工程招标投标法律风险与防范PPT课件

工程招投标法律风险与防范 1 精品课件 案例 加建及改建部分估算价1200万元 电器及空调部分估算价900万元 内部装饰部分估算价1300万元 某大楼装修工程设计 A公司设计费34 79万元 B公司设计费27 04万元 C公司设计费37 28万元 合同总金额约99 11万元 2 精品课件 案例 存在的问题 化整为零 规避招标1 该大楼装修工程加建及改建部分估算价为1200万元 电器及空调部分估算价为900万元 内部装饰部分估算价1300万元 工程项目总投资额为3400万元 根据 工程建设项目招标范围和规模标准规定 发改委2000年3号令 第七条第 三 四 款 三 勘察 设计 监理等服务的采购 单项合同估算价在 万元人民币以上的 四 单项合同估算价低于第 一 二 三 项规定的标准 但项目总投资额在 万元人民币以上的 必须进行招标 本项目属于必须进行招标项目 2 根据 工程设计资质标准 具有工程设计行业 建筑工程 乙级及以上资质单位 可满足此工程加建及改建 电器及空调和内部装饰工程的设计要求 不需要分别委托设计单位 上述情况违反 中华人民共和国招投标法 第四条 任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标 的规定 3 精品课件 目录 一 招标投标相关法律规范二 法定招标范围与组织形式三 招标阶段的法律风险防控四 投标阶段的法律风险防控五 开标与评标阶段的法律风险防控六 定标与合同谈判阶段的法律风险防控 4 精品课件 一 招标投标相关法律规范 法律中华人民共和国招标投标法 修订版于2017年12月28日起施行 行政法规中华人民共和国招标投标法实施条例 2012年2月1日起施行 部门规章 常用 必须招标的工程项目规定 发改委第16号令 2018 6 1 工程建设项目施工招标投标办法 七部委30号令 2013 5 1 工程建设项目勘察设计招标投标办法 八部委2号令 2013年第23号令修订 工程建设项目货物招标投标办法 七部委27号令 机电产品国际招标投标实施办法 商务部13号令 评标委员会和评标方法暂行规定 七部委12号令 2013 3 11修订 工程建设项目招标投标活动投诉处理办法 七部委11号令 地方性法规广东省实施 中华人民共和国招标投标法 办法 2003 6 1 5 精品课件 法律规范的效力顺序 行政法规 法律 地方性法规 规章 6 精品课件 二 法定招标范围与组织形式 招标投标法 下列工程建设项目包括项目的勘察 设计 施工 监理以及工程建设有关的重要设备 材料的采购 必须进行招标 大型基础设施 公用事业等有关系社会公共利益 公众安全的项目 全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目 使用国际组织或者外国政府贷款 援助资金的项目 7 精品课件 二 法定招标范围与组织形式 必须招标的工程项目规定 发改委第16号令 一 全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目包括 1 使用预算资金200万元人民币以上 并且该资金占投资额10 以上的项目 2 使用国有企业事业单位资金 并且该资金占控股或者主导地位的项目 二 在上述规定范围内且达到下列标准之一的 必须招标 1 施工单项合同估算价在400万元人民币以上 2 重要设备 材料等货物的采购 单项合同估算价在200万元人民币以上 3 勘察 设计 监理等服务的采购 单项合同估算价在100万元人民币以上 4 同一项目中可以合并进行的勘察 设计 施工 监理以及与工程建设有关的重要设备 材料等的采购 合同估算价合计达到前款规定标准的 必须招标 8 精品课件 未经批准不招标的法律风险 行政责任 处合同金额千分之五以上千分之十以下的罚款 项目暂停执行或者资金暂停拨付 责任人接受处分 招标投标法第四十九条 合同无效 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 第一条第 三 项 民事责任 9 精品课件 自行招标与委托代理机构招标 自行招标应满足规定的条件应当具备编制招标文件和组织评标的能力 具体包括具有相应的技术力量和专业人员等 自行确定招标代理机构新的招标投标法已取消招标代理机构资质限制 选择招标代理机构可通过招标或其他方式 也可以自行委托 10 精品课件 三 招标阶段的法律风险防控 招标阶段的主要法律风险点 招标条件不具备的风险招标形式不合法的风险排斥或限制潜在投标人的风险招标文件编制 修改 发出的风险资格预审和项目踏勘中的风险擅自终止招标的风险招标单位人员泄露保密信息的风险 11 精品课件 招标条件不具备的风险 招标通常需要具备的条件 招标人已经依法成立已经履行核准手续有招标所必须的相关资料有相应的资金或资金来源已经落实其他条件 表现形式 项目未立项未经批准就开始招标 初步设计及概算应当履行审批手续还未获批准 土地 规划手续不齐 资金来源还未落实到位 12 精品课件 招标条件不具备的风险 招标条件不具备进行招标的法律后果 如果条件不具备 将承担缔约过失责任 缔约过失责任是指在合同订立过程中 一方因违背其依据的诚实信用原则所产生的义务 而致另一方的信赖利益的损失 并应承担损害赔偿责任 有关行政监督部门责令改正 根据情节处以罚款 情节严重招标无效 项目最终未获批准 前期费用损失 投资超预算 风险防范 所有批准手续齐全后再做招投标的工作 严格按照概 预算批准的数额控制招标 13 精品课件 招标形式不合法的风险 招标形式 公开招标 是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标 邀请招标 是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标 国家重点项目 地方重点项目不适宜公开招标的 经国家发展计划部门或者地方省级政府批准 可以进行邀请招标 擅自进行邀请招标的法律后果 有关行政监督部门责令改正 根据情节处以罚款 情节严重招标无效 14 精品课件 招标形式不合法的风险 风险防控 1 严格执行招标投标法和必须招标的工程项目规定 采用公开招标方式招标 需要采用邀请招标的 应经有关部门批准 2 为简化程序 建议在项目申请报告中明确招标方式 以获得一次性批准 或以打包的方式向有关部门申请 3 如果获得国家发改委等政府部门审批较困难 可以争取获得省级招标管理部门的批准 以减轻招标人的责任 15 精品课件 排斥或限制潜在投标人的风险 主要表现形式 招标投标法实施条例第三十二条 就同一招标项目向潜在投标人或者投标人提供有差别的项目信息 设定的资格 技术 商务条件与招标项目的具体特点和实际需要不相适应或者与合同履行无关 依法必须进行招标的项目以特定行政区域或者特定行业的业绩 奖项作为加分条件或者中标条件 对潜在投标人或者投标人采取不同的资格审查或者评标标准 限定或者指定特定的专利 商标 品牌 原产地或者供应商 依法必须进行招标的项目非法限定潜在投标人或者投标人的所有制形式或者组织形式 以其他不合理条件限制 排斥潜在投标人或者投标人 16 精品课件 排斥或限制潜在投标人的风险 案例 某学校总建筑面积为56000平方米 其中教学楼 行政楼建筑面积约为29406 43平方米 学生宿舍楼建筑面积约为15167 89平方米 招标预算价1724 36万元 招标文件中对投标人资格要求 具有建设主管部门颁发的房屋建筑工程施工总承包一级以上 含一级 资质或建筑工程施工总承包一级以上 含一级 资质 该项目于2015年12月3日进行了公开招标 于2016年1月7日进行开标评标 17 精品课件 排斥或限制潜在投标人的风险 分析 住房城乡建设部关于印发 建筑业企业资质标准 的通知 建市 2014 159号 本标准自2015年1月1日起施行 原建设部印发的 建筑业企业资质等级标准 建建 2001 82号 同时废止 建筑工程施工总承包资质标准 一级资质 可承担单项合同额3000万元以上的下列建筑工程的施工 1 高度200米以下的工业 民用建筑工程 2 高度240米以下的构筑物工程 二级资质 可承担下列建筑工程的施工 1 高度100米以下的工业 民用建筑工程 2 高度120米以下的构筑物工程 3 建筑面积4万平方米以下的单体工业 民用建筑工程 4 单跨跨度39米以下的建筑工程 18 精品课件 排斥或限制潜在投标人的风险 分析 建筑业企业资质等级标准 建建 2001 82号 房屋建筑工程施工总承包三级企业可承担单项建安合同额不超过企业注册资本金 600万或以上 5倍的下列房屋建筑工程的施工 3 建筑面积6万平方米及以下的住宅小区或建筑群体 的规定不符 19 精品课件 排斥或限制潜在投标人的风险 分析 住房城乡建设部关于印发 建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见 的通知 建市 2015 20号 2015年1月31日六 过渡期 四十一 自 规定 施行之日至2016年12月31日为过渡期 四十二 按原标准取得建筑业企业资质的企业应于2016年12月31日前 按照 规定 和 标准 及本实施意见的要求换发新版建筑业企业资质证书 以下简称换证 对企业资产 主要人员 技术装备符合 标准 要求的 资质许可机关颁发新版建筑业企业资质证书 资质证书有效期为5年 自2017年1月1日起 旧版建筑业企业资质证书自行失效 20 精品课件 排斥或限制潜在投标人的风险 法律后果 质疑 投诉 项目进度推延 招标人以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人的 对潜在投标人实行歧视待遇的 强制要求投标人组成联合体共同投标的 或者限制投标人之间竞争的 责令改正 可以处一万元以上五万元以下的罚款 招标投标法第五十一条 风险防控 避免有意或无意的排斥或限制潜在投标人的情况 招标公告或招标文件经多重审核把关 21 精品课件 资格要求 不得有歧视待遇 资格条件应为最低要求 特殊项目的资格条件不宜过高或过低 工期要求 质量要求 明确具体 并作为实质性要求 投标报价 报价方式 报价格式 价格风险范围 超出风险范围的调整方法 合同中应明确 具体 招标范围 明确具体 避免范围不清导致投标人报价及合同不清晰引起的争议 投标保证金 金额 形式 没收条件 退还时间 避免中标人放弃中标项目 拒签合同等 招标文件组成 1 招标公告或投标邀请书 2 投标人须知 招标文件编制 修改 发出的风险 22 精品课件 招标文件编制 修改 发出的风险 3 评标标准和方法 根据项目特点和有关要求设置 以使中标人符合预期 4 主要合同条款 参照范本 在不违反有关法律 规定的前提下尽可能使条款有利于自己 范围明确有操作性 合理设置违约责任 5 技术要求 明确具体 对于关键的技术指标应以醒目方式标注 并作为实质性要求 6 投标文件格式 如报价表格式 履约保函格式等 也是非常重要的 采用暗标时应尽量避免过多的格式限制 23 精品课件 招标文件编制 修改 发出的风险 招投标程序中的几个时间要求 1 投标文件准备时间 招标文件发出到投标截止不得少于20日 2 招标文件及资格预审文件发售时间 从文件发出之日起不少于5个工作日 3 招标文件修改时间 投标截止日15天前进行 4 投标有效期 法律无明确规定 通常为60天 90天 120天 5 确定中标人时间 投标有效期满前30个工作日 6 签署合同时间 中标通知书发出之日起30日内 7 退还投标保证金时间 签约后5个工作日内 24 精品课件 资格预审和项目踏勘中的风险 资格预审需要注意的问题资格预审通常有合格制和有限数量制 预期投标人较多可采用有限数量制 资格预审由审查委员会负责 按规定的标准和方法进行 如果采用资格预审方式 未通过预审的不得参与投标项目踏勘需要注意的问题 非必要 不组织招标人可以根据情况组织潜在投标人踏勘项目现场 但不应单独或者分别组织个别潜在投标人踏勘现场 项目踏勘时可以介绍有关情况 并回答潜在投标人的提问 但不应互相介绍各投标人代表 25 精品课件 资格预审和项目踏勘中的风险 现场踏勘不规范的不利后果 投标人之间互相了解后容易互相传统投标 依法必须进行招标的项目 招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称 数量影响中标结果的 中标无效 现场踏勘的风险防范 不组织现场踏勘 26 精品课件 擅自终止招标的风险 风险表现形式 招标人在发布招标公告 发出投标邀请书后或者售出招标文件或资格预审文件后擅自终止招标 法律后果 有关行政监督部门给予警告 根据情节可处三万元以下的罚款 给潜在投标人或者投标人造成损失的 并应当赔偿损失 风险防控 开展招标活动前进行充分准备 但如果招标过程中出现大幅降价或发现投标人有串标嫌疑 但难以取得证据 可能给招标人带来较大损失时 应果断终止招标 27 精品课件 招标单位人员泄露保密信息的风险 风险表现形式 招标单位人员向他人透露获取招标文件的潜在投标人名称 数量或其他可能影响公平竞争的情况 招标单位人员向投标人泄露标底 招标单位人员向投标人泄露评标委员会成员名单 采购 邀请招标 法律后果 给予警告 可以并处一万元以上十万元以下的罚款 对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分 构成犯罪的 依法追究刑事责任 前款所列行为影响中标结果的 中标无效 28 精品课件 招标单位人员泄露保密信息的风险 风险防控 制定招标过程中保密信息的管理制度 加强对招标人和招标代理机构人员的培训和教育 提高保密意识和素质 加强对保密信息的管理 控制涉密人员范围 重要招标 对涉密人员采取必要的监控措施 对违反保密制度的人员予以严肃处理 可能构成犯罪的移送司法机关处理 29 精品课件 开标和评标阶段的法律风险防控 开标 评标阶段的主要法律风险点 开标时投标人不足三家的风险评标委员会组建不符合法律规定的风险评标标准和方法不当的风险评标中废标无法律和招标文件依据的风险 30 精品课件 开标时投标人不足三家的风险 风险表现形式 开标时投标人不足三家不利后果 第一次招标 则必须重新招标 第二次招标 则区分情况对两家进行开标或经批准或备案后不招标 无论如何 对招标进程都有不利影响 风险防控 合格投标人的资格条件不宜过高 通常满足要求即可 邀请招标中 向尽量多的潜在投标人发出邀请 数量一般以5家或以上为宜 31 精品课件 评标委员会组建不符合法律规定的风险 风险表现形式 技术 经济专家少于成员总数的三分之二 评标专家非从专家库中抽取 或不具备法定条件 与投标人有利害关系的人进入评标委员会 不利后果 招标人或其委托的招标代理机构不从依法组建的评标专家库中抽取专家的 评标无效 情节严重的 由有关行政监督部门依法给予警告 评标委员会的组建及人员组成不符合法定要求的 评标无效 可处三万元以下罚款 与投标人有利害关系的人进入评标委员会可能影响评标的公平 公正 进而对项目产生不利影响 32 精品课件 评标委员会组建不符合法律规定的风险 风险防控 按照有关规定依法组建评标委员会 但应注意有些规定仅适用于依法必须招标的项目 要求与投标人有利害关系的评标委员会成员主动提出回避 33 精品课件 评标标准和方法不当的风险 风险表现形式 有关评标标准和方法未在招标文件中明示 评标时改变招标文件中规定的评标标准和方法 评标标准和方法不符合项目实际 或含有倾向或排斥投标人的内容 不利后果 评标无效 可处三万元以下罚款 评标标准和方法不科学 难以选到合适的中标人 34 精品课件 评标标准和方法不当的风险 风险防控 评标标准和方法依法在招标文件中明示 评标办法中注意不要含有倾向或排斥投标人的内容 使用佛山市相关部门规定的评标标准和方法 35 精品课件 未依法及时确定中标人和发出中标通知书的风险 中标通知书一般应在评标结果公示结束后进行开标评标报告备案 备案完成后15日内发中标通知书 合同签订的时间必须在发出中标通知书后30日以内 36 精品课件 未依法及时确定中标人和发出中标通知书的风险 法律后果 招标人不按规定期限确定中标人的 有关行政监督部门给予警告 责令改正 根据情节可处三万元以下的罚款 造成中标人损失的 并应当赔偿损失 风险防控 及时确定中标人和发出中标通知书 并签订合同 37 精品课件 与中标人签订合同的风险 1 某项目招标文件规定的 投标有效期 90天 中标通知书发出时间为2014年2月18日 与中标单位 联合体各方 签订书面合同的时间为2014年7月16日 联合体A公司 和7月18日 联合体B公司 38 精品课件 与中标人签订合同的风险 合同签订的时效过期分析 1 招标投标法 规定 招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内 按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同 招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议 2 本项目签订合同的时已明显超过投标有效期 造成后果 1 未经双方书面同意延长有效期的投标文件已失效 2 签订合同的时效违反法律规定 3 签订的合同无效 39 精品课件 与中标人签订合同的风险 2 某绿化管养与市政环卫保洁项目招标人与中标单位 某联合体 在签订书面合同时 是分别A联合体成员签订本项目的绿化管养部分的独立合同 与B联合体成员签订本项目的市政环卫保洁部分的独立合同 40 精品课件 与中标人签订合同的风险 签订合同的主体不符合规定分析 以上签订合同的形式 相当于把联合体成员拆分为两个独立的法人来独立承接本项目的不同标段 根据 中华人民共和国招标投标法 第三十一条 联合体各方应当签订共同投标协议 明确约定各方拟承担的工作和责任 并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人 联合体中标的 联合体各方应当共同与招标人签订合同 就中标项目