合同法精二PPT课件

合同法 二 好的合同可以自动履行 1 2 一 合同法概述二 合同的订立三 合同的效力四 合同的履行五 合同的担保六 违约责任 2 五 合同的担保 一 担保概述 二 保证 三 抵押 四 质押 五 合同担保工具的实务应用 3 1 担保概述 一 保证 二 抵押 三 质押 四 留置 五 定金 担保物权 担保的类型 4 担保的一般规定 担保合同的从属性担保的范围担保物权的价值支配原则债务转移时的担保责任物保 人保并存时担保实现的顺序 5 担保物权的特点 担保物权以支配担保物的价值为内容 属于物权的一种 其性质优先于债权请求权 担保物权具有从属性 主债权无效 担保物权不成立 主债权内容或债务人发生变更的 担保人不再承担责任 担保存续期间 担保财产毁损 灭失或者被征收等 担保物权人可以就获得的保险金 赔偿金或者补偿金等优先受偿 担保物权对担保财产处分的限制 未经担保权人同意 担保财产的转让无效 担保物权的存续期间 抵押和质押 6 2 保证 合格的保证人一般保证和连带保证保证期间保证人的抗辩和免责 7 设置 方某 李某 刘某和张某签订借款合同 约定 方某向李某借款100万元 刘某提供房屋抵押 张某提供保证 除李某外其他人都签了字 刘某先把房本交给了李某 承诺过几天再作抵押登记 李某交付100万元后 方某到期未还款 下列哪一选项是正确的 借款合同不成立 方某应返还不当得利 张某应承担保证责任 刘某无义务办理房屋抵押登记 A B C D 提交 8 3 抵押 可供抵押的财产和不可抵押的财产抵押生效的要件 书面合同 登记或不登记抵押权的效力对抵押物价值控制支配对抵押物处分的限制对第三人的效力抵押顺位抵押权的实现浮动抵押和最高限额抵押 9 设置 甲家具厂因欠乙公司货款 用本厂的一批木材向乙公司抵押 双方签订了抵押合同但没有办理抵押登记手续 此后不久丙公司和甲公司洽谈签订了一份家具定做合同 甲在没有征求乙公司同意的情况下即用这批木材制作丙公司所需的家具 并通知丙公司付款提货 乙公司知晓情况后 告知丙公司制作家具的木材属于抵押物 甲公司无权出卖 丙公司如何处理此事为妥 征得甲公司同意后将部分家具款付给乙公司清偿甲公司的欠款 余款付给甲公司提货 要求甲公司书面保证解决家具所用木材的抵押权问题 然后才能付款提货 主张甲公司隐瞒木材已经抵押的事实构成合同欺诈 要求宣布合同无效 告知乙公司木材的抵押权没有经过登记不能对抗第三人 因此丙公司可以照常付款提货 A B C D 提交 10 设置 甲公司向乙银行贷款1000万元 以甲公司估值600万元的土地使用权和其法定代表人丙估值600万元的房产设定抵押 同时丁公司向乙银行出具承担全部责任的担保函 后来贷款未能如期归还 下列哪些表述哪一项是正确的 乙银行应当首先就甲公司的土地行使抵押权 再就丙的房产行使抵押权 最后再要求丁承担保证责任 乙银行应当首先要求丁承担保证责任 然后就甲公司的土地行使抵押权 最后再就丙的房产行使抵押权 乙银行可以同时就就甲公司的土地和丙的房产行使抵押权 然后再要求丁承担保证责任 乙银行应当首先就甲公司的土地行使抵押权 然后既可以就丙的房产行使抵押权 也可以要求丁承担保证责任 A B C D 提交 11 4 质押 动产质权的成立要件质权人的权利和义务可以出质的权利种类权利质权的成立要件 12 设置 甲向乙借款 欲以甲名下的奥迪车做担保 下列哪些选项是正确的 甲可以就该轿车设立质权 甲可以就该轿车设立抵押权 该轿车的质权自登记时设立 该轿车的抵押权自登记时设立 A B C D 提交 13 设置 甲公司与乙公司签订20万元建材买卖合同 甲公司提货后将部分建材用于丙公司办公楼装修 装修费用10万元 甲公司没有付乙公司的建材款 丙公司也没有付甲公司的装修款 丙公司给乙公司出具担保函一份 本公司同意以欠甲公司的10万元装修款作为甲公司所欠乙公司建材款的担保 后甲 丙公司都没有清偿债务 下面说法正确的是 乙公司对丙公司享有应收账款质权 丙公司应对乙公司承担保证责任 乙公司可以对丙公司提起代位权诉讼 丙公司对乙公司承担的保证责任仅限于10万元 A B C D 提交 14 某艺术馆向工商银行申请贷款10万元 并提出以从某艺术品拍卖会上购买的一幅价值12万元的山水画作为质押 工商银行同意 双方办理了质押贷款手续 合同签订后 艺术馆提出该画在文化馆展览 还有二个月的展期 请求将拍卖证书先交银行保管 作为质押证明 银行同意 并约定一旦展期结束 即将画交给银行 展期结束后 银行忘记要求艺术馆交画 而艺术馆恰好向个体户刘某处借10万元 便将该画交给刘某做质押 银行在借款到期后 要求艺术馆以质押的山水画变价还款 刘某表示抗议 15 设置 根据以上案例事实 正确的是 银行对山水画拥有质权 因为有质押证明 银行对山水画拥有质权 因为其质权成立在先 刘某对山水画拥有质权 因为画在他手中 刘某对山水画不拥有质权 因为双方没有签订书面质押合同 A B C D 提交 16 5 担保工具的实务运用 融资租赁票据融资信用证融资业务有追索权保理应收帐款质押供应链融资 17 1 融资租赁 融资租赁是指出租人根据承租人对租赁物件的特定要求和对供货人的选择 出资向供货人购买租赁物件 并租给承租人使用 承租人则分期向出租人支付租金 在租赁期内租赁物件的所有权属于出租人所有 承租人拥有租赁物件的使用权 租期届满 租金支付完毕并且承租人根据融资租赁合同的规定履行完全部义务后 对租赁物的归属通常依双方协议归出租人所有 A买了设备供B使用 B给A租金 等到合同规定的租赁期结束 B就差不多把设备的价值都用完了 或A低价将设备卖给B 就相当于B买了台设备 只不过没有钱一次买下来 A有钱 A替他买下来 以后B就分批还给A钱还有利息 18 2 信用证业务 信用证的本质是银行为买方提供银行信用 基本流程如下 银行信用的注入 解决了贸易双方的难题 19 因为有了银行信用作为支持 买卖双方充分利用这一有利条件 还可以通过银行开展打包放款 出口押汇或进口押汇业务 1 打包放款 银行凭出口企业与国外进口商签订的出口销售合同和国外银行开立的有效信用证正本 向出口商发放的用于备料 生产 订货和装运等生产经营活动的短期人民币贷款 2 出口押汇 企业 信用证受益人 在向银行提交信用证项下单据议付时 银行 议付行 根据企业的申请 凭企业提交的全套单证相符的单据作为质押进行审核 审核无误后 参照票面金额将款项垫付给企业 然后向开证行寄单索汇 并向企业收取押汇利息和银行费用并保留追索权的一种短期出口融资业务 3 进口押汇 进口商的开证银行在收到国外出口商寄来的客户所开信用证项下单据后 如单证相符 银行可向客户提供用于支付该笔信用证款项的短期资金融通 此时客户无须支付信用证项下的款项 即可取得信用证项下的单据 20 进口押汇案例 银行应进口商A公司的申请开立了金额为500万美元的即期信用证 信用证项下单据到达后 A公司向银行提出进口押汇申请 经审查 所到单据为信用证项下全套物权单据 且完全符合信用证的要求 A公司系银行贸易融资重点客户 银行为其核有1000万美元的进口押汇客户授信额度 按银行规定可直接办理此笔业务 无须进行信贷审查 在此情况下 A公司向银行出具了信托收据 并与银行签定了进口押汇协议 办妥上述手续后 银行放单给A公司 并先行对外付款 21 3 应收帐款保理 卖方将其与买方 债务人 订立销售合同所形成的应收帐款债权转让给保理商 由保理商为其提供贸易融资 销售分户账管理 应收帐款的催收 信用风险控制与坏账担保等综合性金融服务 22 保理业务标准流程 卖方 买方 保理商 银行或其下属机构 支付合同款 应收帐款转让 融资 应收帐款反转让 出售商品 23 4 应收帐款质押 应收账款质押是企业与银行等金融机构签订协议以应收帐款作为抵押品 在合同规定的期限和信贷限额条件下获得短期借款 从法律角度 应收账款质押和一般的银行贷款业务并没有本质的区别 差异只是在于贷款的担保方式 一般的贷款都以不动产或高价值动产设立抵押和质押 而应收账款作为质押标的物 对于银行而言仍然相对较新的一项业务 24 应收帐款质押融资流程图 借款人 债权人 买方 债务人 银行 6 支付合同款 4 质押登记 2 债权凭证移交 5 融资 1 出售商品 卖方回款账号 中国人民银行征信登记机构 登记 借款人关联方 3 保证担保 25 5 供应链融资 供应链融资是指以大型核心客户商务履约为风险控制基点 银行通过对核心客户的责任捆绑 将银行信用注入产业链中的核心企业以及上下游配套企业 针对核心企业上下游长期合作的供应商 经销商提供融资服务的一种授信模式 实际上就是银行借助核心企业的商业信誉 强大的履约能力给中小企业融资 强调信贷资金使用封闭运作与贷款自偿 26 供应链融资的意义 对于配套企业而言 1 配套企业与核心企业资金实力不匹配且处于弱势地位 2 配套企业可供抵押的固定资产很少 信用等级偏低 单独融资困难 对于核心企业而言 1 延长应付账款的期限 减少应收账款或缩短应收期限 改善企业财务报表 2 促进配套企业与核心企业建立长期战略协同关系 提升供应链的竞争能力 27 供应链融资的几种业务模式 对供应商的融资 指定账户付款承诺条件下供应商融资连带责任保证供应商融资商业汇票保贴封闭融资对经销商的融资 连带保证责任项下经销商融资见货回购项下经销商融资信誉保证金链式融资 28 见货回购项下经销商融资操作流程 1 银行与经销商 厂商仓储企业商议操作模式 确定相关的协议 2 银行为核心厂商核定授信额度 退款承诺担保额度 并为经销商核定银行承兑汇票额度 经销商本身的资信弱化 充分考虑经销商执行单笔交易的真实资金需求即可 3 银行为经销商出具银行承兑汇票 并直接交付核心厂商 不经经销商手 4 银行通知核心厂商发送与银票等额的货物至仓储企业仓库 5 经销商缴存保证金 银行通知仓储企业释放货物 直至银行承兑汇票敞口部分填满 6 银行承兑汇票到期前 如经销商没能全额提货 银行通知核心厂商 回购退还经销商未能提走的货物 即银行承兑汇票与保证金的敞口部分 从仓储企业提走货物 29 六 违约处理 重点知识 违约与解除合同承担违约责任的方式违约损害赔偿的范围违约与侵权责任的竞合 30 1 违约与合同解除 为什么解除合同是必要的 例1 建筑施工企业的工程款被拖欠日久 施工停滞 此时若仅主张拖欠的工程款 还不能免除继续施工的义务 因此首先需要解除合同 撤出施工现场 同时主张工程款损失 例2 供应商没有收到预付款 只有先解除合同 才能免除供货义务 并将货物另行处理后主张损失赔偿 合同解除有多种情况 因为违约导致解除合同是其中一种 违约发生后 并不一定导致解除合同 但是否解除会影响到违约方承担责任的方式 31 一方违约另一方可解除合同的情形 预期违约延期履行经催告后仍不履行根本违约 一方的违约使合同目的无法实现 32 2010年2月 杭州甲园林工程公司与乙绿化环保有限公司签订合同 合同约定由甲公司在乙公司指定的土地上种植养护香樟树 双方对树木的规格 数量 价款 树木的存活率 养护要求等均作了约定 同时还约定 合同签订后 乙公司先行支付预付款28万元 工程开工并完成40 的工程量时再支付18万元 1年后初验合格再支付30万元 2年养护期结束付清全部款项 树木全部栽种完成后 乙公司发现甲公司所栽香樟树并非从甲公司的园林中提取 而是从宁波一家园林公司提取后运至杭州的 另外 树木的胸径与分叉也与合同约定有所偏差 双方协商未果 于是乙公司诉至法院 要求解除与甲公司的合同 由被告返还工程预付款46万元 赔偿损失24万元 并要求被告自行提取已经种植的树木 将土地恢复原状 被告辩称 树木产地 胸径及分叉数虽与合同约定不符 但树木的品种 规格均符合合同规定 并不影响树木存活率和环保绿化效果 因而不至于影响合同目的的实现 故被告只同意适当降低工程造价或给予适当赔偿 不同意解除合同 恢复原状 33 2 承担违约责任的方式 合同不解除 继续履行修理 更换 重做 减少价款违约金赔偿损失解除合同 定金或违约金赔偿损失 34 违约情形与承担违约责任 35 该合同是否应该继续履行 1998年南京新宇房地产开发公司和冯某签订买卖合同 冯某以36万元的价格购买南京新街口时代广场二层一处22 5平米的商铺 合同签订付款后商铺已交付 但没有办理产权过户手续 后来因时代广场整体经营不善 两次开业后均又停业 商铺业主也无法正常经营 部分业主开始集体上访 要求退房 2003年新宇公司股东变更 为盘活资产 拟对时代广场重新规划布局 陆续与大部分业主解除了商铺买卖合同 最后只有冯某与另一户坚决不同意解除合同 新宇公司的重新装修只能中途停止 为此向法院起诉请求解除合同 根据南京大陆房地产评估事务所的评估报告 该商铺在2004年3月3日的市场价值为53万元 但冯某称新宇公司应当按30万每平米的价格进行赔偿 否则不解除合同也不返还商铺 36 2012年10月原 被告签订 散热器销售合同 约定被告向原告销售散热器 合同价款合计690097 5元 合同签订后预付总货款的40 货到现场后再付总货款的30 竣工四方验收合格后再付总货款的25 自交付物业后 余款5 二个采暖季期满后付清 由于被告原因延期交货 每延误一天按照总价的5 支付违约金 延误30天以上原告有权解除合同 解除合同时被告应双倍返还预付款及已付款项 由此引起的一切损失由被告承担 合同签订后原告给付被告276039元预付款 被告自2013年3月14日至同年4月22日交付合同约定部分散热器片 计价金额255901 5元 37 违约金多少合适 37 2013年4月3日 被告向原告发出函件表示 但由于全国整个金属市场已发生了巨大变化 原材料铁矿粉价格持续上涨 拟提出两种方案与原告进行协商 1 每片增加8元差价 合同继续履行 2 赔偿原告50000元 解除合同 但原告对此并未回复 而是于4月28日向被告发出催货通知 要求被告按照原合同的数量规格于2013年5月16日前全部到货 如不能按期送货 追究被告的违约责任 但被告拒不送货 原告诉至法院 要求解除合同 判令被告双倍返还预付款552078元 支付违约金103514 63元 38 38 定金罚则和继续履行能否并用 2006年8月 张某与李某签订了合同 约定由张某将其位于北京市某区的房产 当时尚未取得产权证书 以280万的价格卖给李某 李某交付定金10万元 约定 如张某违约 则必须向李某双倍返还定金 如李某不买此房 视为违约 无权要求返还定金 张某的义务是保证向李某出售的房屋产权明晰 无抵押 无债权 债务关系 出售后发现上述问题一律由张某负责 李某的义务是支付10万元定金 在办理房屋产权过户手续同时 向张某一次性结清房款等 签订合同过程中 张某向李某提供了2004年10月同开发商签订的商品房买卖合同以及购房的相关手续 其后李某交付定金10万元 合同签订后 张某不愿出售该房产 2007年4月 李某将张某诉至法院 要求张某交付房屋 并双倍返还定金20万元 39 定金和赔偿损失的关系 2013年6月14日 A公司与H公司签订合同一份 约定购买H公司烘干研磨豆饼设备一套 价值52万元 合同约定 需方支付货款的30 定金 供方收到定金后安排生产 并根据需方电话通知 30天内代办托运 供方技术人员将设备安装调试合格后 需方付清余款 合同签订后 A公司于2013年6月17日 向H公司转帐支付5万元 2013年6月28日 又转帐支付10万元 H公司收到A公司交付的第一笔5万元款项后以传真方式向A公司出具定金收据一张 对收到的第二笔款项 A公司未出具收据 后H公司未履行合同约定的设备生产及供货义务 经A公司多次催促 仍未履行 A公司为所购设备安装进行的土建工程 支出建设费用61151 10元 2014年1月20日 A向H公司寄送解除合同通知书一份 并要求退还支付的款项及赔偿相关费用 H公司收到上述解除合同通知后未予理会 2014年1月22日 A起诉要求H公司双倍返还定金30万元并赔偿损失61151元 40 3 违约损害赔偿的范围 完全赔偿原则 积极损失 可得利益 几个限制性规则 可预见性规则减轻损害规则损益相抵规则过失相抵规则 41 预期利益的赔偿 2010年7月23日 甲公司与乙公司签订合同 约定甲公司向乙公司提供上海龙之梦虹口购物中心的防火卷帘 门 及安装 制作规格尺寸为现场测量 单价每平方米320元 暂估总金额为272万元 由于乙公司一直没有按照合同约定向甲公司支付首付款 也未通知甲公司进场施工 故甲公司于2010年8月9日发函给乙公司 要求乙公司尽快支付预付款 履行合同义务 并告知甲公司为履行合同 已经开展采购原材料和相关配件的工作 同月18日 甲公司又委托律师发 律师函 要求协商解决违约赔偿事宜 由于乙公司对甲公司发出的函件未予理睬 故甲公司于2010年10月诉至法院 要求判决解除合同 乙公司赔偿甲公司直接经济损失393875 7元 可得利润损失757241 16元 42 陕西柴油机重工有限公司2006年11月16日和林宁法造船公司签订合同 以736万元的价格为林宁法正在建造的货轮提供一台柴油机 交货日期2008年2月15日 但陕柴公司2008年12月2日才交付柴油机 因为交货迟延 林宁法所造的货轮搁置在船台上额外发生了看护 维持费用500万元 同时由于不能按期向船东交船 船东解除了和林宁法的购船合同 船价7178万元 此时正逢金融危机 林宁法另找船东卖船 但船价损失1128万元 林宁法于2009年6月17日向法院起诉要求陕柴赔偿损