第二章 个人独资企业和合伙企业法

.,第二章个人独资企业和合伙企业法,第一节企业与企业法第二节个人独资企业法第三节合伙企业法,.,第一节企业与企业法,企业的含义企业是指依法设立的以营利为目的的从事生产经营活动的独立核算的经济组织。企业的种类财产组织形式：个人独资企业、合伙企业、公司制企业。法律地位：法人企业和非法人企业我国的企业立法体系计划经济体制下的：所有制市场经济体制下的：财产组织形式和责任方式,.,第二节个人独资企业法,个人独资企业，是指依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。中华人民共和国个人独资企业法思考题：个人独资企业是独立的民事主体吗？,.,第二节个人独资企业法,个人独资企业的设立实质要件：投资人为一个自然人；家庭是否可以成为投资人有合法的企业名称；有投资人申报的出资；有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；有必要的从业人员。程序要件：申请受理审查登记,.,第二节个人独资企业法,个人独资企业的事务管理事务管理方式:自行管理；委托管理。注意.投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。.受托人和被聘用的人员的忠实善管义务。,.,第二节个人独资企业法,个人独资企业的解散和清算个人独资企业的解散的情形:1投资人决定解散；2投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；3被依法吊销营业执照；4法律、行政法规规定的其他情形。,.,第二节个人独资企业法,个人独资企业的清算：通知和公告债权人。个人独资企业清算前15日财产清偿顺序。清偿顺序：1）所欠职工工资和社会保险费用；2）所欠税款；3）其他债务。3.投资人的持续偿债责任。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。,.,个人独资企业法,总结投资主体的单一性；企业主体资格的重合性；企业投资主体责任的无限性；个人独资企业属于经营实体。,.,第三节合伙企业法,合伙企业概述合伙企业的分类普通合伙(普通合伙的特殊形式)有限合伙,.,案情简介2002年2月，赵某、吴某和丁某准备合伙兴办一家卡拉OK歌舞厅。由于资金不足，赵某说服其表弟（市政府公务员）参与投资。四人拟订一份合伙协议，部分内容如下：（1）合伙企业注册资本20万元。其中，赵某以现金4万元，外加一批桌椅（作价1万元）出资；吴某拥有一定的经营管理能力及实践经验，以劳务出资，作价2万元；丁某以其拥有的一处街面房出资，房产市价10万元；李某出资3万元。（2）赵某、丁某、李某于一个月内实际缴付各自出资的70%即可，未缴付的部分何时缴付视情况而定。（3）合伙企业的利润按照赵某20%、吴某40%、丁某25%、李某15%的比例分配；合伙企业的亏损由吴某承担。（4）吴某为合伙企业的事务执行人，对外代表合伙企业，其权限为：负责企业的日常经营管理；对外谈判、订立合同；处置合伙企业的财产等。其他三名合伙人不得参与合伙企业日常经营管理，但有权了解合伙企业的经营状况，监督吴某执行合伙企业事务的情况。（5）合伙人依照本协议规定退伙，对退伙前合伙企业的债务在退伙后两年内，继续承担连带责任；两年后不再承担连带责任。要求请根据此协议内容出具法律意见书,.,普通合伙设立条件,(一)有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，也可为法人(二)有书面合伙协议；(三)有合伙人认缴或者实际缴付的出资；(四)有合伙企业的名称和生产经营场所；(五)法律、行政法规规定的其他条件。,.,合伙协议应当载明下列事项：(一)合伙企业的名称和主要经营场所的地点；(二)合伙目的和合伙经营范围；(三)合伙人的姓名或者名称、住所；(四)合伙人的出资方式、数额和缴付期限；(五)利润分配、亏损分担方式；(六)合伙事务的执行；(七)入伙与退伙；(八)争议解决办法；(九)合伙企业的解散与清算；(十)违约责任。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是合伙协议另有约定的除外。,.,合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。,.,合伙企业的财产,合伙企业财产的构成合伙人的出资；以合伙企业名义取得的收益；依法取得的其他财产。合伙企业财产的性质：合伙企业的合伙财产，具有共有财产性质，即由合伙人共同共有。对合伙财产的占有、使用、收益和处分，均应当依据全体合伙人的共同意志进行。,.,合伙企业财产的转让：,合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额：应当通知其他合伙人。合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额：须经其他合伙人一致同意。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。注意出质的问题合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,.,合伙企业的事务执行,合伙企业事务执行的形式合伙人在执行合伙事务中的权利和义务合伙事务执行的决议办法合伙企业的损益分配,.,全体合伙人共同执行合伙企业事务。委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务。非合伙人参与经营管理。特例：除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：(一)改变合伙企业的名称；(二)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；(三)处分合伙企业的不动产；(四)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；(五)以合伙企业名义为他人提供担保；(六)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,.,合伙人在执行合伙事务中的权利.合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。2.不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。（查帐、撤消权）3.执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。合伙在执行合伙事务中的义务1.执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况。2.合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。3.合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。,.,约定优先:合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。法定补充:合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。,.,约定:合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；协商：合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；法定：协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。限制：合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。,.,合伙企业与第三人关系,对外代表权的效力：合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。合伙企业与合伙人的关系合伙企业的债务清偿和合伙人的关系合伙人的债务清偿与合伙企业的关系,.,引导案例2004年8月，王某、胡某和周某三人协商一致，达成协议,三人共同出资50万元开设一普通合伙企业，其中王某出资15万元，胡某出资10万元，周某出资25万元，在一个月内缴清。三人按出资比例分享利润，分担债务。后合伙企业经登记核准，领取营业执照正式成立。合伙企业开始经营的头两年，三方合作良好，每年的盈利按照协议进行了分配。2006年9月胡某向朋友杨某借款买了一辆货车，从事鲜活商品贩卖。因储藏方式不当，导致鱼虾等腐烂，损失惨重。胡某将货车以10万元的价格转卖后，偿还了渔场货款和一部分借款，但仍欠杨某6万元。此时合伙企业经营出现困难，同年年终结算，该商店共亏损5万元。见企业难以继续维持，三人决定解散合伙企业，并对剩余财产进行了处理，王某、胡某、周某各分得6000元、2000元、1万元，但三人均未提及债务处理。不久，银行得知合伙企业散伙的消息后，找到王某要求其清偿合伙企业所欠的5万贷款。王称，杨某尚欠合伙企业2万元，银行应找杨某还钱。杨某辩称，合伙人胡某欠自己的6万元借款尚未偿还，抵消自己欠合伙企业的2万元后，胡某还欠4万元，所以应由胡某偿还。银行又找到胡某，胡某认为，依协议应由三人分担债务，自己只承担债务的20%。,.,案例关键:合伙企业的债务应如何清偿？合伙人的个人债务如何清偿？,.,合伙企业及合伙人与债权人的关系,合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。合伙企业法合伙企业债务的清偿顺序：第一，以合伙企业财产清偿；第二，不足部分，每个合伙人均须承担全部清偿责任，即合伙人的连带责任；第三，合伙人由于承担连带责任所清偿债务超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿，即合伙人的按份责任。,.,合伙企业与合伙人债权人之间的关系,合伙人个人债务的清偿顺序：第一，合伙人的自有财产清偿；第二，不足清偿部分，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。注意：相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。,.,合伙企业与第三人的关系,理论总结：合伙人连带责任与按份责任的不可对抗性双优先原则,.,入伙与退伙,入伙：程序：新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。责任：新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。退伙：情形：自愿退伙（协议退伙与通知退伙）法定退伙（当然退伙与除名）责任：退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。,课堂讨论,甲、乙、丙、丁设立一合伙企业，乙是合伙事务的执行人。企业存续期间，甲转让部分合伙份额给丁用于偿债并告知了乙、丙。后甲经乙同意又将部分份额送给其情人杨某。甲妻知情后与甲发生冲突，失手杀死甲而被判刑。甲死后，其妻和16岁的儿子要求继承甲在合伙企业中的份额，各合伙人同意甲妻和甲子的请求。请回答以下问题并说明理由。（1）丁受让甲的合伙份额是否有效？（2）杨某是否能够取得甲赠与的合伙份额？（3）甲妻和甲子可否取得合伙人资格？,.,普通合伙中的特殊形式,责任形式：一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。适用情形：以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业：注意：特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。,.,有限合伙：有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。,有限合伙人的特别规定：有限合伙人不得以劳务出资；有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人可以同本有限合伙企业进