第二章 劳动合同法律制度讲义.doc

第二章 劳动合同法律制度第一节 劳动合同法律制度概述 一、劳动合同的概念和特征 （一）劳动合同的概念劳动合同是劳动者和用人单位之间依法确立劳动关系，明确双方权利义务的书面协议。（二）劳动合同的特征1.劳动合同主体具有特定性。劳动合同的主体一方是劳动者，另一方是用人单位。2.劳动合同的内容具有较强的法定性。当事人双方签订劳动合同不得违反强制性规定，否则无效。3.劳动者在签订和履行劳动合同过程中的地位在发生变化。签订劳动合同过程时，双方法律地位是平等的；但在履行劳动合同的过程中，双方具有了支配与被支配、管理与服从的从属关系。【例题?多项选择题】关于劳动合同的特征，下列选项正确的有（）。A.劳动合同的主体一方是劳动者，另一方是用人单位B.对于劳动合同，法律规定了较多的强制性规范C.劳动者与用人单位在签订劳动合同时，应遵循平等、自愿、协商一致的原则D.在履行劳动合同的过程中，双方的地位是平等的 二、劳动合同法的适用范围1.中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位、依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用劳动合同法。提示：国办院校的教职工比照公务员法执行。2.国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法执行。提示：后勤人员：机关车队、食堂、保洁等，都属于这一项。3.事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照劳动合同法有关规定执行。 二、劳动合同法的适用范围自2008年1月1日起施行。1.中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位、依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用劳动合同法。2.国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法执行。3.事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照劳动合同法有关规定执行。【提示】现役军人、小时工等劳动者不适用劳动合同法。【例题多选题】下列单位与劳动者建立劳动关系，适用劳动合同法的有（ ）。A.外商投资企业 B.会计师事务所 C.民办医院 D.出租车公司 本题考核劳动合同法的适用范围。 第二节 劳动合同的订立 内容包括：原则、主体、形式及要求、类型（3种）、效力（有效、无效）一、劳动合同订立的概念和原则（一）劳动合同订立的概念【要点】以书面形式确立劳动关系的法律行为。（二）劳动合同订立的原则1.合法原则2.公平原则3.平等自愿原则4.协商一致原则5.诚实信用原则（任何一方不得有欺诈行为）。【考题多选题】（2011）下列各项中，属于劳动合同订立原则的有（ ）。A.公平原则 B.平等自愿原则 C.协商一致原则 D.诚实信用原则 【解析】劳动合同订立的原则，包括：合法原则、公平原则、平等自愿原则、协商一致原则、诚实信用原则。二、劳动合同订立的主体（一）劳动合同订立主体的资格要求主体要求1.劳动者需年满16周岁，有劳动权利能力和行为能力。【特别注意】只有文艺、体育、特种工艺单位录用人员可以例外，（可以不足16岁）2.用人单位有用人权利能力和行为能力：（1）法人（2）分支机构：依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。例题单项选择题】下列情形中，订立劳动合同的当事人具备主体合法性的是（）。A.未满16周岁的小赵与某餐厅签订的劳动合同B.未满16周岁的小钱与某杂技团签订的劳动合同C.未满16周岁的小孙与某快递公司签订的劳动合同D.未满16周岁的小李与某保安公司签订的劳动合同答案解析本题考核点是劳动合同订立主体的资格要求。文艺、体育、特种工艺单位录用人员可以不满16周岁。（二）劳动合同订立主体的义务1.用人单位的义务和责任【特别注意】用人单位招用劳动者，“2个不得”：2个不得违反规定的责任一是不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。二是不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。【提示】“其他名义”一般是指以保证金、抵押金、培训费、服装费、纪律违约金等形式收取费用由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人500元以上2000元以下的标准对用人单位处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。【提示】“其他证件”包括但不限于下列证件：居民户口簿、毕业证、学位证、资格证、专业技能证书、职称评定证书等证件。2.劳动者的义务用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。 1.建立劳动关系：（1）时间：自用工之日起；（2）形式：订立书面劳动合同。【考题判断题】（2011）用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。 （ ）【答案】 【要点1】用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。【要点2】例外情况：非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。【注释】非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。2.对于已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的：应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。劳动合同法又区分不同情况进行了规定：自用工之日起未定合同期限处理规定1个月内 经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系：无需支付经济补偿，但要支付其实际工作时间的劳动报酬。1个月1年（1）用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；【注释】2倍工资的从用工之日起满1个月的次日，至补订书面劳动合同的前1日。（2）劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并支付经济补偿。满1年（1）用人单位自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资；（2）并视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 【注意】1用人单位自“用工之日起”即与劳动者建立劳动关系。2用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自“用工之日起”建立。3对于已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。【举例】用工时间为08年1月1日，一直到08年10月1日前没有签订书面劳动合同，则自08年2月2日起截至08年9月30日，这一段用人单位要向劳动者支付两倍工资。（二）例外情况非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。【考题单选题】（2011年）2011年3月1日，甲公司与韩某签订劳动合同，约定合同期限1年，试用期1个月，每月15日发放工资。韩某3月10日上岗工作。甲公司与韩某建立劳动关系的起始时间是（ ）。A.2011年3月1日 B.2011年3月10日C.2011年3月15日 D.2011年4月10日【答案】B【解析】用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立；在本题中，劳动合同签订于2011年3月1日，但韩某3月10日才上岗，劳动关系自2011年3月10日起建立【考题单选题】（2011年）根据劳动合同法律制度的规定，下列情形中，用人单位与劳动者可以不签订书面劳动合同的是（ ）。 A.试用期用工 B.非全日制用工 C.固定期限用工 D.无固定期限用工【答案】B【解析】非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。 【考题多选题】（2011年）张某2010年8月进入甲公司工作，公司按月支付工资。至年底公司尚未与张某签订劳动合同。关于公司与张某之间劳动关系的下列表述中，正确的有（ ）。 A.公司与张某之间可视为不存在劳动关系 B.公司与张某之间可视为已订立无固定期限劳动合同 C.公司应与张某补订书面劳动合同，并支付工资补偿 D.张某可与公司终止劳动关系，公司应支付经济补偿 【答案】CD 【解析】（1）选项A：劳动关系自用工之日起建立，与何时签订劳动合同无关，在本题中，张某已于2010年8月进入甲公司工作，劳动关系已经建立；（2）选项B：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，在本题中，张某于2010年8月份进入甲公司工作，至年底尚不足1年；（3）选项CD：用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付“2倍的工资”，并与劳动者补订书面劳动合同，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并“支付经济补偿” 【考题判断题】（2010年）用工单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。（ ）正确答案答案解析本题考核劳动合同的订立。根据规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依法向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 【例题单选题】用人单位和劳动者已建立劳动关系，但却未同时订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，用人单位的正确做法是（ ）。 A.无需向劳动者支付经济补偿B.向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同C.无需向劳动者支付经济补偿，但是应当向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬D.向劳动者支付1年的工资正确答案B答案解析本题考核劳动合同订立。本题情形，用人单位应当向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并支付经济补偿。四、劳动合同的类型3种：（一）固定期限劳动合同（二）无固定期限劳动合同（长期性劳动合同）（三）以完成一定工作任务为期限的劳动合同。（如：项目承包、季节性用工）【特别注意】无固定期限劳动合同是重点。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：l.劳动者在该用人单位连续工作满l0年的；【注释】连续工作满10年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行前的工作年限。（了解不连续的处理）2.用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满l0年且距法定退休年龄不足10年的；【提示】法定退休年龄：男年满60周岁；女干部年满55周岁；女工人年满50周岁3.连续订立二次固定期限劳动合同（续订的固定期限合同从2008年1月1日开始计算），且劳动者没有下述情形，续订劳动合同的：（1）严重违反用人单位的规章制度的；（2）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（3）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的：（4）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的；（5）被依法追究刑事责任的；（6）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（7）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。【特例】地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。【考题多选题】（2011年）根据劳动合同法律制度的规定，下列各项中，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位与劳动者应当订立无固定期限劳动合同的情形有（ ）。A.劳动者在该用人单位连续工作满10年的B.连续订立2次固定期限劳动合同，继续续订的C.国有企业改制重新订立劳动合同，劳动者在该用人单位连续工作满5年且距法定退休年龄不足15年的D.用人单位初次实行劳动合同制度，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年【答案】AD【解析】（1）选项B：连续订立2次固定期限劳动合同，“且劳动者不具有法定情形”（如严重违反用人单位的规章制度、被依法追究刑事责任等），续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同；（2）选项C：在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的，用人单位既不得解除劳动合同，也不得终止劳动合同，劳动合同应当续延至相应的情表消失时终止。【例题多选题】2010年2月，下列人员中可以向所在单位提出订立无固定期限劳动合同的有（ ）。A.张先生于1996年1月到甲公司工作，1999年1月辞职，2002年1月回到该公司工作B.王先生于1999年进入乙公司工作，年满51岁的王先生与乙公司签订劳动合同C.李先生于2004年2月进入丙公司技术开发部，丙公司每三年签订一次劳动合同，2010年2月再次签订劳动合同D.赵先生原为H公司的资深业务员，于2009年2月被丁公司聘请担任市场开发部经理，约定：先签订一年期合同，如果赵先生于期满时提出请求，可以与公司签订无固定期限劳动合同正确答案BD答案解析本题考核无固定期限劳动合同的规定。劳动者在该用人单位连续工作满l0年且距法定退休年龄不足10年的，应当订立无固定期限劳动合同，B正确；连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有不能续订情形的，应当订立无固定期限劳动合同。但连续订立固定期限劳动合同的次数，应当自劳动合同法2008年1月1日施行后，续订固定期限劳动合同时开始计算。选项C中，劳动者在2008年1月1日后仅续订一次；用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。所以选项D正确。五、劳动合同的效力两种效力要点劳动合同的生效1.双方协商一致2.订立即生效：即双方在劳动合同文本上签字或者盖章生效。特殊：生效时间开始于鉴证、公证手续办理完毕之日。无效劳动合同1.无效或者部分无效情形：（1）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（3）违反法律、行政法规强制性规定的。2.对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。3.无效劳动合同法律后果（1）无效劳动合同，从订立时起就没有法律约束力。（2）劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。（3）劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬（参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定）。 第三节 劳动合同的主要内容（非常重要） 本节三项内容要点必备条款9项，重点是休息休假、劳动报酬约定条款试用期、服务期、保密和竞业限制医疗期医疗期间、医疗期间待遇 一、劳动合同必备条款（共9项）（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码（三）劳动合同期限（四）工作内容和工作地点（五）工作时间和休息休假（六）劳动报酬（七）社会保险五险一金（养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险五项；住房公积金）。（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。【特别注意】重点是休息休假、劳动报酬。（五）工作时间和休息休假 1.目前我国实行的工时制度主要有标准工时制、不定时工作制和综合计算工时制三种类型。2.工作时间（1）正常：劳动者每日工作8小时、每周工作40小时的标准工时制度。（2）延长（加班）：一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，每日不得超过3小时，每月不得超过36小时。3.休息休假（1）休息：工作日内的间歇时间、工作日之间的休息时间（8小时以外）、周末。（2）休假：无需履行劳动义务且一般有工资保障的法定休息时间，包括法定假日、年休假。2种休假 时间法定假日7节11天：新年、春节、清明节、劳动节、端午节、中秋节、国庆节年休假（2008年1月1日起施行）【要点1】三档年假：5天、10天、15天。【要点2】年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排（单位因生产、工作特点确有必要跨年例外）。【要点3】职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（1）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（2）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（3）累计工作满1年不满l0年的职工，请病假累计2个月以上的；（4）累计工作满l0年不满20年的职工请病假累计3个月以上的；（5）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。 【考题单选题】（2010年）方某工作已满15年，2009年上半年在甲公司已休带薪年休假（以下简称年休假）5天；下半年调到乙公司工作，提出补休年休假的申请。乙公司对方某补休年休假申请符合法律规定的答复是（ ）。 A.不可以补休年休假 B.可补休5天年休假 C.可补休10天年休假 D.可补休15天年休假 正确答案B 答案解析本题考核年休假的规定。根据规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。另外，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天；本题中劳动者上半年已经享受5天的年休假，所以下半年在新单位只享受5天的年休假。 【例题多选题】年休假是指职工工作满一定年限，每年可享有的保留工作岗位、带薪连续休息的时间。下列情形不享受当年年休假的有（ ）。A.职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的B.职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的C.累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的D.累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的正确答案ABCD答案解析职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的累计工作满10年不满20年的职工请病假累计3个月以上的；累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的；不享受当年的年休假。 （六）劳动报酬1.劳动报酬与支付：（1）形式：工资应当以法定货币支付，不得以实物及有价证券替代货币支付。（2）时间：工资至少每月支付一次，实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资。如遇节假日或休息日，则应提前在最近的工作日支付。对完成一次性临时劳动或某项具体工作的劳动者，用人单位应按有关协议或合同规定在其完成劳动任务后即支付工资。2.特殊情况下的工资支付（1）法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间：用人单位应当依法支付工资；在部分公民放假的节日期间（妇女节、青年节），对参加社会活动或单位组织庆祝活动和照常工作的职工，单位应支付工资报酬，但不支付加班工资。（2）法定标准工作时间以外工作（加班）的工资支付：延长工作时间（加班时间） 延长工作时间报酬 （加班报酬）日标准工作时间以外按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资休息日工作，且不能安排补休按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资法定休假日工作按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的根据上述原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。（3）违反规定的责任 用人单位安排加班不支付加班费的，由劳动行政部门责令限期支付加班费，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。 因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。【考题单选题】（2010年）工人李某在加工一批零件时因疏忽致使所加工产品全部报废，给工厂造成经济损失6000元。工厂要求李某赔偿经济损失，从其每月工资中扣除，已知李某每月工资收入1100元，当地月最低工资标准900元。该工厂可从李某每月工资中扣除的最高限额为（ ）。 A.500 B.220 C.200 D.110正确答案C答案解析本题考核劳动合同法的相关规定。根据规定，因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。本题中，月工资是1100元，则最多扣除其20%（220元），此时剩余的部分就低于最低工资标准900元，那么应当按照“最低工资标准900元支付”，所以1100-900=200（元），即最多扣除200元。3.最低工资制度：各省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。了解：合同履行地与单位注册地【例题多选题】下列选项中，属于劳动合同必备条款的有（ ）。A.服务期 B.劳动报酬 C.社会保险 D.试用期 正确答案BC 答案解析本题考核劳动合同必备条款和约定条款。选项A、D属于可以约定的条款。 二、劳动合同约定条款（共3项） 除劳动合同必备条款外，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。但约定事项不能违反法律、行政法规的强制性规定，否则该约定无效。 劳动合同约定条款包括3项：试用期、服务期、保密和竞业限制 （一）试用期 试用期是指用人单位和劳动者双方相互了解，确定对方是否符合自己的招聘条件或求职条件而约定的考察期。 【提示】试用期属于劳动合同的约定条款，双方可以约定，也可以不约定试用期。 1.试用期期限的强制性规定 （1）试用期期限：最短1个月、最长6个月劳动合同期限试用期3个月1年（不包括1年）不得超过1个月1年（包括1年）3年（不包括3年）不得超过2个月3年以上（包括3年）固定期限和无固定期限的不得超过6个月【要点1】同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。【要点2】以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期。【要点3】试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。（2）用人单位违反试用期规定的责任：由劳动行政部门责令改正：违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。【考题判断题】（2011年）同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 （ ） 【答案】2.试用期工资的强制性规定劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资（即试用期满后的工资）的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。劳动合同约定工资，是指该劳动者与用人单位订立的劳动合同中约定的劳动者试用期满后的工资。3.试用期内劳动合同的解除（1）劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但应当向劳动者说明理由： 劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的； 劳动者严重违反用人单位的规章制度的； 劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的： 劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； 劳动者被依法追究刑事责任的； 劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的： 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。（2）劳动者在试用期内提前3日通知用人单位，可以解除劳动合同。（二）服务期1.服务期的含义服务期是指劳动者因享受用人单位给予的特殊待遇而作出的劳动履行期限承诺。【要点1】服务期没有统一的时间限定。【要点2】用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。【要点3】服务期与劳动合同一般期限在时间长度上不一致，前者一般长于后者；劳动合同期满，但是用人单位与劳动者约定的服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。2.劳动者违反服务期的违约责任（1）劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。（2）如果用人单位没有对劳动者培训出资，则无权要求劳动者按约定承担违约责任；同时，即使用人单位单方面声称已出资，但不能提供相应的支付凭证，则因其缺乏证据，也不能要求劳动者承担违约责任。【提示】服务期满解除劳动关系，即使有培训费，用人单位也无权要求支付。（3）违约金只有劳动者在服务期内提出与单位解除劳动关系时，用人单位才可以要求其支付。3.为防止可能出现的规避赔偿责任，如果劳动者因下列违纪等重大过错行为而被用人单位解除劳动关系的，用人单位仍有权要求其支付违约金： 劳动者严重违反用人单位的规章制度的； 劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； 劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的： 劳动者被依法追究刑事责任的。4.劳动者解除劳动合同不属于违反服务期约定的情形用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照下述情形的规定解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金： 用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； 用人单位未及时足额支付劳动报酬的； 用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的； 用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； 用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； 用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的； 用人单位违反法律、行政法规强制性规定的； 法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。（三）保守商业秘密和竞业限制1.竞业限制中的双方权责：对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。补偿金的数额由双方约定，劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。2.竞业限制条款适用范围：限定为负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者，限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。3.竞业限制期限：不得超过2年。【例题多选题】竞业限制条款适用范围应限定为负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者，其中包括（ ）。A.所有管理人员 B.所有技术人员 C.高级管理人员 D.高级技术人员正确答案CD答案解析本题考核竞业限制。竞业限制条款适用范围应限定为负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者，限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。三、医疗期（一）医疗期与停工留薪期1.医疗期：是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作，治病休息，但不得解除劳动合同的期限。2.停工留薪期：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作、接受工伤医疗的期间则称为停工留薪期。二者区别：比较医疗期停工留薪期病因患病、非因工负伤工伤、职业病待遇医疗期待遇发放病假工资工伤医疗待遇发放正常工资期满后劳动者就有义务进行劳动符合提前解除合同条件的，用人单位按经济补偿规定给予其经济补偿（额外支付劳动者1个月工资）仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，向劳动者支付经济补偿金、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金。 （二）医疗期期间：3个月24个月企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作，进行医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期。对某些患特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。【解释1】医疗期的长短与劳动者的工龄相关。【解释2】计算医疗期从病休第一天开始，累计计算。【解释3】病休期间，公休、假日和法定节日包括在内。（三）医疗期内的待遇1.病假工资（或疾病救济费）标准：可低于当地最低工资标准，但最低不能低于最低工资标准的80%。2.医疗期内不得解除劳动合同。如医疗期内待遇合同期满，则合同必须续延至医疗期满，职工在此期间仍然享受医疗期内待遇。3.对医疗期满尚未痊愈者，或者医疗期满后，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作，被解除劳动合同的，用人单位需按经济补偿规定给予其经济补偿。【例题多选题】下列关于医疗期间的表述中，符合法律规定的有（ ）。A.实际工作年限10年以下的，在本单位工作年限5年以下的，医疗期间为3个月B.实际工作年限10年以上的，在本单位工作年限5年以下的，医疗期间为6个月C.实际工作（在本单位）年限10年以上15年以下的，医疗期间为12个月D.实际工作（在本单位）年限20年以上的，医疗期间没有限制正确答案ABC答案解析本题考核医疗期期间的确定。实际工作年限20年以上的，医疗期间为24个月。 【考题不定项选择题】（2010年） 孙某曾应聘在甲公司工作，试用期满后从事技术工作，2年后跳槽至乙企业成为该企业的业务骨干。甲公司为实施新的公司战略，拟聘请孙某担任公司高管。经协商，双方签订了劳动合同，约定：（1）劳动合同期限为2年，试用期为3个月；（2）合同期满或因其他原因离职后，孙某在3年内不得从事与甲公司同类的业务工作，公司在孙某离职时一次性支付补偿金10万元。 在劳动合同期满前1个月时，孙某因病住院。3个月后，孙某痊愈，到公司上班时，公司通知孙某劳动合同已按期终止，病休期间不支付工资，也不再向其支付10万元补偿金。孙某同意公司不支付10万元补偿金，但要求公司延续劳动合同期至病愈，并支付病休期间的病假工资和离职的经济补偿。甲公司拒绝了孙某的要求，孙某随即进入同一行业的丙公司从事与甲公司业务相竞争的工作。甲公司认为孙某违反了双方在劳动合同中的竞业限制约定，应承担违约责任。 已知：孙某实际工作年限12年。要求：根据上述资料，分析回答下列第14小题。 1.对甲公司与孙某约定的劳动合同条款所作的下列判断中，正确的是（ ）。 A.甲公司与孙某不应约定试用期 B.甲公司与孙某约定的试用期超过法定最长期限 C.甲公司与孙某可以约定离职后不得从事同类行业 D.甲公司于孙某约定离职后不得从事同类行业的时间超过法定最长期限正确答案ACD答案解析根据规定，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期，所以选项A正确；对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿，所以选项C正确；竞业限制期限，不得超过2年，所以选项D正确。 2.孙某可以享受的法定医疗期是（ ）。A.1个月 B.3个月 C.6个月 D.12个月正确答案C答案解析根据规定，根据规定，实际工作年限10年以上的，在本单位工作年限5年以下的，医疗期为6个月，所以答案是C。3.对劳动合同终止及孙某病休期间工资待遇的下列判断中，正确的是（ ）。A.孙某与公司约定的劳动合同期满时，劳动合同自然终止B.孙某与公司的劳动合同期限应延续至孙某病愈出院C.公司只需支付孙某劳动合同期满前1个月的病假工资D.公司应支付孙某3个月病休期间的病假工资正确答案BD答案解析根据规定，企业职工在医疗期内，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但最低不能低于最低工资标准的80%。医疗期内不得解除劳动合同。如医疗期内劳动合同期满，则合同必须续延至医疗期满，职工在此期间仍然享受医疗期内待遇。所以答案是BD。4.对甲公司与孙某各自责任的下列判断中，符合法律规定的是（ ）。A.孙某应遵守竞业限制约定，承担违约责任B.竞业限制约定已失效，孙某不需要承担违约责任C.甲公司应支付孙某离职的经济补偿D.甲公司不需支付孙某离职的经济补偿正确答案BC答案解析根据规定，用人单位如果要求劳动者签订竞业限制条款，就必须给予劳动者相应的经济补偿，否则该条款无效，因此孙某不用承担违约责任，选项A错误，选项B正确；题目中是劳动合同期满，单位不同意续签合同，则单位要依法向劳动者支付经济补偿，因此选项C正确，选项D错误。第四节 劳动合同的履行和变更 一、劳动合同的履行 劳动合同的履行，是指劳动合同生效后，双方当事人按照劳动合同的约定，完成各自承担的义务而实现各自享受的权利，使双方当事人订立合同的目的得以实现的法律行为。 （一）双方履行劳动合同的要求： 出现两种特殊情况： 4.用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。 5.用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。 （二）建立和完善劳动规章制度 要点： 1.合法有效的劳动规章制度是劳动合同的组成部分，对用人单位和劳动者均有法律约束力。 2.建立劳动规章制度的程序 核心：民主协商，劳资共议 步骤： （1）经职代会或全体职工讨论，提出方案和意见； （2）与工会或职工代表平等协商确定； （3）用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定在单位内公示，或者告知劳动者。 【关注】如果用人单位的规章制度未经公示或者未对劳动者告知，该规章制度对劳动者不生效。企业公示或告知劳动者规章制度可以采用张贴通告、员工手册送达、会议精神传达等方式。 3.劳动规章制度的监督和法律责任 如果规章制度损害劳动者权益的，劳动者可以据此解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；如果该规章制度的实施给劳动者造成了损害的，用人单位应承担赔偿责任。二、劳动合同的变更要点：1.变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。2.变更劳动合同原则：平等自愿、协商一致，不得违反法律、行政法规的规定。未对变更劳动合同达成一致意见的，任何一方都不得擅自变更劳动合同。3.如果用人单位根据工作需要调整劳动者的工作岗位，可以与劳动者协商一致，变更劳动合同的相关内容；如果因劳动者不能胜任工作而变更、调整工作岗位，则属于用人单位的自主权，用人单位可以根据需要变更劳动合同。第五节 劳动合同的解除和终止（重要）本节主要内容概览：主要内容要 点一、劳动合同解除两种解除方式：协商解除、法定解除劳动者法定解除情形（3种）1.提前通知解除：2种2.随时通知解除：8种3.不需告知解除：2种用人单位法定解除情形（3种）1.提前通知解除（无过失性辞退）：3种2.随时通知劳动者解除：6种3.经济性裁员：4种用人单位不得解除劳动合同的情形：6种二、劳动合同终止终止的情形：6种终止的限制性规定：6项三、解除和终止的法律后果和责任经济补偿；赔偿金四、解除和终止的经济补偿经济补偿的情形、支付标准（年限和基数的一般规定与特殊规定） 一、劳动合同解除 劳动合同解除是指在劳动合同订立后，劳动合同期限届满之前，因出现法定的情形，一方单方通知结束劳动关系或双方协商提前结束劳动关系的法律行为。 两种解除方式：协商解除、法定解除（一）协商解除【要点1】协议解除不受合同终止条件的约束。【要点2】由用人单位提出解除劳动合同而与劳动者协商一致的，必须依法向劳动者支付经济补偿；由劳动者主动辞职而与用人单位协商一致解除劳动合同的，用人单位无需向劳动者支付经济补偿。（二）法定解除法定解除：可分为劳动者的单方解除和用人单位的单方解除。1.劳动者单方面解除劳动合同的情形3种方式解除情形及原因责 任提前通知劳动者在试用期内提前3日通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。无经济补偿；劳动者没有履行通知程序，如果因此对用人单位造成损失的，劳动者应对用人单位的损失承担赔偿责任随时通知用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；用人单位未及时足额支付劳动报酬的；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；用人单位违反法律、行政法规强制性规定的；法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位需向劳动者支付经济补偿不需事先告知用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。用人单位需向劳动者支付经济补偿 2.用人单位可单方面解除劳动合同的情形（1）提前通知（无过失性辞退）要 点内 容3种适用情形劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。程序性要求用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资用人单位责任额外支付劳动者1个月工资（按该劳动者上一个月的工资标准）延迟支付经济补偿的：用人单位应按应付经济补偿金额50%100%标准向劳动者加付赔偿金如果用人单位违法解除：用人单位违反规定解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金【提示】支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。 （2）用人单位可随时通知劳动者解除合同的情形要 点内 容6种情形劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；劳动者严重违反用人单位的规章制度的；劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的：劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；劳动者被依法追究刑事责任的。用人单位责任解除理由必须充分符合上述情形，无需向劳动者支付经济补偿 （3）用人单位可以裁减人员的情形（经济性裁员）要 点内 容裁员情形有下列情形之一，需要裁减人员20人以上或者裁减不足20