银行并购贷款中的律师业务.doc

本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。银行并购贷款中的律师业务一、银行并购贷款业务出台的背景和意义2008年下半年以来，金融危机席卷全球，进而影响到实体经济，中国经济也受到深刻的影响。由于出口下降，内需不足，众多企业特别是中小企业出现严重的经营困难，导致停产裁员、失业增加，股市、房市等资产也大幅缩水。但是危机中危险和机会并存。世界经济发展的经验表明，经济衰退时是进行企业和资本兼并的最好时机。而我国经济恰恰存在着企业规模和市场占有率过小，产业集中度不高的结构问题，企业此时进行并购，可以以较低的成本实现，同时可以避免众多的中小企业停产破产，避免危机的进一步蔓延。但是，当前企业普遍存在资金短缺的情况，心有余而力不足，为了鼓励企业的兼并重组，国家及时出台了多项有力的措施，除了鼓励银行增加信贷投放外， 2008年12月3日国务院部署“金融国九条”，其中第五条提出“通过并购贷款等多种形式，拓宽企业融资渠道”。之后2008年12月9日，银监会及时出台商业银行并购贷款风险管理指引（以下称指引），2009年5月 1日又实施了首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法，开通了酝酿多年的股票创业板。这一系列组合拳对鼓励和促进企业并购、调整产业结构将起到积极作用。银监会出台的指引第四条规定“本指引所称并购贷款，是指商业银行向并购方或其子公司发放的，用于支付并购交易价款的贷款。”允许符合条件的商业银行开办并购贷款业务，这标志着并购贷款作为股本权益性融资形式之一实现了突破，改变了1996年贷款通则中所规定的贷款不能用于股本权益性投资的规定。二、律师参与银行并购贷款业务的必要性 并购贷款的开禁，银行增加了一项新业务，多家银行纷纷响应，与有关部门达成相关合作协议。例如2008年12月25日，工商银行上海分行和上海银行共同推出首笔并购贷款；2009年国家开发银行与中信集团公司、中心国安集团公司在北京签署中信集团战略投资白银集团项目并购贷款合同，等等。但是，并购贷款业务对于银行来讲是一项全新的业务，不仅意味着新的业务和利润增长点，还需要达到监管层规定的五道门槛和具备控制复杂风险的能力。中国银监会关于印发指引的通知第一条规定：允许符合以下条件的商业银行法人机构开展并购贷款业务：（一）有健全的风险管理和有效的内控机制；（二）贷款损失专项准备充足率不低于100%；（三）资本充足率不低于10%；（四）一般准备余额不低于同期贷款余额的1%；（五） 有并购贷款尽职调查和风险评估的专业团队。这五个条件中，银行最难以达到的条件应当是拥有自己的并购贷款尽职调查和风险评估的专业团队。专业团队应包括法律、财务和熟悉所涉并购行业的专业人员。笔者曾为多家省级商业银行提供过法律服务，对银行专业法律人员的情况相当了解。仅从银行配备的法律专业人才的状况看，根据笔者判断，省级分行基本不具备条件，难以完成尽职调查、风险评估、合同签订等各项工作，更不用说下级分支行的情况。因此，银行在开展并购贷款业务中，寻求社会中介机构的专业帮助几乎是必由之路。指引第二十四条规定商业银行可根据并购交易的复杂性、专业性和技术性，聘请中介机构进行有关调查并在风险评估时使用该中介机构的调查报告。该条规定为中介机构参与并购贷款业务提供了有效依据。三、律师在银行并购贷款业务中的业务和作用 并购业务是一项复杂的、系统的工作，银行在并购贷款业务中面对的是多重风险，正如指引第八条所述“商业银行应在全面分析战略风险、法律与合规风险、整合风险、经营风险以及财务风险等与并购有关的各项风险的基础上评估并购贷款的风险。商业银行并购贷款涉及跨境交易的，还应分析国别风险、汇率风险和资金过境风险等。”律师参与并购贷款业务，主要是通过尽职调查和法律分析就法律与合规风险提出法律意见。作为有经验的专业律师，还应当具备综合分析其他各类风险的能力，为银行提供总体指导意见。（一） 律师在银行并购贷款业务中的主要工作指引第十条列举了商业银行评估法律与合规风险，应包括但不限于分析以下七方面内容：1、并购交易各方是否具备并购交易主体资格；2、并购交易是否按有关规定已经或即将获得批准，并履行必要的登记、公告等手续；3、法律法规对并购交易的资金来源是否有限制性规定；4、担保的法律结构是否合法有效并履行了必要的法定程序；5、借款人对还款现金流的控制是否合法合规；6、贷款人权利能否获得有效的法律保障；7、与并购、并购融资法律结构有关的其他方面的合规性。作为并购贷款银行的律师，不仅应当围绕上述法律合规风险问题进行调研、开展工作，还应当熟悉企业并购的流程和风险点。企业并购的特点是不仅涉及被并购的目标企业资产的转移，往往还涉及被并购的目标企业的人员安置，并且后者可能成为并购能否成功的关键因素。因此律师应当重点关注。企业并购的另一个特征是，从达成并购意向到谈判签约，再到履行交割往往需要一个周期较长的过程，目标企业并不停止生产经营活动（破产停产企业除外），企业的人财物随时处于动态变化中，因此律师的工作不是基于某个时点而是贯穿于收购的全过程。并购贷款银行律师不同于并购方律师，其工作范围包括对并购双方的调研。并购贷款银行律师应当独立于完成工作，但是对于作为收购方的借款人从收购的角度对目标企业的调研分析成果，也是其重要的参考内容。并购贷款银行律师的工作方式主要包括：尽职调查，出具法律意见，与并购贷款团队其他专家进行交流，为银行提供专业讲座、培训。并购贷款发放从签署意向到正式签约，再到贷款的发放，不同的阶段律师均应提供有针对性的法律意见，而尽职调查则贯穿于并购贷款业务的全过程。（二）律师在银行并购贷款业务中的作用由于并购贷款业务的复杂程度和风险较高，商业银行普遍不具备适应业务开展所需要的专业人才，银行聘请律师作为专业顾问，可以利用律师的专业知识和经验，有效地发现并购贷款业务中存在的各种风险，为银行决策提供科学可靠的依据，避免和降低贷款风险。从更高层次上讲，指引出台几个月来，并购贷款如何发放、如何操作，各家银行似乎都未出台具体的实施办法。专业律师完全可以参与相关细则的研究制定。从长远利益考虑，银行开展并购贷款业务，必须培养自己的专业人才团队，律师不仅可以向银行提供直接的业务服务，还可以