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第一章法的基础理论知识 第一节法的本质和起源 灋 法 左部在中国文字中代表 水 象征法的公平 右上部代表中国古代传说中的一种能辨曲直 断疑案的神兽 右下部表示凡被该神兽的独角顶触的当事人均应败诉 獬豸 传说为神羊 为独角羊 它明辨是非 疾恶如仇 尧时法官皋陶审案时 让它做助手 每当它发现有罪者 就冲上去用独角抵撞 上图中第八个就是獬豸 獬豸 灋 刑也 平之如水 从水 廌所以触不直者去之 从廌 去 说文解字 律 律 均布也 律者 所以范天下不一者而归一 故曰均布也 均布 音乐中调律的工具 表征法律的规范和谐功能 平之如水公平触其不直者而去之正义所以范天下不一者强制而归一 西方的法 正义 正义女神一手提着天平 用它衡量法 另一手握着剑 用它维护法 剑如果不带着天平 就是赤裸裸的暴力 天平如果不带着剑 就意味着软弱无力 两者是相辅相成的 只有在正义女神持剑的力量和掌秤的技巧并驾齐驱的时候 一种完满的法治状态才能占统治地位 非马克思主义的解说 苏格拉底认为 法是自然的一部分 而人在自然面前是无能为力的 理性 也就是自然法 指导着有意遵从理性的全人类 人们既然都是平等和独立的 任何人就不得侵害他人的生命 健康 自由或财产 非马克思主义的解说 法律是贯彻统治者意图的一种手段 是君主行使惩罚权的一种方式 非马克思主义的解说 意大利政治家 思想家 近代资产阶级政治学说的奠基人之一 代表作 君主论 法是具有个性的体现 是民族精神的体现 非马克思主义的解说 德国法学家萨维尼历史法学派的创立人 法者 著于之图籍 设之于官府 而布之于百姓者也 非马克思主义的解说 一 马克思主义关于法的概念法律 法律 是指由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的 以规定人们的权利和义务为内容 通过对人们行为的作用来调整社会关系的一种社会规范体系 社会规范性国家意志性权利义务性国家强制性 二 法的本质1 法是统治阶级意志的体现2 法是以国家意志的形式表现出来的统治阶级的意志3 作为法的国家意志的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的 三 法的基本特征 1 法是阶级社会所特有的 反映统治阶级意志的行为规范 具有鲜明的阶级性2 法是由国家制定或认可并具有普遍约束力的行为规范3 法是规定国家权利和义务的行为规范4法是由国家强制力保障实施的行为规范 四 法的起源与发展 1 法的起源2 法的发展 1 奴隶社会的法 2 封建社会的法 3 资本主义的法 4 社会主义的法 家庭 私有制和国家的起源 法不是从来就有的 也不是永远存在的 法是随着私有制 阶级和国家的产生而产生的 是阶级社会的特殊社会现象 法的产生和发展 经历了漫长的过程 家庭 私有制和国家的起源 类型 奴隶制法 封建制法 资本主义法 社会主义法 类型 奴隶制法 封建制法 资本主义法 社会主义法 1 奴隶制法奴隶制法严格保护奴隶主所有制 公开确认贵族的等级特权愚昧 神明裁判残酷 酷刑 身体刑 古代奴隶社会第一部比较完整的法律古巴比伦王国 汉穆拉比法典 2 封建制法封建制法确认人身依附关系 维护专制王权 等级严明重刑轻民 公元七世纪伊斯兰法的渊源 古兰经 公元七世纪的 唐律疏议 集中国封建法律的大成 公元前五世纪战国时李悝编订的 法经 公元六世纪古罗马 查士丁尼国法大全 3 资本主义法 宣布私有财产神圣不可侵犯确认契约自由规定法律面前人人平等确认法制原则 1787年美国联邦宪法 1804年 法国民法典 拿破仑法典 资本主义的两大法系英美法系 对抗式 判例法大陆法系 纠问式 成文法 英美法系 英美法系 中世纪以来的英国法律和仿照这种法律制订的其他各国法律的统称 因美国独立后基本上仿照英国法 故又称英美法系 由于表现为判例的普通法形式 又称普通法系 在资本主义国家法律体系中 与罗马法有同等的影响 有 罗马法为私法之模范 英国法为公法之典型 之说 属于英美法系的有英国 美国 澳大利亚 新西兰 加拿大和亚 非一些采用英语的国家和地区的法律 英美法系的诉辩对抗的法庭审理模式 大陆法系 大陆法系亦称 罗马法系 古罗马法和法国民法典以及仿照制订的其他各国法律的总称 古罗马法以成文法为主要形式 是古代法中保护私有制 反映商品生产关系最典型的法律 其立法影响较大 为许多国家所仿效 1804年公布的 法国民法典 就是一部根据罗马法制订的资本主义民法的典型 它肯定了商品经济关系 促进了商品经济的发展 是一部确认资本主义制度的重要法典 对各国立法有直接影响 罗马法系一般包括法国 德国 奥地利 比利时 意大利 西班牙 明治维新后的日本 以及亚 非 拉的部分法语国家和地区的法律 1804年 法国民法典 第一版封面 左侧人物为亲自参加了该法典制定的拿破仑 4 社会主义法 社会主义法是人类历史上出现的崭新类型的法 阶级性和人民性的统一国家意志性和客观规律性的统一公民权利和义务的统一国家强制实施和人民自觉遵守的统一 我国社会主义法律的创制法律创制也称为立法 是指特定的国家机关在法定职权内按照法定程序制定或认可法律规范的活动 1 我国社会主义法律创制的基本原则 1 坚持从实际出发 实事求是的原则 2 坚持原则性和灵活性相结合的原则 3 坚持法律的严肃性 稳定性和连续性相统一的原则 4 坚持领导和群众相结合的原则 5 坚持我国国情与借鉴外国经验相结合的原则 2 我国社会主义法律的创制程序 提出立法议案 公布法律 通过法律草案 审议法律草案 1 提案程序提出立法议案 是立法程序的第一环 在我国有立法提案权的机关和个人是 全国人民代表大会主席团 全国人民代表大会常务委员会 国务院 中央军委 最高人民法院 最高人民检察院 全国人大各专门委员会 一个代表团或30名以上的全国人大代表联名 全国人大常委会组成人员10名以上联名 可以提出法律案 2 审议程序法律草案的审议和讨论 是立法的第二步 在我国 对法律草案的审议 通常要经过两个阶段 一是由全国人大有关专门委员会审议 对法律草案加以修改 补充 二是立法机关全体会议审议 具体地说 就是先将法律草案提交全国人大法律委员会统一审议 由其他委员会向法律委员会提出意见和建议 有的还要交由各地区 各有关机关和人员进行反复讨论和修改 在反复修改后 才正式提交全国人大或其常委会进行立法程序意义上的讨论 3 表决通过程序这是立法程序中的决定性环节 法律的通过是指立法机关的全体会议对经过讨论后的法律草案进行表决 取得正式同意 从而使法律草案成为法律 达到立法的预期目的 在我国 宪法修正案必须由全国人大2 3以上的代表同意才能通过 法律等则由人民代表大会1 2以上的全体代表通过 人民代表大会常务委员会审议的法律草案 则由常务委员会以全体组成人员的过半数通过 4 公布程序这是社会主义法律创制的最后一步程序 法律的公布是指国家立法机关或国家元首将已经审议通过了的法律 以一定的形式在法定的专门刊物上予以正式公布 在我国 法律由国家主席予以公布 行政法规由国务院总理予以公布 地方性法规由地方立法机关予以公布 只有正式公布以后 法律才能产生法定效力 3 我国社会主义法律渊源法律渊源即法律规范的表现形式 我国社会主义法的渊源主要包括如下几种 1 宪法宪法是国家的根本大法 在法的渊源中居于最高层次 具有最高的法律效力 宪法是 母法 是其他一切法律 法规 规章的源头 一切法律 行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触 2 法律这里的法律特指全国人民代表大会及其常务委员会制定和认可的法律规范的总称 其效力仅次于宪法 3 行政法规与部门规章行政法规是由最高行政机关即国务院根据宪法和法律 在其职权范围内制定的规范性法律文件 其效力仅次于宪法和法律 国务院所属的各部 委所颁布的部门规章 其效力低于行政法规 此外 国务院还可以根据全国人大及其常委会的特别授权制定某些法律文件 其效力高于行政法规 4 地方性法规与地方政府规章地方性法规是指特定地方国家权力机关制定的规范性法律文件 这些特定地方国家权力机关包括省 自治区 直辖市的人民代表大会及其常务委员会和较大市 包括省 自治区人民政府所在地的市 经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市 的人民代表大会及其常务委员会 地方性法规的效力低于宪法 法律和行政法规 但高于地方政府规章 5 自治条例和单行条例民族自治区域的人民代表大会根据宪法 法律制定的在本民族自治区域范围内有效的规范性法律文件 6 特别行政区的法律规范指由全国人大通过的和特别行政区依法制定并报全国人大常委会备案的 在该特别行政区内有效的规范性法律文件 一般包括 我国 宪法 特别行政区基本法 施行于港澳等特别行政区的全国性法律 特别行政区原有的和新制定的法律 7 国际条约指我国同国外缔结或加入 批准的国际性法律文件 包括双边或多边条约 公约 协定 宣言 声明 公报等 我国政府缔结或批准加入的国际条约 对我国的一切公民和组织都具有法律效力 是国内法律渊源的组成部分 必须被遵守 4 我国社会主义法律体系所谓法律体系 是指一个国家的全部法律规范 按照一定的原则和要求 根据不同法律规范的调整对象和调整方法的不同 划分为若干法律门类 并由这些法律门类及其所包括的不同法律规范形成相互有机联系的统一整体 我国现行法律体系 宪法行政法民商法经济法刑法程序法 1 宪法 2 行政法 3 刑法 4 民法 5 诉讼法 我国社会主义法的实施法律实施也称法的实施 是指法律在社会现实中的具体运用 执行和实现 法律的实施是通过一定的途径和方式来实行的 归结起来 主要有三种方式 一是司法 即国家司法机关依法审理案件的专门活动 二是行政执法 即国家行政机关依法进行行政管理的活动 三是守法 即国家机关工作人员和市民社会组织依照法律履行义务 行使权利的活动 其中前两者又称为法的适用 一 我国法律适用的基本原则我国法律适用的总体要求是准确 及时 合法 准确 在适用法律时对事实的调查与认定应当绝对准确 没有疑义 适用法律的准确 及时 在适用法律时 应严格遵守法定的时效期限 提高办案效率 加大执法力度 合法 在适用法律时 应当严格依法办事 既遵守实体法 也遵循程序法 法律适用的基本原则 1 公民在法律面前一律平等的原则 2 以事实为根据 以法律为准绳的原则 3 司法机关独立行使职权的原则 4 坚持有错必纠 全错全平 部错部平的原则 原全国人大常委会副委员长 成克杰 1998年9月22日 荆门市中级法院接到佘祥林上诉后 驳回上诉 维持原判 且该次裁定为终审裁定 之后 佘祥林在沙洋监狱服刑11年 佘祥林的断指成了他11年冤牢的佐证 佘祥林在一扇铁栅门前 重新回归社会 对他来说 是很难的一步 2005年10月27日 佘祥林及其家人与湖北省京山县公安局签订了国家赔偿协议书 共获国家赔偿45万元 二 我国法律适用的效力范围法律效力是指法律规范生效的范围 1 时间效力 是指法律何时生效和何时终止效力以及法律对其生效前的事件和行为是否有效的问题 2 空间效力 是指法律在什么地域范围内有效 3 对人的效力 是指法律对哪些人有效 这里的 人 包括自然人 法人 其他组织等一切法律关系主体 三 法律的遵守 1 守法守法即法律的遵守 是指一切组织和全体公民的行为都必须符合法律规范的要求 它是法律有序 高效运行的最可靠的保障和最深刻的反映 违法构成的四要件 第一 违法必须是行为人实施了违反法律规定的行为 第二 违法在不同程度上具有社会危害性 侵害了法律所保护的社会关系 第三 违法的主体是具有法定的责任能力或行为能力的公民或社会组织 第四 行为人在主观方面有过错 包括故意和过失 3 法律责任法律责任 特指违反法律而应当承担的强制履行的不利法律后果 由违法行为所引起 法律责任的构成必须考虑违法行为和损害后果之间的因果关系 如果行为人处于主观过错 实施了违法行为 造成了相应的损害后果 这种损害后果与违法行为之间具有因果关系 那么 行为人就应当承担法律责任 4 法律制裁法律制裁是指国家专门机关对违法行为人依照其应承担的法律责任而对其人身或者财产采取的强制措施 是国家保证法的实施的基本方式 法律制裁是追究法律责任的必然要求 第二节依法治国的方针与重要意义 一 依法治国的含义及其重要意义 中国共产党 党领导人民治理国家的基本方略 广大人民群众 管理国家事务 经济文化事业 社会事务等 宪法和法律 保证国家各项工作依法进行 逐步实现社会主义民主的制度化 法律化 崇尚宪法和法律在国家政治 经济和社会生活中的权威 在于保证人民行使当家作主的权利 维护人民当家作主的地位 1 人治和法治的区别探究问题 法家是法治吗 韩非子 生活于战国末期 起初秦始皇读他的著作 十分佩服 邀他来到秦国 他的同学李斯恐怕他被重用而动摇自己的地位 将他陷害入狱 最后自杀于狱中 他的著作 韩非子 是先秦法家的代表作 共五十五篇 刑过不避大臣 赏善不遗匹夫 出处 韩非子 有度 大意 惩罚有罪过的人 即使大臣也不能放过 赏赐做好事的人 即使平民百姓也不能漏掉 这句话强调 公正是执法的前提 在法治社会 更强调公民在法律面前一律平等 战国末期法家的集大成者韩非子提出 法治 他认为君主应凭借权力和威势 保证法令的贯彻执行 以巩固君主的地位 他还主张强化中央集权和君主权力 用严酷的刑罚镇压人们的反抗 以维护国家统治 说说古代中国法家思想及与现代法治思想的根本区别 强调法律的作用 依靠严刑酷法维护专制统治 根本上为专制统治者服务 现代法治则是建立在主权在民 民主立法 司法独立的基础上 1 汉谟拉比法典 的价值 2 汉谟拉比法典 的特点 探究问题 法制是法治吗 汉谟拉比法典 片段 19 倘藏匿此奴隶于其家而后来奴隶被破获 则此自由民应处死 21 自由民侵犯他人之居者 应在此侵犯处处死并掩埋之 22 自由民犯强盗罪而被捕者 应处死 25 若一自由民的房屋失火 另一前去灭火的自由民瞅见房屋主人的财产 并将它占为己有 这个人应被扔进火中 196 如果一自由民毁坏一贵族的眼睛 他应将自己的眼睛弄瞎 198 若他 自由民 毁坏另一平民的眼睛或打断他的骨头 该凶犯应赔偿一米纳白银 199 若他 自由民 毁坏另一自由民的奴隶的眼睛 或打断另一自由民的奴隶的骨头 应折半赔偿 梵天 婆罗门 第一等级 吠舍 第三等级 刹帝利 第二等级 首陀罗 第四等级 祭司贵族 国王 武士 官吏 农民 牧民 手工业者 商人 被征服者 贫困破产失去土地的人 掌握神权 把持国家军事和行政大权 向国家纳税 向神庙上供 供养一 二等级 几乎没有权利 受奴隶主阶级剥削和奴役 干最低贱的职业 革命前的法国是一个怎样的国家 朕即国家 说明了什么 法国革命前的公民 古代罗马在法学上是出类拔萃的 罗马法 是罗马人留给后人的最重要的成就之一 它泛指罗马社会的全部法律制度 公元前450年 罗马颁布了第一部成文法典 因其刻在十二块铜板上 被称之为 十二铜表法 它主要的法律精神在于保护私有财产和奴隶主阶级的利益 它是 罗马法 和欧洲法学的渊源 罗马法 构成欧洲大陆国家 拉丁美洲国家以及其他一些国家和地区现存法律制度的基础 启蒙思想家与民主制度和法治社会 伏尔泰 孟德斯鸠 三权分立卢梭 天赋人权 人民主权思想 资产阶级革命 新体制的创立 资产阶级革命 议会对王权的胜利 英国资产阶级革命 历史上第一位总统产生 美国独立战争 法国大革命 忘我献身的法国公民 君主立宪制政体 共和政体 资本主义民主制度的建立 探究问题 西方民主国家与法治 权利法案 与法治 权利法案 凡未经议会同意 以国王权威停止法律或停止法律实施之越权力 为非法权力 凡未经议会准许 借口国王特权 为国王而征收 或供国王使用而征收金钱 超过议会准许之时限或方式者 皆为非法 除经议会同意外 平时在本王国内征募或维持常备兵 皆属非法 议会之选举应是自由的 议会内之演说自由 辩论或议事之自由 不应在议会以外之任何法院或任何地方 受到弹劾或询问 风能进 雨能进 国王不能进 英国的一位首相威廉 皮特引用的名言 即使是最穷的人 在他的小屋里也敢于对抗国王的权威 屋子可能很破旧 屋顶可能摇摇欲坠 风可以吹进这所房子 雨可以打进这所房子 但是国王不能踏进这所房子 他的千军万马也不敢跨过这间破房子的门槛 法治主义的奠基人洛克1632年 1704 家虽然残破 但在国王代表的公共权力和国家威慑力面前 它却是独立的 有尊严的 不容侵犯的 王权受限 权力受限 国家实行宪政 法律高于国王 英国议会制君主立宪制的基本框架 君主 上院 下院 内阁 选民 司法独立 任命 大贵族 选举 组成议会 多数组阁 形式任命 负责 立法权 行政权 司法权 国家象征统而不治 权力中心 人权宣言 的核心内容是什么 这一内容反映了法国大革命和启蒙运动有什么关系 启蒙思想家伏尔泰认为人一生下来就应该是自由和平等的 启蒙运动为法国大革命作了重要的思想准备 法国大革命是资产阶级启蒙思想的一次伟大实践 美国1787年宪法 美国宪法体现了什么原则 看图分析 参 众两院 立法 总统 内阁 行政 最高法院 司法 任命的大法官须经参议院批准 最高法院可宣布法律违宪 以2 3多数通过总统否决的法律 否决国会通过的法律权 最高法院可宣布总统违宪 总统任命法官 1787年美国宪法 选举 总统拥有对国会通过法律的否决权总统拥有最高的行政权 是政府首脑亦是国家元首总统兼任武装部队总司令总统必须对宪法负责 根据1787年宪法 1 维新派主张兴民权 实行君主立宪 2 革命派提出 民权主义 1912年元旦 中国第一个共和制政府 中华民国临时政府在南京宣告成立 探究问题4 近代中国法治的探索 1954年 中华人民共和国宪法 人民代表大会制度 文革在民主法治问题上的失误 忽视民主法制建设 个人崇拜等 改革开放后中国实施 依法治国 的基本方略 现代中国社会主义法治社会的建设探索 从中外历史上看 治理国家的方式有两种 即 人治 和 法治 以中国为例 古代皇帝处理各项要务也依据各项法律如 唐律 汉律 清律 等 还有八议制度规定了特殊的人犯法可以酌情减免 现阶段我国实施 依法治国 的基本方略 坚持法律面前人人平等 严格依法办事 任何组织和个人都不允许有超越宪法和法律的特权 阅读上述材料 并结合书本第二 三段 回答下列问题 我国古代属于 法治 国家吗 为什么 人治社会最突出的表现是什么 法治社会的根本特征是什么 探究问题5 人治与法治 在人治社会里 谁的地位越

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