合同法律风险防范PPT课件

精品课件 1 合同法律风险防范 办公室龙世清 精品课件 2 目录 一 什么是合同 二 合同有哪些法律风险 三 如何防范合同法律风险 精品课件 3 一 什么是合同 精品课件 4 一 合同的定义 1 合同是当事人或当事双方之间设立 变更 终止民事关系的协议 广义 包括婚姻 收养 监护等有关身份关系的协议 以及劳动合同等 2 合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 狭义 受 合同法 规范 精品课件 5 二 合同 协议词义辨识 合同 就是 协议 网上查到的观点 所谓协议是指有关国家 政党 企业 事业单位 社会团体或者个人 在平等协商的基础上订立的一种具有政治 经济或其他关系的契约 协议 在其所表示的意义 作用 格式 形式等方面基本上与合同是相同的 经济合同和以经济为内容的协议 都可以称为契约 两者都是确立当事人双方法律关系的法律文书 合同与协议是两个既有共同点又有区别的概念 不能只从名称上来区分 而应该根据其实质内容来确定 如果协议的内容写得比较明确 具体 详细 齐全 并涉及到违约责任 即使其名称写的是协议 也是合同 如果合同的内容写得比较概括 原则 很不具体 也不涉及违约责任 即使其名称写的是合同 也不能称其为合同 而是协议 精品课件 6 三 名字只是表象 关键看内容 实践中 合同可以以不同的名称出现 如合同 合同书 协议 协议书 约定 约定书 备忘录等 名字并不重要 关键是看其内容 名字真的不重要吗 有名合同 无名合同 以超市储物箱发生盗窃案为例 如果超市向消费者提供储物箱的行为是一种保管合同 则超市应对消费者的损失承担责任 如认定为借用合同 则超市不会承担任何责任 因此合同类型不同 适用的法律规则不同 最后的法律效果可能完全迥异 因此审查合同必须保证合同的名称是否与合同的内容完全一致 精品课件 7 四 合同的形式 书面形式 口头形式 实际履行形式 合同法 第十条 当事人订立合同 有书面形式 口头形式和其他形式 法律 行政法规规定采用书面形式的 应当采用书面形式 当事人约定采用书面形式的 应当采用书面形式 合同法 第十一条书面形式是指合同书 信件和数据电文 包括电报 电传 传真 电子数据交换和电子邮件 等可以有形地表现所载内容的形式 合同本质是一种合意 必须是两个以上意思表示一致的民事法律行为 精品课件 8 五 合同的内容 合同法 第十二条 合同的内容由当事人约定 一般包括以下条款 一 当事人的名称或者姓名和住所 二 标的 三 数量 四 质量 五 价款或者报酬 六 履行期限 地点和方式 七 违约责任 八 解决争议的方法 精品课件 9 六 内容约定不明确的处理方式 合同法 第六十一条合同生效后 当事人就质量 价款或者报酬 履行地点等内容没有约定或者约定不明确的 可以协议补充 合同法 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确 依照本法第六十一条的规定仍不能确定的 适用下列规定 一 质量要求不明确的 按照国家标准 行业标准履行 没有国家标准 行业标准的 按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行 二 价款或者报酬不明确的 按照订立合同时履行地的市场价格履行 依法应当执行政府定价或者政府指导价的 按照规定履行 三 履行地点不明确 给付货币的 在接受货币一方所在地履行 交付不动产的 在不动产所在地履行 其他标的 在履行义务一方所在地履行 四 履行期限不明确的 债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应当给对方必要的准备时间 五 履行方式不明确的 按照有利于实现合同目的的方式履行 六 履行费用的负担不明确的 由履行义务一方负担 精品课件 10 二 合同有哪些法律风险 区别法律风险与经营风险法律风险 1 国际律师协会 IBA 定义 企业法律风险是指企业因经营活动不符合法律规定或者外部法律事件导致风险损失的可能性 2 全球企业法律顾问协会 ACC 定义 企业法律风险是指企业所承担的发生潜在经济损失或其他损害的风险 经营风险又称营业风险 是指在企业的生产经营过程中 供 产 销各个环节不确定性因素的影响所导致企业资金运动的迟滞 产生企业价值的变动 精品课件 11 二 合同有哪些法律风险 可将合同法律风险粗略分成以下几个方面 一 主体方面的风险 人的风险 二 客体方面的风险 标的风险 物的风险 三 合同履行风险 运输 货物灭失 延期交付 收 付款 四 不可抗力 突发事件 不能预见 不能避免 不能克服 五 其他风险 政策 法规变化 精品课件 12 一 主体方面的风险之一 1 不具备法定的资格 无民事行为能力 法人内部机构 未成年人等 法律规定从事某些商业活动须具备特定的资格 比如建筑 医药 2 无权处分 如 买卖合同中的无权处分 技术许可合同中的无权处分 3 违反法律禁止性规定 如 担保法 规定国家机关 学校 医院等公益性机构不能作为保证人 4 第三人承担义务 民事主体与签约主体 合同相对性原则 授权或代理 精品课件 13 一 主体方面的风险之二 1 欺诈 假冒 对方盗用其他单位签订合同或以虚假的单位签订合同 从合同法的角度上分析 被假冒单位没有做出交易的意思表示 不是合同上的当事人 不会承担任何合同上的法律责任 而假冒单位或个人不是以自己的名义签订合同 合同根本不存在 也不能追究其合同上的责任 如果造成己方的损失 该假冒人可能根本没有能力承担任何法律责任 其目的在于利用合同进行欺诈 骗取己方的财物 2 履约能力缺陷对方根本不具有履约的能力 或者陷于经济困难无力履行债务 或者已经进入破产清算程序 己方履行合同后无法回收价款 或者只能从对方的清算财产中获得部分赔偿 若合同签订前便是这种情况 也是一种欺诈 精品课件 14 二 客体方面的风险 1 标的不容流通之风险 1 法律禁止流通的物 如国有土地所有权 淫秽物品等 民法通则 第八十条中规定 土地不得买卖 出租 抵押或者以其他形式非法转让 民法通则 第八十一条中规定 国家所有的矿藏 水流 国家所有的和法律规定属于集体所有的林地 山岭 草原 荒地 滩涂不得买卖 出租 抵押或者以其他形式非法转让 2 法律限制流通的物 如外币 黄金 公民收藏的文物和枪支等 3 违法犯罪所得 赃物 如 盗采之稀土 林木等 2 标的不明之风险对交易的对象不熟悉 导致标的的名称 品种 规格 质量 数量不明确等 精品课件 15 三 合同履行风险 1 交货 付款迟延 2 货物的品种 规格 质量 数量 包装等与约定不符 3 货物运输中的灭失风险风险的承担 交付前一般由卖家承担 交付后一般由买家承担 合同法 第一百四十二条 标的物毁损 灭失的风险 在标的物交付之前由出卖人承担 交付之后由买受人承担 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外 第一百四十三条 因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的 买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损 灭失的风险 第一百四十四条 出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物 除当事人另有约定的以外 毁损 灭失的风险自合同成立时起由买受人承担 第一百四十五条 当事人没有约定交付地点或者约定不明确 依照本法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运输的 出卖人将标的物交付给第一承运人后 标的物毁损 灭失的风险由买受人承担 第一百四十六条 出卖人按照约定或者依照本法第一百四十一条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点 买受人违反约定没有收取的 标的物毁损 灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担 精品课件 16 四 不可抗力风险 合同法 规定的不可抗力 是指不能预见 不能避免并不能克服的客观情况 不可抗力主要包括以下几种情形 1 自然灾害 如台风 洪水 地震等 2 政府行为 如征收 征用等 如 前不久的股票申购作废 3 社会异常事件 如罢工 骚乱 合同法 第一百一十七条 因不可抗力不能履行合同的 根据不可抗力的影响 部分或者全部免除责任 但法律另有规定的除外 当事人迟延履行后发生不可抗力的 不能免除责任 第一百一十八条 当事人一方因不可抗力不能履行合同的 应当及时通知对方 以减轻可能给对方造成的损失 并应当在合理期限内提供证明 精品课件 17 五 其他合同法律风险 比如 1 政策 法律的变化 导致原来约定的事项难以实现 2 产品侵权 如 有色集团封面采用了 桥 这张图片 被美国一家公司起诉侵权 最后赔偿了几千元 精品课件 18 三 如何防范合同法律风险 一 主体方面法律风险的防范 二 客体方面法律风险的防范 三 合同履行法律风险的防范 精品课件 19 一 主体方面法律风险的防范 1 做好资信调查 有效防范合同欺诈 知己知彼才能合作共赢 签订合同前要对客户的资信信息 资信档案 信用状况 信用等级进行调查了解 最大限度地控制客户信用和违约风险 签订合同时要审查对方的信誉和履约能力 包括对合同承办人的资格进行审查 必要时应查看对方的营业执照和企业年检资料 确定对方是否为依法注册并有效存续的法律主体 了解对方的经营范围 以及其资金 信用 经营情况 是否具有法定的资格进行合同项下的业务 同时对合同经办人尤其是签字代表进行审查 查看对方开具的授权委托书 包括该授权委托书签字盖章是否真实 授权范围是否明确 有无存在涂改之处 以确定对方签约人的合法身份和权限范围 确保合同的合法性和有效性 对于标的额大的交易或需长期履行的合同 还应到工商 税务 银行等单位调查对方当事人的资信能力 2 谨慎审核对方的行为能力 对自然人而言 是否成年 是否心智正常 对企业而言 是否具备法人地位 是事已注册成立 精品课件 20 分公司能否对外签订合同 1 公司法 第14条规定 公司可以设立分公司 设立分公司 应当向公司登记机关申请登记 领取营业执照 分公司不具有法人资格 其民事责任由公司承担 2 分公司 在业务 资金 人事等方面受总公司的管辖 在法律上不具有法人资格 分公司虽然没有法人资格 但经工商部门的登记后 领取了营业执照 可以作为 民事诉讼法 上的其他组织成为民事诉讼当事人 根据民诉意见第41条的规定 总公司非依法设立分公司 或者虽依法设立 但没有领取营业执照 还是应当以设立该分公司的总公司为民事诉讼当事人 分公司经过工商部门登记领取了营业执照 其对外便公示了分公司作为一个组织机构可以对外进行经营活动 因此其当然可以作为民事诉讼上的当事人参加民事诉讼活动 精品课件 21 办事处对外签订的合同无效 最高人民法院经济审判庭关于企业设置的办事机构对外所签订的购销合同是否一律认定为无效合同问题的电话答复1988 11 08福建省高级人民法院 你院 1988 闽法经字第29号 关于企业设置的办事机构对外所签订的购销合同是否一律认定为无效合同的请示 收悉 经研究答复如下 三明市对外贸易公司福州办事处 以下简称办事处 是三明市对外贸易公司的办事机构 没有申报营业执照 对外无权从事经营活动 办事处擅自以自己的名义与宁德地区生产资料贸易公司签订的购销合同 应认定无效 虽然三明市对外贸易公司对办事处在履行合同中有时以公司的名义进行信 电往来的行为 未提出异议 但因该合同是办事处对外签订的 因此 不应视为三明市对外贸易公司事后追认了办事处的代理权 参照民法通则第四十三条规定 三明市对外贸易公司对办事处的经营活动 应当承担民事责任 此复 精品课件 22 银行 保险分支机构能否对外签订合同 中国人民银行关于对商业银行分支机构民事责任问题的复函 银条法 1995 37号 中国工商银行办公室 法律顾问室 你室关于商业银行分支机构民事责任问题的请示收悉 现答复如下 一 根据 中华人民共和国民事诉讼法 第四十九条和最高人民法院 关于适用 中华人民共和国民事诉讼法 若干问题的意见 第四十条的规定 专业银行 商业银行 保险公司设在各地的分支机构虽不具备法人资格 但属于 其他组织 具有诉讼主体资格 可以作为民事诉讼的当事人参加诉讼 商业银行的分支机构在总行授权范围内开展业务时 与其他公民 法人和其他组织发生纠纷引起民事诉讼的 应以分支机构作为诉讼主体 而不应以其总行作为诉讼主体 二 中华人民共和国商业银行法 第二十二条规定 商业银行的分支机构不具有法人资格 在总行的授权范围内开展业务 其民事责任由总行承担 即指专业银行 商业银行 包括保险公司 的分支机构作为诉讼主体参加诉讼时 承担民事责任不以其总行授权其经营管理的财产为限 如果其经营管理的财产不足以承担民事责任 超过部分的民事责任由其上级行直至总行承担 非指其分支机构的民事责任直接由总行承担 精品课件 23 一 主体方面法律风险的防范 3 谨慎审核物权情况涉及标的物处分或转让的 审查该方是否对标的物具有处分的权利 包括其是否所有人或具有处分权 必要时要求对方对自己的处分权作出保证 4 密切注意对方履约能力变化情况 对方若经营恶化 陷于经济困难无力履行债务 要及时采取应对措施 可依法行使同时履行抗辩权 不安抗辩权 一旦对方进入破产清算程序 己方履行合同后将可能无法回收价款 或者只能从对方的清算财产中获得部分赔偿 精品课件 24 二 客体方面法律风险的防范 1 依法依规经营 不踩法律的红线 2 明确交易标的 名称 规格 质量 数量 包装等 如采购盐酸就必须明确浓度 采购钢材就必须明确规格 型号等 3 谨防侵权 当前大家对知识产权的保护意识越来越强 企业稍微不慎 就有可能陷入知识产权的侵权纠纷中 如果通过合同交易接受对方的产品或服务侵犯了第三方的知识产权 公司就有可能需要应对第三方的侵权诉讼 承担侵权损害赔偿责任 在事态严重的情况下 企业很有可能还会遭受行政处罚 包括吊销企业营业执照 如2013年4月 有色集团收到盈科律所律师函 指称集团网站使用的Serv U软件侵权 精品课件 25 三 合同履行法律风险的防范 1 合理签订支付条款 避免货款风险 首先 最好采用先付款后发货方式 如果是提供服务的合同 尽量约定分期付款 合同签订后支付一定的预付款 项目进行中支付部分服务费 项目完成审核验收后结清全部价款 其次 如果先支付货款有一定的难度 可以采用先交部分定金的方式来减少供方的风险 并在合同约定交付定金之日起 合同生效