主体即当事人协议商定的主要条款 包括六项要素 标的 房屋 数量质量价款或者酬金履行期限 地点和方式 违约责任的认定违约责任违约的处置办法 1 标的 合同双方当事人权利或义务所共同指向的对象 一般以货物 货币 劳务等名称来表示 如 标的必须具体而又明确 否则合同就无法执行 2 数量 1 指合同中标的的计量 与标的对应 2 国家或主管部门有计量方法规定的 应使用国家或主管部门的法定计量单位 注明计量单位 如无规定 由合同当事人商定 3 可标注合法损耗 合理误差 3 质量 1 指合同中标的的规格及质量的规定 与标的对应 2 质量 应符合国家或地方质量标准 执行标准 GB4706 1 2005 蒸汽熨刷 标准编号 产品标准3 有些标的需注明验收办法 4 价款或酬金 指合同中当事人获得产品或接受劳务等所要支付的代价 价款 向提供财产的当事人支付 是指取得标的物的一方面向另一方支付的代价 包括单价和总金额两部分 酬金 向提供劳务的当事人支付 是指向提供劳务或者是完成一定工作量的当事人支付的报酬 5 履行期限 地点和方式 卖房 履行期限 是指合同的履行期限和有效期限 履行地点 是指合同当事人商定的交接标的物的地方 履行方式 是指合同当事人商定的交接标的物的形式 包括产品的包装 第四条交房方式 双方等银行将贷款放入保证金帐户后5个工作日内将物业交割清楚并甲方交房给乙方 当天甲方取清房款 6 违约责任 指合同当事人中的违约方因其本身的过错 造成当事人中其他方的损失 而应承担的责任 包括两个方面 违约责任的认定和违约的处置办法 第五条乙方逾期付款的违约责任 乙方未按合同第三条约定的时间付款 甲方有权按累计应付款向乙方追究违约利息 第六条甲方逾期交房的违约责任 其他 除合同主要条款以外 双方当事人应根据实际情况约定其他有关双方权利和义务的条款 如 第八条其他约定事项 1 物业管理服务2 三 尾部 一般包括 附则 落款 附则 附则 对合同的执行作出规定 如合同的有效期限 份数及保管 合同的补充说明等 如 本合同于2003年1月10日起生效 本合同正本一式二份 甲乙双方各执一份 合同副本一式五份 报双方的主管机关 双方所在地的国家工商行政管理部门各一份 公证处一份 落款185 落款内容 双方当事人签名 盖章 日期 单位 尾部 四 附件 主要是对合同标的条款或有关条款的说明性材料及相关证明材料 如技术性较强的商品买卖合同 需要用附件或附图形式详细说明标的的全部情况 合同附件是合同的共同组织部分 同样具有法律效力 七 合同的效用 是指具有完全行为能力的人制订的意思表示真实 内容合法的协议 有效合同由于是依法成立的 所以对于公民来讲就可以产生预先确定的权利义务 就可以发生买卖 租赁 借贷 加工承揽等行为所带来的预期利益 对于有效合同 如果一方违约 就应承担违约的法律责任 并且有效合同是处理合同纠纷的依据 法院可依据有效合同的当事人的约定条款确定责任 1 有效合同 2 无效合同 无效合同是指不符合法定条件而成立的 不能发生当事人预期的法律后果的合同 如 欺诈 胁迫的手段订立的合同 损害国家利益或对方利益 损害社会公众利益 违反法律 行政法规的强制性规定 无效的合同或者被撤消的合同自始没有法律约束力 3 合同无效 合同无效 在订立之初是有效的 后因种种原因而无效 履行完毕 已过有效期 因不可抗力失去履行条件 公司甲与房地产开发商乙签订一份商品房买卖合同 乙提出 为少交契税建议将部分购房款作装修费用 甲未表示反对 后发生纠纷 甲以所付装修费远远高于标准为由 请求法院对装修费用予以变更 请问 装修费用条款效力应如何认定 A是双方当事人真实意思表示 有效B显失公平 可变更C以合法形式掩盖非法目的 无效D违反法律禁止性规定 无效 合同法 第52条规定 以合法形式掩盖非法目的 合同无效 本题当事人将部分购房款算作装修费 以合法形式掩盖其逃税的非法目的 属无效合同 内容不合法案例 甲 乙 丙三人为同胞兄弟 三人父母生前拥有一幢私有楼房 这幢楼房于1996年出租给张某夫妇居住 租期为5年 每年租金为2万元 年底支付 1999年1 2月 甲 乙 丙父母相继去世 没有留下遗嘱 于是楼房由三人依法继承 甲 乙均有房屋居住 而丙暂无自己的房屋 办理遗产继承时 把房屋约定由丙管理 1999年10月5日丙将房屋作价给丁 价款为人民币30万元 丁以为丙即是房屋的产权所有人 于是二人签订了合同 丙将房屋产权证书交由丁 二人一并到房产部门办理了房屋过户手续 同年11月1日 丙告知张某夫妇其已将房屋卖与丁的事实 并要求张某夫妇搬出房屋 张某夫妇不允 要求购买该幢楼房 后甲 乙得知丙卖房一事 向丁提出异议 遂起纠纷 1 父母去世后 甲 乙 丙对楼房具有什么财产关系 2 丙 丁之间签订的合同有无效力 为什么 3 现房屋所有权归谁所有 4 甲 乙 丙 丁有无权利要求张某夫妇搬出房屋 5 张某夫妇有哪些权利可以主张 丙应对丁承担什么责任 为什么 分析 1 甲 乙 丙对作为尚未分割的遗产的楼房是共有关系 2 无效 因为该买卖合同侵犯了张某夫妇的优先购买权 3 房屋所有权应归甲 乙 丙三人共有 4 甲 乙 丙 丁四人均无权利要求张某夫妇搬出 因为张某夫妇享有合法的租赁权 5 张某夫妇可以主张以下权利 1房屋所有人出卖房屋前获得通知的权利 2在同等价格条件下优先购买的权利 3主张丙 丁之间合同无效的权利 丙应对丁承担缔约过失责任 因为因丙的过错致使合同无效 八 合同的写作要求 签订合同必须注意以下几点 要熟悉有关法律法规和方针政策 要精通业务 全面了解情况 要在平等协商 取得一致意见的基础上确定各项条款 要认真书写 并不得随意涂改 严谨用词 合同起草讲究实用 追求严谨 准确 美国著名合同起草专家托马斯 哈格德所谓Sayingwhatyoumeanandmeaningwhatyousay 即言为心声 文达其义 可谓合同起草之精髓 合同起草的不好 势必会给别有用心的人钻空子 造成项目利润的流失 例 甲 乙口头约定 乙向甲借款五万元 后乙归还部分借款 甲为乙出具一张凭据 还欠款一万元 后甲因乙迟迟不归还余款 遂诉至法院 要求偿还剩余欠款四万元 乙抗辩称已还四万元 只欠一万元 这里就出现了两种理解 一种认为是 另一种是 注重细节 合同起草切忌 抓大放小 保修期满两年后30日内返还 保修满两年后30日内返还 在书写数字时 应同时采用汉字和阿拉伯数字书写 注意二者是否等值 保持合同用语的连贯性 要使用同一词语称谓同一概念或主体 否则可能让人不知所云 在处理时间条款时 注意设定截止日期 比如 接到甲方书面通知后 与 接到甲方书面通知后7日内 小心使用联结词 避免产生歧义 比尔和玛丽的孩子 合同字迹不清应由谁承担责任 1 简要案情某化工厂向某信用社借款50万元 由某燃料公司提供担保 到期后 化工厂与信用社协商 欲再展期六个月 化工厂与信用社做工作要求燃料公司继续提供担保 燃料公司法定代表人李某很为难 就在借款展期合同的担保栏中写上潦草的四个字并签名盖章后离开 信用社以为是 同意担保 六个月后 化工厂仍未归还借款 信用社诉至法院要担保人燃料公司承担担保责任 燃料公司辩称自己写的是 不愿担保 双方都无法举证予以证明 鉴定部门认为只能鉴定是谁的笔迹而不能鉴定出字的意思 2 分歧意见 本案在审理过程中 对案件如何定性及责任承担争议较大 主要有三种分歧意见 一种意见认为 担保栏中的四个字无法明确真实意思 按照谁主张谁举证的规则 信用社应承担举证不能的责任 因此依法驳回对燃料公司的诉讼请求 第二种意见认为 燃料公司如果不愿意担保就根本不必在担保合同上签字 按照交易习惯 在担保栏中签名盖章就应视为其同意担保 而且如那四个字是 不愿担保 应由被告承担举证责任 现在其也无法举证 因此 燃料公司应承担担保责任 第三种意见认为 信用社与燃料公司都存在缔约过失 应按其责任大小分别承担缔约过失责任 信用社与燃料公司在缔结合同时 对应当注意的重要事项而都没有注意 有悖于诚实信用原则 对各自的过失大小应分别承担缔约过失责任 建筑工程合同 上海XX机械厂 以下简称甲方 与XX省XX县建筑公司 以下简称乙方 经双方商定签订协议如下 1 工程内容 甲方原有厂房 均系平房 4000平方米 现扩建8400平方米 其中拆除2000平方米 新厂房要求四层钢骨水泥结构 详另见图纸 2 工程进度 首期工程3600平方米要求在1985年10月底前完成 其余2800平方米在1986年8月底前全部完成 3 建筑费用