法理学笔记(季涛).doc

本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。法理学浙江大学远程教育季涛第一部分 绪论部分3第一章 法学的研究对象与体系3第一节 法学的研究对象3第二节 法学与其他学科的关系4第三节 法学的体系与分科4第四节 法理学的法学体系中的地位4第二章 法学的研究方法4第一节 法学方法论4第二节 法学研究的基本方法4第三章 法学的历史5第一节 西方法学的历史5第二节 中国法学的历史5第三节 马克思主义法学的产生与发展5第四节 有中国特色社会主义法学5第二部分 正文部分5第四章 法的概念5第一节 法的定义5第二节 法的特征6第三节 法的本质7第五章 法的要素8第一节 法的要素释义8第二节 法的规则8第三节 法律的原则和法律概念10第六章 法的形式与效力11第一节 法的渊源11第二节 法的分类12第三节 法的效力层次13第四节 法的效力范围14第七章 法律体系15第一节 法律体系与法律部门15第二节 当代中国的法律体系15第八章 权利和义务16第一节 权利和义务在法中的地位16第二节 权利和义务的概念16第三节 权利和义务的分类17第四节 权利与义务的关系17第五节 人权17第九章 法律行为18第一节 法律行为释义18第二节 法律行为的结构19第三节 法律行为的基本分类19第十章 法律责任19第一节 法律责任的概念与构成19第二节 法律责任的分类20第三节 归责与免责20第四节 法律责任的实现方式21第十一章 法律关系22第一节 法律关系的概念与分类22第二节 法律关系主体与客体23第三节 法律关系的形成、变更与消灭23第十二章 法的起源24第一节 原始社会的调控机制24第二节 法产生的社会背景24第三节 法产生的基本过程25第十三章 法的历史类型25第一节 法的历史类型的概念25第二节 古代法律制度26第三节 近、现代资本主义法律制度26第四节 当代中国社会主义法律制度27第十五章 法治现代化27第十六章 法治国家27第十七章 法的作用28第一节 法律作用释义28第二节 法的规范作用28第三节 法的社会作用28第四节 法的局限28第十八章 利益的法律调整28第一节 利益的法律调整28第二节 法律与利益的一般关系29第三节 利益调整的法律作用29第十九章 法律的价值29第一节 法的价值的时义29第二节 法的价值体系30第二十章 法与秩序30第一节 秩序的概念30第二节 法对秩序的维护作用30第二十一章 法与自由30第一节 自由的概念30第二节 法对自由的保障作用31第二十二章 法与效率31第一节 效率的概念31第二节 法对效率的促进作用31第二十三章 法与正义31第一节 正义的概念31第二节 法的形式正义32第三节 法的实质正义32第二十四章 法的创制32第一节 法的创制的概念与立法体制32第二节 立法的知道思想与立法的基本原则32第三节 立法程序与立法技术32第四节 法典编纂32第二十五章 法的实施32第一节 法的遵守33第二节 法的执行33第三节 法的适用33第四节 法律监督与反腐倡廉33第二十六章 法律解释与法律推理33第一节 法律解释一般原理33第二节 法律解释的原则与方法33第三节 法律推理33第二十七章 法律程序34第一节 法律程序概述34第二节 法律程序的功能和意义34第三节 诉讼程序35第二十八章 法与经济36第一节 法与生产方式36第二节 法与市场经济36第三节 法与经济体制改革36第二十九章 法与政治36第一节 法与国家政权36第二节 法与党的政策36第三十章 法与文化37第一节 法与传统37第二节 法与道德37第三节 法与宗教37第四节 法与精神文明建设37第一部分 绪论部分第一章 法学的研究对象与体系第一节 法学的研究对象法学是一门社会科学，研究独享和范围包括：1、法律；2、与法律相关现象；3、法律及法律现象的规律。法学是一门系统的科学，凡是与法有关的问题与现象都是法学研究的范围之内。第二节 法学与其他学科的关系事实性的研究规范性的研究第三节 法学的体系与分科1、 从法律部门划分的角度分科由于法被划分为宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法等不同部门，与之相应的就有宪法学、行政法学、刑法学、诉讼法学等。2、 从认识论的角度分科理论法学综合研究法的基本概念、原理和规律等。应用法学研究国内法和国际法的结构和内容，以及他们的指定、解释和适用。第四节 法理学的法学体系中的地位法理学是研究一般的法律和法律现象之规律和原理的理论学科。它是法学的基础部分，是法学的基础理论。法理学的研究对象：1、法学的一般理论指法律的本体论，研究法律的本质和基本特点。研究法律是什么的问题。2、法学的基础理论指法律的价值论，研究法律应当是什么，承载了什么用的社会价值的问题。3、法学的方法论研究法律的用途和承载的社会价值如何在具体社会现实当中如何实现，实现的方法是怎样的，特别是在特别的个案中怎么实现。第二章 法学的研究方法第一节 法学方法论包括法学学科研究方法与法律运用方法两钟意思一个国家的法学研究方法会受到比较强的国家政治意识形态的影响，以马克思主义为指导的法学必须以唯物辩证法作为自己的根本方法。第二节 法学研究的基本方法马克思主义法学基本研究方法大致可分为以下三类：1、阶级分析方法（政治意识形态决定的）用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析阶级社会中各种社会现象的方法。2、价值分析方法运用一定的价值准则去评判、衡量各种社会现象并形成一定的价值判断的方法。3、实证分析方法通过对经验事实的观察和分析来建立和检验各种理论命题法方法。实证分析方法有许多具体的方法形态，主要包括社会调查的方法、历史考察的方法，比较的方法、逻辑分析方法和语义分析方法。第三章 法学的历史第一节 西方法学的历史1、文艺复兴时期；自然法（客观的，理性可以认识的，本质的，真理性的；很难实现内容上的一致，因人而异）2、启蒙运动以后：实证法（人为的，可能代表某些人的利益；可能与自然法冲突）法律与道德分离，不好的法律依然是法律，比如希特勒制定的法律注：康德说，启蒙，是敢于在公共场合坚持自己独立的观点，进行独立理性思考3、第二次世界大战以后：自然法和实证法结合第二节 中国法学的历史中国古代的法律文化是以儒家法律思想为核心的文化系统，家长制的传统中国传统的法律的价值观念上与西方存在巨大的差异，并在不断借鉴西方第三节 马克思主义法学的产生与发展第四节 有中国特色社会主义法学第二部分 正文部分第四章 法的概念第一节 法的定义一、各法学家不断的争论，很难下一个定义：1、法律是道德的规范吗？2、法律是指当权者的命令吗？3、法律是仅仅规范、规则吗？是否还包含着某些政策方面的东西？在我国现代法律制度中，法律也有广狭两层含义，一是包括宪法、行政法规在内的一切规范性法律文件，一是指全国人大及其常委会制定的基本法律以及基本法律以外的法律。二、非马克思主义的法的定义非马克思主义者对法的定义大致有三个角度，即法的本体、法的本源以及法的作用。1、从法的本体下定义，着重以简化或抽象化的形式揭示法是什么。（1）规则说，认为法即规则。（2）命令说，认为法是国家的命令、主权者的命令。（3）判决说，认为法即判决。2、从法的本源下定义，着重说明法的基础或法自何出。（1）神意论，认为法即神意（2）理性论，认为法是理性（3）公意论，认为法是公共意志或共同意志（4）权力说，认为法即权力的表现或派生物3、从法的作用下定义，着重说明法的工具性（1）正义论，认为法是正义的工具（2）社会控制说，认为法是社会控制的手段（3）事业说，认为法是使人们的行为服从规则治理的事业唯心主义的和形而上学的法的定义具有形式主义的或神秘主义的特点，没有揭示或故意掩盖法的阶级本质。三、马克思主义的法的定义法是由国家专门机关创制的、以权利义务为调整机制并通过国家强制力保证的调整行为关系的规范体系，它是意志与规律的结合，是阶级统治和社会管理的手段，它应当是通过利益调整从而实现社会正义的工具。第二节 法的特征法律的一般特征归纳为以下四个基本方面：一、 调整行为关系的规范1、 行为关系是法律的调整对象法律通过对行为的作用来调整社会关系。法律不是通过对人们思想的调整来调整社会关系。概而言之，法律是以行为关系为调整对象的规范。2、 法律的规范性法律是一种行为规范，之所以说它具有规范性，是因为：（1）法律具有概括性；它是一般的、概括的规则，不针对具体的人和事。（2）法律的构成要素中以法律规范为主。（3）法律规范的逻辑结构中包括行为模式、条件假设和法律后果；这是法律的规范性最明显的标志。法律的规范性决定了它的效率性。通过规范的安排和指引，即规范性调整，它就能对一切同类主体和同类行为起作用，每个人只须根据法律而行为，不必事先经过任何人的批准，因而其作用是高效率的。二、 由国家专门机关制定、认可和解释1、 制定、认可、解释是法律创制的三种主要方式制定，是指国家机关通过立法活动产生新规范。认可，是国家对既存的行为规则予以承认，赋予法律效力。解释，是指有权的国家专门机关依照法定权限和法定程序，根据一定的标准与原则对法律的字义与目的所进行的阐释。2、 法律的国家性法律出自国家，具有国家性，因为：（1）它是以国家的名义创制的；（2）法律的适用范围是以国家主权为界域的；（3）法律是由国家强制力为保证的。3、 法律的普遍性由于法律是国家制定或认可的，所以派生出“普遍性”特征，一般来说，法律在一国全部地域范围内对一切人和组织发生效力。三、 以权利义务双向规定为调整机制1、 法律以权利和义务为内容（1）法律的要素以法律规范为主，而法律规范中的行为模式是以授权、禁止和命令形式规定了权利和义务；法律规范中的法律后果则是对权利义务的再分配。（2）法律对人们行为的调整主要是通过权利义务的设定和运行来实现的。（3）权利义务是主体法律地位的体现。2、 法律的利导性法律通过规定人们的权利和义务来分配利益，影响人们的动机和行为，进而影响社会关系。法律的利导性取决于法律上的权利和义务的规定是双向的。“双向”表现在：权利和义务是两个截然不同的事物，一个表征利益，一个表征负担，一个是主动的，一个是被动的。四、 通过程序而强制予以实施1、 法律以国家强制力保证实施国家强制力是指国家的军队、警察、法庭、监狱等有组织的国家暴力。国家强制力是法律与其它社会规范的重要区别，比如道德规范就不具有国家强制的性能。需要说明的是，（1）法律的强制力具有潜在性和间接性。这种强制性只有在人们违反法律时才会降临行为人身上。当人们自居遵守法律时，法律的强制力并步显露出来，而只是间接的起作用。（2）法律的强制力不等于纯粹的暴力。它是以法定的强制措施和制裁措施为依据。（3）国家强制不是法律实施的唯一保证力量；法律的实施还依靠诸如道德、人性、经济、文化等方面的因素。2、 法的程序性所谓法定程序性，即法律的强制实施都是通过法定时间与法定空间上的步骤和方式而得以进行的。第三节 法的本质一、如何认识法的本质1、鉴别“本质”与“现象”2、界定“内容”与“形式”3、区分“实然”与“应然”“实然”回答的问题是“事实上是什么”、“应然”回答的问题是“应当是什么”。在法的实然与应然之间总会存在着一段距离。法的本质是法学的一个重要本体论问题，中国马克思主义法学研究关于法本质的理论抽象出三对辩证统一的概念，即法的意志性与规律性、阶级性与共同性、利益性与正义性。二、法律是意志性与规律性的统一法律由人来制定，它不能不表现人的意志。法律的意志性表现在法律对社会关系有一定的需要、理想和价值。法的内容是有物质生活条件决定的，是受客观规律制约的。规律是客观的，而法律不完全是客观的。三、法律阶级性与共同性的统一法律是阶级统治和社会管理的手段。阶级性，即法律是在政治、经济和文化方面占统治地位的阶级意志的体现，是统治阶级进行统治的工具。统治阶级意志通过国家机关的立法活动，上升为国家意志，从而使法律与阶级的政策、道德区别开来。共同性，即某些法律内容、形式、作用效果并不以阶级为界限，而是带有相同或相似性。四、法律是利益性与正义性的统一法律是为实现社会正义而调整各种利益关系的工具。第五章 法的要素第一节 法的要素释义法的要素是指组成法律系统所不可缺少的各种基本因素或元素。在法理学中，法的要素与法的模式是两个相互关联的问题。法的模式是在解释法律由何种要素所组成时所使用的概念。在法学史上对法的要素的分析有多种理论。主要有如下几种：1、命令模式论（英国学者奥斯丁）其认为，命令、义务和制裁是三位一体的关系。“严格意义上的法律”就是主权者发出的以制裁为后盾的各种各样的命令之总和。2、律令技术理想模式论（美国社会法学派代表人物庞德）其认为，如果把法律理解为一批据以做出司法或行政决定的权威性资料、更具和指示，那么法律就是律令、技术和理想三种要素或成分组成的。3、规则模式论（英国新分析法学派代表人物哈特）法律由第一性规则和第二性规则两类要素结合而形成的规则体系。第一性规则是设定义务的规则。第二性规则是授予权利或权力的规则。其包括确认规则、改变规则和审判规则三种成分。总之，该理论认为法律是由一系列义务规则、确认规则、改变规则和审判规则所组成的一套制度。并把第一性规则和第二性规则的结合当作理解法的概念的关键。4、规则原则政策模式论（美国具有新自然法学倾向的法学家德沃金）其认为，法律出来规则成分之外，还包括原则和政策的成分，而且在疑难案件的处理过程中，后两种成分往往起着更重要的作用。参照中国法理学近年来的研究成果，我们把法的要素分为三类，即规则、原则和概念三种基本成分。不同的法的模式，法的要素是不一样的。第二节 法的规则一、法律规则的含义在从宏观上讨论法律问题时，常常把法律解说为某种行为规则或规范的总和或体系，在这个意义上，法律和法律规则可以被看成是两个大体同等的概念。在从微观层次上对法律进行要素分析时，法律和法律规则就不再是等同的关系而是包含关系了，即法律规则是法律的其中一个组成要素。法律规则是法律中明确赋予一种事实状态以法律意义的一般性规定。简单地说就是当某些事件或行为发生后，法律规则就明确这些事件或行为在法律上的意义。这是法律规则区别于法律原则和法律概念的显著特征。二、法律规则的逻辑结构法律规则的逻辑结构，指的是一条完整的法律规则是由哪些要素或成分所组成，这些要素或成分是以何种逻辑联系结为一个整体的问题。法律规则的要素区分为条件假设、行为模式和法律后果三种成分，并由此来考察它们之间的逻辑联系。（一）、条件假设；（二）、行为模式；（三）、法律后果在理解法律规则的逻辑结构时，必须注意以下三个问题：1、任何一条完整意义的法律规则都是由以上三种要素按一定逻辑关系结合而成的。2、在立法实践中，有时处于立法技术的考虑，为了防治法律条文过于繁琐，在表达法律规则的内容时，常常对某种要素加以省略。但法律后果部分的省略原则上是不允许的，尤其是其中的制裁性规定绝不可以省略。3、应当把法律规则与法律条文区别开来。法律条文只是法律规则的表达形式，而不是法律规则的同义词。三、法律规则的种类根据不同的标准，可以把法律规则区分为不同的类型。（一）权利规则、义务规则和复合规则1、划分标准：法律规则的内容是授予权利，还是设定义务。这里的内容主要是指法律规则逻辑结构中的“行为模式”的具体内容。2、含义：权利规则，又称授权性规则，是规定人们可以为一定行为或不为一定行为以及可以要求他人为一定行为或不为一定行为的法律规则。权利规则的特点是确认人们对是否行使权利具有选择的自由。人们可以通过行使权利来维持或改变自己的法律地位，也可以不去行使权利甚至放弃权利。义务规则，是规定人们必须为一定行为或不为一定行为的法律规则。义务规则的特点是确认人们对是否承当义务没有选择的自由，义务规则所规定的行为方式是不可以由义务人随意变更和选择的。根据义务的内容是积极的作为还是消极的不作为，义务规则可以进一步分为命令式规则和禁止式规则。命令式规则是要求积极行为，也就是设定作为义务的规则；禁止式规则是要求消极行为，也就是设定不作为义务的规则。复合规则，是指兼具授予权利和设定义务双重属性的法律规则。最典型的复合规则就是职权性规则、授予监护权的规则和授予教育权的规则。（二）强行性规则和任意性规则1、划分标准：权利、义务的刚性程度，即权利和义务被主观改变的程度。2、含义：强行性规则，是指所规定的权利、义务具有绝对肯定形式，不允许当事人之间的相互协议或任何一方的任意予以变更的法律规则。义务规则和复合规则绝大部分都属于强行性规则。任意性规则，是指所规定的权利、义务具有相对肯定形式，允许当事人之间的相互协议或单方面予以变更的法律规则。权利规则绝大多数属于任意性规则。3、说明：不能把义务规则和强行性规则、权利规则和任意性规则简单地等同起来。（三）确定性规则、委托性规则和准用性规则1、划分标准：法律规则的内容是否直接地被明确规定下来。2、含义：确定性规则，是明确地规定了行为罪责的内容，无需再援用其它规则来确定本规则内容的法律规则。这是法律规则最常见的形式。委托性规则，是没有明确规定行为规则的内容，而授权某一机构加以具体规定的法律规则。准用性规则，是没有明确规定行为规则的内容，但明确之处可以援引其它规则来使本规则的内容得以明确的法律规则。（四）调整性规则与构成性规则1、划分标准：法律规则所调整的行为是否可能发生于该规则产生之前。2、含义：调整性规则，是对已经存在的各种行为方式进行评价，并通过授予权利或设定义务来调整相关行为的法律规则。构成性规则，是以本规则的产生为基础而导致某些行为方式的出现，并对其加以调整的法律规则。第三节 法律的原则和法律概念一、法律原则（一）法律原则的概念及其种类法律原则是可以作为众多法律规则之基础或本源的综合性、稳定性的原理和准则。法律原则的特点是，不预先设定任何确定而具体的实施状态，也没有规定具体的权力、义务和责任。它的内容在明确化程度上显然低于规则，但适用范围却远广于规则。1、基本原则和具体原则基本原则，体现法律的基本精神，在价值上比其它原则更为重要，功能上调整范围更广。具体原则，以基本原则为基础，在基本原则指导下适用于特定社会关系领域的法律原则。2、公理性原则和政策性原则公理性原则，从社会关系本质中产生出来、得到社会广泛认可并被奉为法律之准则的公理。政策性原则，国家在管理社会事务中为实现某种长期、中期、或近期目标而做出的政治决策。3、实体性原则和程序性原则实体性原则，直接涉及实体性权利、义务分配状态的法律原则。程序性原则，通过对法律活动程序进行调整而对实体性权利、义务产生间接影响的法律原则。（二）法律原则的功能法律原则作为法律的精神和价值，它是法律规则的价值基础。1、法律规则在法律创制中的重要功能。a）法律原则直接决定了法律制度的基本性质、基本内容和价值倾向，是法律创制的价值基础。b）法律原则是法律制度内部协调统一的重要保障。c）法律原则对法制改革具有导向作用。2、法律原则对法律实施的作用法律原则通过知道法律解释和法律推理，既能体现法律的灵活性，又可以将法律适用者的自由裁量权限制在必要的范围，保证法律的统一性。a）指导法律解释和法律推理。b）补充法律漏洞，强化法律的调控能力。c）限定自由裁量权的合理范围。二、法律概念法律概念是法律的要素之一，指的是在法律上对各种事实进行概括，抽象出他们的共同特征而形成的权威性范畴。概念是适用法律规则和原则的前提。只有当我们把某人、某事、某行为归入某一概念所痴称的范围时，才谈得上法律的适用问题。按一定的标准，可对法律感念进行分类：1、按照法律概念所涉及的因素，可分为主体概念、关系概念、客体概念、事实概念和其它概念。2、按概念的确定性程度，可分为确定概念和不确定概念。3、按法律部门的不同，可分为民法概念、刑法概念和行政法概念等。第六章 法的形式与效力第一节 法的渊源一、法的渊源的概念法的渊源，也称“法源”，或“法律渊源”，狭义上是指那些具有法的效力作用和意义的法的外在表现形式，也叫法的形式。广义上还包括文化渊源等。法的渊源主要有以下几种：1、制定法。2、判例法。3、习惯法。4、法理。5、国际协定和条约。二、当代中国法的渊源1、宪法。宪法由我姑最高国家权力机关全国人民代表大会制定、通过和修改。宪法是国家最主要的法律渊源，处于最高的法律地位，具有最高的法律效力。2、法律。法律是由全国人民代表大会及其常务委员会制定，其法律地位仅次于宪法。法律可分为基本法律和基本法律以外的法律。基本法律是指全国人民代表大会制定、修改的，旨在调整国家和社会生活中最基本的问题，如刑法、民法通则等。基本法律以外的法律是全国人民代表大会常务委员会制定和修改的，旨在调整国家和社会生活中某一具体方面关系的法律，如国家赔偿法、专利法等。3、行政法规和部门规章。行政法规是国家最高行政机关即国务院根据宪法和法律制定的一种规范性文件。部门规章是国务院各部委根据法律和国务院的行政法规、决定和命令，在部门权限内发布的规范性法律文件。4、军事法规和军事规章。根据立法法规定，中央军事委员会根据宪法和法律，制定军事法规；中央局势委员会各总部、军兵种、军区，可以根据法律和中央军事委员会的军事法规，在其权限范围内，制定军事规章。5、地方性法规和政府规章。地方性法规是指省、自治区、直辖市以及省会市和国务院批准的较大市的人大及其常委会制定的、适用于本辖区内的规范性文件。政府规章是指省、自治区、直辖市以及省会市和国务院批准的较大市的人民政府制定的、适用于本辖区内的规范性文件。6、民族自治地方的自治条例和单行条例。7、特别行政区基本法及特别行政区法律。是“一国两制”政治构想在法律中的具体体现。特别行政区基本法由全国人民代表大会制定通过。特别行政区法律是指根据宪法和特别行政区基本法，在特别行政区内施行的法律。8、经济特区的单行经济法规。是经全国人大及其常委会特别授权而产生的，其法律地位和内容不同于一般的地方性法规和规章。9、国际条约和国际惯例。国际条约是指我国同外国缔结的双边和多边条约、协定和其他具有条约、协定性质的文件。国际通行的国际惯例，我国法律也承认它的法律效力。三、规范性法律文件的系统化规范性法律文件的系统化，是指对已经制定的规范性法律文件进行专门的、有目的的系统整理、分类和加工等活动。符合统一的规范性要求，以使各规范性法律文件成为规格严整、和谐协调的整理。规范性法律文件的系统化的方法：1、法律汇编。是指将规范性法律文件按照一定的目的和标准进行排列汇编成册的一项规范性法律文件系统化的整理归类活动。法律汇编本身不属于法律的创制活动，仅仅是一项技术性整理和归类活动。2、法律编繤（zuan）。是指依法有权制定法律的国家机关对属于某一类的或某一部分法的全部规范性法律文件进行整理、审查、补充、修改，或者在此基础上编制一部新的系统化的法律创制活动。3、法律清理。是指国家立法机关或授权机关根据国家的统一安排或法律的规定，按照一定的程序，对一定时期和范围的规范性法律文件进行审查、清理、整理等活动。第二节 法的分类一、法的分类的概念法的分类是指从不同的角度，按照不同的标准，将法律规范划分为若干不同的种类。二、法的一般分类1、按照法的创制方式和表达形式为标准分类成文法，指由国家特定机关制定和公布，并以成文形式出现的法律。又称为制定法。不成文法，指由国家认可其法律效力，但又不具有系统的规范性文件形式的法。一般指习惯法，它还包括同制定法相对应的判例法。2、按照法律规定内容的不同为标准分类实体法，指以规定和确认权利和义务或职权和职责为主的法律。如民法、刑法等。程序法，指以保证权利和义务得以实施或职权和职责得以履行的有关程序为主的法律。如民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法等。3、根据法律的地位、效力、国家和制定主体、程序的不同为标准（只适用成文宪法制国家）根本法，即宪法，它在一个国家中享有最高的法律地位和最高的法律效力。普通法，指宪法以外的法律。4、按照法的适用范围为标准一般法，是指针对一班人、一般事、一般时间、在全国普通适用的法。特别法，是指针对特定人、特定事、或特定地区、特定时间内适用的法。5、以法的创制主体和适用主体的不同分类国内法，指一主权国家内，由特定国家法律创制机关创制的并在本国主权所及范围内适用的法律。国际法，是由参与国际关系的国家通过协议制定或认可的，并适用于国家之间的法律，其形式一般是国际条约和国际协议等。三、法的特殊分类法的特殊分类是仅适用于某一类和某一些国家的法律的分类。1、公法与私法是以古罗马法为来源和后来通行于大陆民法法系的一种法的分类，英美法系国家没有这样的划分。公法，是关于调整国家机关之间或国家与个人之间权利和义务关系的法律部门的总和。私法，主要是调整个体与个体之间关系权利和义务关系的法律部门的总和。2、普通法与衡平法普通法法系（英美法系）国家的一种法的分类方法，大陆法系国家没有这样的划分。普通法，专指英国在11世纪后由法官通过判决形式逐渐形成的适用于全英格兰的一种判例法。不同于前面法的一般分类中的普通法概念。衡平法，指英国在14世纪后对普通法的修正和补充而出现的一种判例法。3、联邦法和联邦成员法实行联邦制国家的一种法的分类，单一制国家没有这一分类。联邦法，指由联邦中央制定的法律；联邦成员法，指由联邦成员制定的法律。第三节 法的效力层次一、法的效力概念广义上，指法的约束力和强制力，即凡是由国家制定颁布的法律，都对人的行为具有一种普遍性的法律上的约束力和强制力。狭义上，仅指由国家制定和颁布的规范性法律文件的效力，包括法的效力层次、效力范围（人、空间、时间）等。二、法的效力层次1、法的效力层次的含义法的效力层次，是指在一个国家法律体系中各种法的渊源中，由于其制定主体、程序、时间、适用范围等不同，各种法的效力也不同，由此而形成的一个法的效力等级体系。2、法的效力层次的一般规则法的效力层次的一般规则，是指不同等级的法律创制主体制定的法有不同的法律效力。a）在整个法的效力层次系统中，宪法是具有最高效力的，不仅是仅低于宪法的法律，而且所有的其它法律渊源都要服从宪法，遵从宪法；b）上一级法的效力高于下一级任何一种法的效力。3、法的效力层次的特殊规则a）特别法效力由于一般法。b）新法优于旧法。c）法律文本优于法律解释。第四节 法的效力范围一、法的效力范围的含义法的效力范围，是指法律在何种时间范围、何种空间范围内，对何种人、何种事项具有效力。二、法的效力范围（一）法的对象效力范围历史上存在过以下四种类型的规定：1、属人主义；2、属地主义；3、保护主义；4、结合主义。结合主义，是各国法律较多采用的原则，即以属地主义为主，与属人主义和保护主义相结合。我国也采用结合主义原则，根据我国法律规定，法的对象效力范围包括两个方面，即法对中国公民和中国组织的效力范围和法对外国人的效力范围。（二）法的空间效力范围法的空间效力范围，是指在哪些地区、空间范围内发生效力。一般有以下四种情况：1、全国性法律的空间效力范围2、地区性法律的空间效力范围3、刑事法律经常具有域外效力。如伪造国家货币、泄露国家机密等。4、国际条约和协定的空间效力范围（三）法的时间效力范围法的时间效力范围是指法何时生效，何时终止及法律对其颁布实施前的时间和行为是否具有溯及力的问题。1、法的生效时间。法律的生效时间有几种形式：（1）自法律颁发之日起生效；（2）由该法来规定具体生效时间；（3）由专门决定规定该法的具体生效时间；（4）规定法律颁布后到达一定期限开始生效。2、法的终止力。终止的形式有多种：（1）新的法律公布后，原有的法律即丧失效力；（2）新法律取代原有法律，同时宣布旧法律作废；（3）法律本身规定的有效期间届满；（4）由有关机关颁发专门文件宣布废止某个法律；（5）法律已完成其历史任务而自行失效。3、法的溯及力。又称法的溯及既往的效力，是指新的法律颁布后，对其生效前的时间和行为是否适用的问题。我国法律坚持“法不溯及既往”原则。另外，刑法采用的是“从旧兼从轻”的原则。本章疑难解析1、法律编纂与法律汇编的关系2、关于实体法与程序法的划分实体法，一般直接规定涉及人身、财产和精神财富等方面的“实体性”权利和义务，如人身权、物权、债权、知识产权；程序法，为实现实体法服务的“程序性”权利，如诉权、辩护权、申诉权。两者分类一般是就其主要方面而言，它们之间也有许多交叉规定。3、公法、私法与社会法社会法，是现代在公法和私法分类的基础上针对一些新的法律类型而作的新的法律种类。它是指既调整国家与个人又调整个人之间的、兼具公法和私法两种调整方法的法律部门的总称，主要包括经济法、环境资源保护法、社会保障法。它是适应现代社会以市场经济自主调节为主导和以国家宏观调控为保证的现代社会经济模式而产生的。4、法的效力层次在掌握法律效力层次的特殊规则时要注意以下两点：a）这些规则都有一个前提条件，它们都必须是在同一个法律创制机关制定的情况下才能适用；并且一般规则的适用优于特殊规则的适用。b）同性质的法律渊源之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由制定机关裁决。第七章 法律体系第一节 法律体系与法律部门一、法律体系的概念和特点法律体系，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。区别：1、法律体系与法制体系法制体系，也称法制系统，是指法制运转机制和运转环节的权系统，保口立法体系、执法体系、私法体系、守法体系、法制监督体系等，有这些体系组合而成的一个呈纵向的法制运转体系。法制体系包容着法律体系，而法律体系则组合在法制体系之中。2、法律体系与法学体系法系体系，是指一个国家有关法律的学科体系，属于社会科学范畴。法律体系则是指一国现行的法律规范体系，属于社会规范体系范畴。3、法律体系与立法体系4、法律体系与法系法系，是指由不同的国家或地区在历史上所形成的具有相同法的结构和法的表现形式（法的渊源）的一种法的类型，更多的是表达一种法律传统，是跨越历史和国度的。如英美法系、大陆法系、中华法系、伊斯兰法系等。二、法律部门的概念及划分标准和原则1、法律部门的概念法律部门，是指根据一定的标准和原则，按照法律调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。2、法律部门的划分标准和原则a）划分标准。法律规范所调整的社会关系；法律规范的调整方法。b）划分原则。整体性原则；均衡原则；以现行法律为主，兼顾即将制定的法律。第二节 当代中国的法律体系一、当代中国的法律体系1、宪法法律部门2、行政法法律部门3、民商法法律部门4、经济法法律部门5、劳动法法律部门6、自然资源法和环境法法律部门7、刑法法律部门8、诉讼法法律部门9、军事法法律部门10、国际法法律部门以上各部门法均可归为公法、私法和社会法三大部类。二、“一国两制”下当代中国法律体系的特点1、两种不同性质的法律制度并存。即以大陆为主的社会主义法律制度和香港、澳门为代表的资本主义法律制度。2、这种一个统一的法律体系内两种法律制度并存的新格局，是一种相互并存的关系，而不是一种想不“并行”、“并列”和“并重”的关系。第八章 权利和义务第一节 权利和义务在法中的地位法是以权利和义务为机制调整人的行为和社会关系的，权利和义务贯穿与法律现象逻辑联系的各个环节、法的一切部门和法律运行的全部过程。第二节 权利和义务的概念权利，是规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。义务，是设定或隐含在法律规范中、实现与法律关系中的、主体以相对受动的作为或不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段。1、资格说。把权利理解为资格，即去行动的资格、占有的资格或享受的资格。2、正当主张说。把权利理解为具有正当性、合法性、可强制执行的主张。3、自由说。把权利理解为自由，即法律允许的自由，有限制、但受到法律保护的自由。4、利益说。把权利理解为法律所承认和保障的利益。5、法力说。把权利理解为法律赋予权利主体的一种用以享有或维护特定利益的力量。6、可能说。把权利理解为法律规范规定的有权人做出一定行为的可能性，要求他人做出一定行为的可能性以及请求国家强制力量给予协助的可能性。7、规范说。把权利理解为法律所保障或允许的能够做出一定行为的尺度，是权利主体能够做出或不做出一定行为，以及要求他人相应地做出或不做出一定行为的许可与保障。8、选择说。把权利理解为特定的人际关系中，法律规则承认一个人（权利主体）的选择或意志优越于他人（义务主体）的选择或意志。由以上概念出发，权利和义务的本质、特征和作用可概括为：法律性、阶级意志行、明确性、相对性和工具性。1、法律性。作为具有法律性质、特征和效能的权利和义务，是由法律规范明文规定或至少可以从法律规范的精神中推定出来。2、阶级意志性。任何权利和义务都是统治阶级意志的体现，是统治阶级及其所代表的社会的价值和根本利益的体现。3、明确性。权利和义务都是肯定的，即都是明确的界限。4、相对性。权利和义务互相比较，权利具有能动性，而义务则是受动的。5、工具性。权利和义务归根结底都是手段，而不是目的。它们是统治阶级的国家分配利益和负担，是社会成员或其集体实现自我的利益的手段。第三节 权利和义务的分类一、从权利和义务的存在形态划分1、应有权利和义务2、习惯权利和义务3、法定权利和义务4、现实权利和义务二、根据权利和义务所体现的社会内容（社会关系）的重要程度、亦即它们在权利义务体系中的地位、功能及社会价值划分1、基本权利和义务2、普通权利和义务三、根据权利和义务对人们的效力范围划分1、一般权利和义务，亦称“社会权利”、“对世权利”2、特殊权利和义务，亦称“特定权利”、“对人权利”四、根据权利之间、义务之间的因果关系划分1、第一权利和义务，亦即“原有权利”，直接由法律赋予的权利，如财产所有权，缔约权。2、第二权利和义务，亦称“补救权利”，是在原有权利受到侵害时产生的权利。如诉权、回复合法权益的请求权。五、根据权利主体依法实现其意志和利益的方式划分1、行动权利和消极义务2、接受权利和积极义务六、根据权利主体的不同划分1、个体权利和义务2、集体权利和义务3、国家权利和义务4、人类权利和义务第四节 权利与义务的关系结构上的相关关系，数量上的等值关系，功能上的互补关系，价值意义上的主次关系。第五节 人权一、人权的概念与层次(一)人权的概念1。人权的主体是人的个体(自然人)和群体(包括团体、集体等范畴)。 2。人权的客体乃是人为了在自然界和社会生存、活动和发展所必需的诸种物质的和精神的条件，即各种物质和精神的需要和礼仪。 3。自由是人权的内容要素，平等是人权的形式要素。 4。人权不是天赋的，也不是理性的产物，而是历史地产生的，最终是由一定的物质生活条件所决定的。 (二)人权的层次 1。第一个层次：应有权利。人权首先是一种道德权利，属於应有权利的范畴，即基於人的本性和本质所应该享有的权利。 2。第二个层次：法律权利。人权不同于公民权。人权是公民权构成的基础和源泉。公民权势由人权所派生，是它的重要的政治法律表现。公民权不过是一种更加政治化、法律化的人权而已，不过是人权的一个部分、一个层次、一种特定的表现方式。 3。第三个层次：实有权利。二、法与人权的一般关系(一)人权可以作为判断法律善恶的标准人权对法的作用体现在：1。指出了立法和执法所应坚持的最低的人道主义标准和要求；2。可以诊断现实社会生活中法律侵权的症结，从而提出相应的法律救济的标准和途径；3。有利于实现法律的有效性，促进法律的自我完善。 (二)法是人权的体现和保障1。与其他保护手段比较，法对人权的保障具有如下明显的优势：(1)它设定了人权保护的一般标准，从而避免了其他保护(如政策)手段的随机性和相互冲突的现象；(2)人权的法律保护以国家强制力为后盾，因而具有国家强制性、权威性和普遍有效性。2。人权与法律权利的关系具体表现为： (1)一方面，人权的基本内容是法律权利的基础，只有争得了最基本的人权，才能将一般人权转化为法律权利； (2)某一方面，法律权利是人权的体现和保障。 3。至于哪些人权能转化为法律权利，得到法的保护，取决于以下因素：(1)一国经济和文化的法制状况。(2)取决于某个国家的民族传统和基本国情。三、人权的法律保护事件 1。人权的法律保护在实践中主要表现为国内法的保护。2。自“二战”以后，人权问题已经大规模地进入了国际法领域。国际人权法大体包括四类：(1)人权宪章类；(2)防止和反对种族歧视类；(3)特殊主体(社会弱者)人权保护类；(4)战时国际人道主义保护类。第九章 法律行为注意：法律行为与法律关系的关系。社会关系通过一定的规范调整之后就成为法律关系，它包括主体、客体和法律事件、法律行为。导致法律关系形成和消失的是法律事件和法律行为。第一节 法律行为释义法律行为，是指一切有法律意义和属性的行为。其特征包括：社会性、法律性、可控性和价值性。广义上，指有法律意义的所有行为。狭义上，指有法律意义的合法行为。第二节 法律行为的结构法律行为是主体与客体、主观因素与客观因素交互作用的复杂过程，在结构上表现为行为的内在方面和外在方面。内在方面包括动机、目的、认知能力等要素，外在方面包括举动、手段、效果等要素。第三节 法律行为的基本分类一、根据法律行为的主体分类个人行为、集体行为与国家行为二、根据行为是否出自和符合特定法律角色分类角色行为、非角色行为三、依法律行为成立的当事人数分类单方法律行为、双方法律行为四、根据特定权利主体是否自身参与分类自为行为、代理行为五、根据主体行使的是权利还是义务分类法律是通过规定权利和义务来调节社会行为的，因而行使权利、履行义务就成了法律行为的实质内容。行使权利的行为、履行义务的行为六、根据行为人作为或不作为分类积极行为、消极行为七、根据行为的主次优先分类主行为、从行为八、依据行为针对对象的具体与否分类抽象行为、具体行为九、依据法律行为是否需要以一定形式或生效要件而作用分类要式行为、非要式行为十、根据意志与事实的关系分类意志行为与事实行为十一、根据行为与法律的要求是否一致分类合法行为、违法行为十二、根据行为的法律效力分类有效行为、无效行为第十章 法律责任第一节 法律责任的概念与构成一、法律责任的概念法律责任，是指因损害法律上的义务关系所产生的对于相关主体所应当承担的法定强制的不利后果。法律责任包含两层语义，即法律责任关系和法律责任方式。法律责任关系，分为法律上的功利关系和法律上的道义关系。法律责任方式，一般情况下可分为：补偿性方式、制裁性方式。二、法律责任的特点法律责任是社会责任的一种，其特点体现在：1、表示一种因违反法律上的义务关系而形成的责任关系。法律责任是以法律义务的存在为前提的；2、表示一种责任方式，即承担或追究否定性、不利性后果，有补偿与制裁；3、具有内在逻辑性，即存在前因和后果的逻辑关系。其中破坏责任关系是前因，追究责任或承受制裁是后果；4、其追究和执行是由国家强制力实施或者潜在保证的。三、法律责任的构成要件法律责任的构成要件是指构成法律责任的各种必须具备的条件或必须符合的标准，它是国家机关要求行为人承担法律责任时进行分析判断的标准。法律责任构成要件与违法行为构成条件既有密切联系，又有一定的区别。因为法律责任的认定和归结不一定都是由违法行为引起的，但大多情况下违法行为都是法律责任的前提。从发的一般原理看，法律责任的构成要件包括：主体、过错、违法行为、损害事实和因果关系五个方面。第二节 法律责任的分类一、根据违法行为所违反的发行的性质划分公法责任，主要是指民事责任。公法责任，主要是指行政责任、刑事责任、诉讼责任、国家赔偿责任和违宪责任。二、根据