第四章--国际借贷法律制度

第四章国际借贷法律制度一 国际贷款协议概述 一 国际贷款协议的概念国际贷款协议是指其营业地或住所地在不同国家的 或具有不同国家国籍的当事人之间的以货币或类似标的物的为交易客体的借贷意思表示的一致 是当事人之间约定的具有拘束力的借款交易行为规则 二 国际贷款协议的类型和特征1 以贷款的期限为标准 可将国际贷款协议分成为短期贷款协议 中期贷款协议和长期贷款协议 短期贷款协议一般指1年以下贷款期的贷款协议 中期贷款协议的期限通常在1年至5年之间 长期贷款协议的期限则通常指6年以上贷款期限的贷款协议 2 以贷款人的地位和性质为标准 可将国际贷款协议分为政府贷款协议 国际金融机构贷款协议和国际商业银行贷款协议 3 以融资的组织方式为标准 可将国际贷款协议分为单独银行贷款协议和银团贷款协议 前者指仅以一家银行为贷款人的贷款协议 后者则指以多家银行所组成的银团为贷款人的贷款协议 4 以贷款利率的形式来为标准 可将国际贷款协议分为固定利率贷款协议和浮动利率贷款协议 固定利率贷款协议一般适用于短期贷款 浮动利率贷款协议则适用于长期贷款 使用浮动利率计息一般是以伦敦银行同业拆放利率 Londoninter bankofferedrate LIBOR 加上利差 5 以贷款有无担保来为标准 可将国际贷款协议分为有担保的贷款协议和无担保的贷款的协议 国际贷款协议通常都有担保安排 以保证贷款如约偿还 国际担保一般分为信用担保和物权担保两大类 国际贷款协议无担保的情况主要适用于政府和国际金融组织的贷款 国际贷款协议一般具有以下几个主要的特征 1 国际贷款协议的标的物应该是货币 货币应为硬通货 2 国际贷款协议的主体范围不仅各国的自然人 法人和各国政府及其有关机构 而且还包括各类国际组织 3 国际贷款协议涉及到的法律较多 一般地 国际贷款协议会涉及合同法 公司法 银行法 担保法 外汇管制法和相关国际惯例 二 国际贷款协议订立的基本程序 一 借款授权或决定订立国际贷款协议的第一个程序是授权 这里的 授权或决定 是指借款人的借款授权或决定 国际贷款协议中的借款人主要是公司 企业等商业组织和国家的中央或地方政府 在公司 企业等商业组织的章程中 通常规定对外借款必须经其股东大会或董事会的授权或决定 国家的政府在对外借款时 亦须履行授权或决定程序 特别是 地方政府对外借款 通常须取得中央政府的授权或决定的支持 二 贷款协议的签署国际贷款协议一般均为书面协议 须经过双方有签约能力的人正式签署才能生效 国际贷款协议的签署人一般必须持有能证明签约人身分及合法签约资格的书面授权文件 该书面文件必须按法定程序作成 一般地 借款人为公司的贷款协议可以由借款人的董事长 总经理或其它经过适当授权的公司高级雇员代表借款人签字 借款人为政府的贷款协议则可由财政部长或有关用款部门的部长签字 也可由本国政府授权其他政府官员代表本国政府签字 三 国际贷款协议的主要条款 一 定义条款 二 陈述与保证条款1 借款人在法律方面的陈述与保证 1 借款人是经过合法注册的公司 它不仅具有合法的订约权力 而且履约状况良好 2 借款人签订并履行借贷协议的行为符合其所在地的法律 法规和借款人公司的章程 3 借款人必须保证本借贷协议对其具有法律拘束力 也可以本协议的规定申请强制执行 4 借款人必须保证本协议的签订和履行已获得本国有关政府机关的批准 包括其有权从国外借或还外汇的批准等 5 若借款人是一国政府或政府机构 还必须保证本借款是商业行为 受民商法的拘束 没有主权豁免 2 借款人对其财务和商务状况的陈述与保证 1 借款人提供最新的经过审计的财务报表 以真实反映其经济状况 一般直到签约日为止 借款人应仍然保持良好的财务状况 2 借款人保证自己没有卷入任何司法或行政诉讼 也不受此类诉讼的威胁 3 借款人没有任何违约或违反担保的行为 借款人在借贷协议中所作的陈述和保证失实时 一般会被贷款人当作违约 三 约定事项条款l 消极保证条款 NegativePledgeClaus 消极保证的含义是保证不作为 此类条款通常是要求借款人保证在偿还贷款之前 不得在自己的资产或收益上设立任何抵押权 质权 留置权或其它担保物权 2 比例平等 parlpassucovenant 条款比例平等条款亦称位次平等条款 是指借款人保证贷款人享有和其他无担保权益的债权人一样平等的地位 各类无担保权益的债权人必须按平等原则等比例地受偿 但是 比例平等条款不能对一般的法律规定加以排斥 例如 各国法律一般规定 企业破产时 国家税收和职工的工资应该优先受偿等 3 财务约定事项 fhanclalcovenant 条款财务约定事项条款的作用有两个 一是可以监督和控制借款人的财务状况 二是在借款人违反财务约定事项时 贷款人可以及时采取行动 要求加快偿还贷款 内容 1 借款人必须定期向贷款人报告其经过适当审计的财务报表 提供有关财务信息 2 借款人必须保持一个最低资产净值 3 规定借款人必须保持一个适当的流动资产和流动负债的比率 以判断借款人是否持有合理的流动资金 4 规定借款人对其股东可能分配利润的数量的限制 四 违约及其救济方法条款违约条款一般包括对两类违约情况的规定 第一类 是指借款人违反借贷协议本身的事件 例如借款人到期不偿还本息 对其经济状况作虚假陈述等等 第二类 是先兆性违约或预期违约 指贷款人根据某些情况判断 借款人有可能要发生违约事件 贷款人如能及时发现这类违约一条件 就可以尽早采取必要的防范措施 以保护自己的合法权利 预期违约主要包括下列几种情况 1 交叉违约 是指借款人如对其它债务发生违约行为 或借款人的其它债务可能被或已被宣告加速到期 则在本协议中也被视为违约 2 借款人无还债能力 这包括公司被宣告破产或被国家征收或国有化等 均被视为违约事件 3 借款人的状况发生重大不利的变化 主要的违约救济方法有以下几种 1 终止发放贷款 2 宣布贷款加速到期 3 解除贷款协议 要求偿还本息 4 要求损害赔偿等等 四 国际银团贷款 一 概念国际银团贷款亦称为国际辛迪加贷款 是指由一家或数家银行牵头 联合多家银行 按共同的贷款条件向借款人提供一笔中长期贷款的交易 自20世纪70年代以来 银团贷款已成为国际信贷市场中最典型 最具代表性的方式 二次大战以来 一些主要工业发达国家如日本 前西德等因重建需要 大量向外筹资 使得国际金融市场上对资本的需求十分旺盛 如前西德 在进入60年代以后 外资平均每年以25亿西德马克的幅度增长 其中融资的平均增长率在50 左右 1969年 融资累计额为188 7亿西德马克 如日本 60年代后半期 在利用外资总额中 国际贷款要占要51 9 同时 由于美国联邦储备法案Q条款的实施 限制了美国储蓄及定期存款利率 导致了大量美元流向欧洲 美国一些大银行为了逃避国内的各种金融管制 纷纷到国外设立分行 美国政府为了限制资金外流 对外国在美国的借款及其他筹资实施征收利息平衡税 从而导致融资活动移向国外一些美国银行开始将债券的包销技术移植到欧洲中长期贷款业务上来 再则 由于技术的发展 生产日益国际化 其中一个重要方面是跨国公司的迅速发展 据联合国跨国公司中心公布的数字 发达国家跨国公司母公司在1968年有7276家 在1973年有9481家 在1978年为10727家 所涉及的子公司在1968年最低数为27300家 1978年为82266家 1980年为98000家 跨国公司的发展 使得其对国际资本的需求日益旺盛 这些公司对资本的每次需求金额往往较大 单家银行有时很难满足这种需求 而且也不愿承担如此大的风险 正是在这样的背景下 有多家银行参与的银团贷款产生了 1968年 以银行家信托公司与利曼兄弟银行为经理行 有12家银行参加 对奥地利发放了金额为1亿美元的世界上首笔银团贷款 从此 银团贷款作为一种中长期融资形式正式登上了国际金融舞台 并得到了迅速的发展 三 主要特点1分散贷款风险 由于国际银团贷款是多家银行共同向一个借款人贷款 万一借款人无力还债时 呆帐的风险由所有参与银团贷款的成员分摊 2贷款期限较长 一般3 8年 有的甚至长达10年以上 3贷款金额较大 三 国际银团贷款的基本程序和方式1 国际银团贷款可以分为直接银团贷款和间接银团贷款两种方式 直接银团贷款是指在牵头银行的组织下 参于贷款的各家银行分别和借款人直接签订贷款协议 该贷款协议直接约束借款人和各贷款银行 但是 各贷款银行之间的贷款义务无连带关系 间接银团贷款是指先由牵头银行和借款人签订一份总的贷款协议 并由牵头银行承担提供全部贷款的义务 然后由牵头银行把贷款权以一定的方式分别转让给银团的其他成员 这种转让一般无需征得借款人的同意 在间接银团贷款方式中 参与贷款的银团成员要承担牵头银行的信用风险 2 程序1 选择牵头银行组织银团贷款的第一步是选出一家牵头银行 借款人一般选择大银行作为牵头银行 选定牵头银行以后 借款人通常要交给牵头银行一份委托书 mamdateletter 委托其代为物色愿意向借款人贷扶的银行 在委托书中 借款人应表明其意欲取得贷款的基本条件 例如贷款金额 货币 贷款期 利率和用途等 牵头银行收到委托书以后 则要向借款人提出 义务承担书 commitmentletter 表示牵头银行接受借款人的委托 为其组织银团的意愿 2 谈判并签订银团贷款协议由牵头银行把愿意参加银团贷款的银行组织成一个银团 并以直接或间接方式与借款人进行具体谈判和签署银团贷款协议 四 国际银团贷款的当事人及其义务1 牵头银行亦称经理银行 leadmanager 及其义务2 代理银行及其义务 3 参与贷款银行及其义务 五 国际银团贷款涉及到的主要法律文件委托书 mamdateletter 义务承担书 commitmentletter 情况备忘录 informationmemorandum 谈判并签订银团贷款协议法律意见书 案例 A银行与X公司签订了一份国际贷款协议 后来 A银行感到提供贷款的压力很大 想吸收B银行和C银行进来B银行以转贷款的方式加人C银行以转让的方式加入 A银行并未完全退出 后来X公司来能按时还款 A银行 B银行和C银行是否都有权直接要求X公司偿还贷款 为什么 A银行有权直接要求X公司偿还贷款 B银行不能直接要求X公司偿还贷款 C银行有权直接要求X公司偿还贷款 五 国际金融组织和政府的贷款 一 概念 国际金融组织是指各国政府及其他国际法主体根据条约成立的 对国际金融事物进行管理和协调的全球的或区域性的国际金融机构 政府贷款是指一国政府利用其财政资金 向另一国政府及其机构或公私企业提供的优惠贷款 政府贷款是以国家名义提供和接受的 因此一般都有双边经济援助的性质 二 法律规定 1贷款对象必须是成员国政府 政府机构或能获得政府和订关机构担保的公私企业 2解决争端的方式 政府贷款协定 协议一般都把协商或仲裁作为解决争端的主要方法 通常不采取法律诉讼的方法 3贷款提供的优惠政策 三 国际货币基金组织贷款1 贷款特点短期性 临时性 援助性 方式特别性和条件性2 贷款种类 四 世界银行集团贷款1 世界银行贷款特点 开发性2 国际开发协会贷款和国际金融公司贷款 五 国际贸易融资 一 买方信贷含义由出口国银行向进口国企业或银行提供用于购买出口国商品的贷款基本做法1 出口方银行直接向进口商提供贷款 并由进口方银行或第三国银行为该贷款提供担保2 出口方银行提供贷款 再由进口方银行转给进口商 并由进口方银行负责向出口方银行清偿该贷款 在这两种做法中 进出口双方的交易都以现汇结算 三 我国商业银行办理的买方信贷业务1 进口买方信贷由国外出口商的银行直接向我国进口方或所在银行提供的 用以支付进口商品货款的贷款用途 限于购买单机 成套设备及相关技术和劳务最高限额 商务合同的85 其余付现汇 其中在合同签订或生效后 至少先付5 的定金 且贷款使用以付清15 的现汇为先决条件还款方式 等额分期偿还 一般每半年还本付息一次 由我国商业银行向借款单位收取后向国外出口商银行偿付 2 出口买方信贷是为鼓励国外进口商购买我国企业出口的机电产品 船舶和专有技术及有关劳务 由我国外汇指定银行向国外进口商或指定银行发放的贷款 最高金额 贸易合同的80 或85 二 福费廷业务 一 含义 对大宗国际贸易应收账款按照无追索权的原则进行的贴现 又称 买断 和 包买 是国际贸易中一种特殊的融资方式 二 特点1 对出口商或背书人无追索权2 有国外银行担保3 手续比较简单 灵活4