电大竞争法试题及答案.doc

不定项选择题（每题1分，共5分） 1、根据供应与需求的关系，市场可以分为（B C D）。A.商品市场 B.买方市场 C.卖方市场 D.相对均衡市场 2、美国通过的联邦第一部反托拉斯法是（ C ）。A.克莱顿法 B.英里尔法 C.谢尔曼法 D.联邦委员会法 3、在国外，竞争法一般由（ A ）两部分构成。A.反不正当竞争法和反垄断法 B.经济合同法和反不正当竞争法 C.商标法和专利法 D.产品质量法与消费者权益保护法 4、竞争法的功能有（A B D ）。A.威慑功能 B.矫正功能 C.逐利功能 D.协调与促进功能 5竞争法的原则主要有（A C D ）。A.自由原则 B.等价有偿原则 C.平等原则 D.公正原则 三、名词解释（每题4分，共20分） 1、 市场 是指由人们的需要及为满足需要所构成的交易机会和场所。 2、 竞争法 是由国家制定或者认可的、维护市场竞争秩序、调整经营者之间的竞争关系及相关的市场竞争管理关系的法律规范的总称。 3、 反垄断实体法 是指通过规范垄断和限制竞争行为来调整企业和企业联合组织相互间竞争关系的实体法律规范的总和。 4、谢尔曼法 19世纪60年代末，美国相继出现了垄断性的普尔、托拉斯等形式的企业联合。这些垄断组织通过掠夺性手段垄断市场，操纵价格，排挤兼并中小企业，严重损害了消费者利益。为此，1890年，美国第五十一届国会通过了谢尔曼法，以消除托拉斯对社会带来的消极影响。 5、竞争法体系 是指按照一定的原则和标准对所有竞争法律规范进行分类组合而成的具有一定结构和内在联系的有机整体。 四、简答题（每题10分，共30分）1、 简述竞争法律责任的特点。 （1）综合运用多种法律责任形式，维护竞争秩序和社会公共利益；（2）处罚形式既有单罚制又有双罚制，以满足社会现实对竞争法的期望和要求；（3）对受害人损失的赔偿，既保留填平原则又实施溢出原则。 2、 简述竞争法所规制的基本内容。（1） 禁止垄断行为（2） 禁止限制竞争行为（3） 禁止不正当竞争行为（4） 确定竞争管理制度（5） 确定竞争规制程序制度等 3、 各国竞争立法的共同点主要表现在哪些方面？（1）对垄断与不正当竞争均持反对态度（2）实体法与程序法相结合（3）专门立法与相关立法相结合（4）民事责任、行政责任、刑事责任并用（5）普遍禁止、限制与适用中的除外规定相结合 五、论述题（每题15分，共30分）1、 如何理解美国竞争法中的“本身违法原则”和“合理原则”？美国法院在适用谢尔曼法时，逐渐通过判例确定的两项判断一行为是否为反竞争行为的重要原则，即“本身违法原则”和“合理原则”。“本身违法原则”是指某些反竞争的行为其本身就是违法的，不需要再通过对其他因素加以考虑和判断。例如，固定价格、限制产量或划分市场的行为，其本身就是违法行为，企业只要实施了这样的行为，就必然回遭到反员的禁止，触犯了反竞争法。 “合理原则”是指某些对竞争的限制比较模糊的行为是否构成违法行为，必须在慎重考察企业行为的意图、行为方式以及行为后果等因素之后，才能作出判断；只有在企业存在谋求垄断意图，并通过不属于“工业发展的正常方法”实现了目的，造成对竞争的实质性限制的情况下，其行为才构成违法行为，否则就是合理的行为。如何对有关因素加以判断，则是法官的责任。折中情况下，回造成行政执法部门和法院花费大量的人力、物力，去获得各种证据，以证明企业行为是否具有违法性，从而有可能降低法律适用的效率。 2、如何理解欧盟竞争法中反竞争行为的共同构成要件？ （1） 反竞争行为的主体是企业。企业主要包括以下几种：个体商人、私营公司、由个人所有并控制的多家公司、国营公司、从事经济活动的政府机构、“聚合型”的合资公司、代理商与其被代理商、分包商等。（2） 企业实施了具有扭曲竞争性质的行为。企业实施的行为是否构成对竞争的扭曲，应当考虑以下三个因素：A.正常的竞争条件是否发生显著的变化；B.企业的商业独立性与经营自主权是否受到损害，即企业的贸易自由是否受到企业之间的各种协议的限制，从而在企业之间消除竞争；C.共同市场的统一完整是否受到破坏。（3） 在共同市场中具有影响力。对于企业之间共同实施的反竞争行为或企业单独实施的反竞争行为来说，都要求折中企业行为必须造成影响成员国贸易的后果，并且这种后果的程度是显著的；对于“聚合”行为来说，要求聚合行为所引起的企业规模的变化和市场销售额的变化在共同市场内部具有相当大的影响 填空题：1、假冒或仿冒行为所侵害的客体是商品特有的 名称 、 包装 和 装潢 。2、我国法律对于商誉的规定主要是局限于经营者的 商业信誉 、 商品声誉 两点。3、商标法第38条第1项规定，“未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的”，属于侵犯注册商标专用权的行为。4、我国反不正当竞争法禁止商业贿赂行为，但允许有 折扣 和 佣金 的合法行为。5、有奖销售主要包括 附赠 式和 抽奖 式两种。6、商业贿赂的一个重要构成要件是 或 的经营者在主观上只能是故意。7、广告的经营者不得在 明知或者应知 的情况下代理、设计、制作、发布虚假广告。二、不定项选择题（每题1分，共5分）1、商业秘密的两大特征是（ A ）。A.新颖性和保密性 B.商业性和秘密性 C.创造性和专有性 D.实用性和专有性2、 在反不正当竞争法中商业贿赂主要指（ A ）。A.回扣 B.让利 C.折扣 D.佣金3、擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品的行为属于（ A ）。A.假冒或仿冒行为 B.虚假宣传行为C.侵犯商业秘密行为 D.诋毁商誉行为4、下列有奖销售行为中属于不正当有奖销售行为的有（ ABCE ）。A.谎称有奖进行有奖销售B.故意让内定人员中奖进行有奖销售C.利用有奖销售的手段推销质次价高的商品D.抽奖式有奖销售的奖品为5000元的实物E.抽奖式有奖销售的最高金额超过5000元5、经营者给( AD )的，必须如实入帐，接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。A.对方折扣 B.对方佣金 C.中间人折扣 D.中间人佣金三、名词解释（每题4分，共20分） 4、 认证标志 ：即指产品质量认证标志，是指经国际或国内权威的质量认证机构认证合格后对符合认证要求的企业颁发认证书，并允许其按规定使用的标志。5、 虚假宣传：是指在商业活动中经营者利用广告或者其他方法对商品或者服务作出与实际内容不相符的虚假信息，导致客户或消费者误解的行为。 6、 商业诋毁行为: 指从事生产、经营活动的市场主体为了占领市场，针对同类竞争对手，故意捏造和散布有损其商业信誉和商品声誉的虚假信息，以削弱其市场竞争能力，使其无法正常参与市场交易活动，从而使自己在市场竞争中取得优势地位的行为。4、商业行贿：是指经营者为了销售、购买商品或取得其他交易机会而向交易对象或有关个人给付财物或者其他利益的不正当行为。 5、佣金：指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。四、简答题（每题10分，共30分）4、 简述不正当有奖销售行为的概念及种类。 答：指经营者违反诚实信用原则和公平竞争原则，利用物质、金钱或者其他经济利益引诱购买者与之交易，排挤竞争对手的不正当竞争行为。2分（1）欺骗性有奖销售行为分是指经营者虚构有奖事实或隐瞒有关事实真相，使设“奖励”无法被购买者所得的不正当有奖销售行为。分（2）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；2分（3）巨奖销售行为。2分 5、 简述商誉与名誉的区别。答：（1）商誉属于名誉的一种，所谓名誉是指由社会一般人对特定人作出的有关其品行、功绩、职业、资历和身份等方面评价的总和，是对一个人的精神价值的评价，它关涉社会特定人的人格与尊严。（2分）（2）我国民法通则规定了公民、法人的名誉权，“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉”。（3分）（3）法人的名誉是社会对法人的全部经营活动、信用、生产或销售商品的质量、服务态度以及对社会的贡献等诸多方面的总体评价。（2分）（4）但商誉与法人的名誉权有所区别，它是从事工商业活动的法人，以及从事各种商业经营活动的公民、个人合伙的经营活动、信用、资信、商品或服务质量、价格等诸方面的社会性评价。（3分） 6、 简述商业受贿的构成条件。（1） 商业受贿的主体既可以是单位，也可以是个人。（2分）（2） 主观上具有故意 （2分）（3） 客观上实施了非法索取或接受行贿者给付的财物或其他利益的行为，但不要求已为他人谋取了经济利益。（4分）（4） 行为具有违法性。 （2分） 五、论述题（15分）据你所知，目前在市场经济体制中不正当有奖销售行为有哪些新动向，如何进一步完善对不正当有奖销售行为的规范与管理？本题可以从以下角度思考：（1）目前不正当有奖销售行为从一般性商品上设置有奖销售发展到在特殊商品上，如房地产上进行不正当有奖销售；（2分）（2）从小额商品上的不正当有奖销售到大额贵重商品上的不正当有奖销售；（2分）（3）从商品销售过程中的不正当有奖销售发展到售后服务中也产生了不正当有奖销售行为；（2分）（4）从直接金钱或物品作为奖品的不正当有奖销售发展到规避法律，以其他多样化方式进行不正当有奖销售，规避法律有关最高奖金额不得超过5000元的规定，进行各种方式的巨奖销售；（2分）（5）欺骗性有奖销售行为普遍存在；（1分）（6）附赠式有奖销售行为越来越成为变相的“搭售”行为；（2分）（7）应加强对抽奖式有奖销售行为的管理和控制，在必要的时候，可以立法取消抽奖式有奖销售行为，以杜绝在商品销售或提供服务过程中的不正当竞争行为的发生。加强对有奖销售行为的监管力度，提高有奖销售的透明度和可信性。严格限制有奖销售的金额，将附赠式有奖销售与抽奖式有奖销售控制在合法的限度之内，这样既有利于活跃市场，也不至于发生不正当竞争行为，危害市场公平竞争的秩序。（4分）六、案例分析（15分） 参考答案：株洲厂为保护其技术秘密，订立了严格的保密措施；这些技术秘密能够应用于生产并产生了实际效益，株洲厂的上述技术秘密符合中华人民共和国民法通则和中华人民共和国反不正当竞争法规定的保护条件，应当依法受到保护。罗定厂明知株洲厂是生产黄药的专业厂家。为取得该厂生产设备的技术，私下找到该厂掌握此项技术的人员刘大华，要求其提供有关技术，并在取得株洲厂的技术图纸后，进行了复制和抄袭，用于制造设备生产并销售黄药，其行为构成侵犯他人商业秘密；刘大华为获得酬金，将株洲厂严格保密的技术图纸提供给罗定厂，披露了株洲厂的技术秘密，与罗定厂共同构成侵犯商业秘密行为，罗定厂与刘大华应当承担共同侵犯商业秘密的法律责任。第三编 限制竞争行为 第十一章-第十六章 一、填空题（每空1分，共15分） 1、滥用独占地位限制竞争的行为的主体是 公用企业 或者具有 具有独占地位 的经营者，侵害的客体是 市场交易关系 ，行为客观方面表现为“ 安排他人之间的交易 ”，行为的目的是从被指定的经营者处获得 利益 。2、在国外，最早的搭售行为是从 专利权人 在专利许可合同或专利产品出租、销售中强迫被许可人同时购买其他 非专利产品 而发展起来的。3、欧美发达国家反垄断法的实体内容主要由三个部分组成： 禁止限制竞争行为 、 禁止滥用市场优势 、 控制企业合并 。 4、不属于不正当竞争行为的降价销售行为有 销售鲜活商品 、处理有效期即将到期的商品或其他积压商品、 季节性降价 和因清偿债务、转产及歇业而降价销售商品的。5、我国反不正当竞争法所禁止的行为有：一是 串通投标的限制竞争行为 ；二是 滥用经济优势地位限制竞争行为 ；三是 行政性垄断行为 。二、不定项选择题（每题1分，共5分）1、实施滥用行政权力限制竞争行为的主体是（ D ）。A.具有独占地位的经营者 B.公用企业 C.专卖企业 D.政府及其所属部门2、我国反不正当竞争法严加禁止的不正当竞争行为有（ B D ）。A.以格式合同对消费者作出不合法律规定的行为 B.通谋投标行为C.侵犯消费者的人身权行为 D.降价排挤行为3、下列属于正当的市场竞争行为的有（ B C D ）。A. 因转产而低于成本价格销售商品 B. 投标者串通抬高标价C. 甲公司在广告中暗示乙公司的产品质量有问题，未达到国家质量标准。经查情况不属实。D. 某自治县政府规定，由于市场假冒伪劣商品过多，致使最近发生多起煤气中毒事件，因此各单位及居民必须安装本县“光明”煤气设备厂生产的减压阀。4、根据反不正当法的有关规定，下列属于查处不正当竞争行为的主管机关是（ D ）。A.各级司法部门 B.县级以上人民政府质量监督管理部门。C.各级政府机构 D.县级以上人民政府工商行政管理部门5、搭售行为的主体是（ A ）。A. 从事经营活动的法人、其他经济组织或个人B. 某些经济组织 C. 公民个人 D. 各种法人 三、名词解释（每题4分，共20分） 7、 限制竞争行为：是指经营者滥用经济优势或两个以上经营者通过协议等联合方式损害竞争对手利益的行为。 8、 行政性垄断：指地方政府、政府经济主管部门或其他政府职能部门，凭借行政权利排斥、限制或妨碍市场竞争的行为。 9、 公用企业：指城镇中为适应公众生活需要而设立的企业组织。 4、搭售：是指经营者在出售商品或提供服务时，违背交易相对方的意愿，强行搭配其他商品或附加其他不合理条件的行为。 5、低价倾销行为：是指经营者以排挤对手为目的，以低于成本的价格销售商品。 四、简答题（每题10分，共30分）7、 简述行政性垄断的特征。答：（1）行为的实施主体是政府及其所属部门。 3分（2）行为在客观上表现为滥用行政权力。 3分（3）行为具有较强的抽象性。 2分（4）行为具有鲜明的强制性。 2分 8、 如何认定搭售行为？答：（1）主体必须是经营者 2分（2）行为在客观上表现为经济优势滥用 3分（3）主产品和搭售产品互不相干 2分（4）搭售行为足以给他人造成损害 3分 9、 简述串通投标行为的特征。答：（1）主体是多个，且有直接的竞争关系 2分（2）行为人相互通气，恶意串通，形成一致意见 3分（3）行为人主观上具有明确的意思联络，希望达到串通的目的，即存在明显的故意。 5分五、论述题（15分）试述行政性垄断的表现形式及其危害。答：（1）行政强制交易 （5分）（2）地区封锁 （5分）（3）危害性：破坏了市场的统一性；侵犯市场主体合法经营权；助长不正当竞争 （5分） 五、案例分析（15分）参考答案：本案的案情设涉及滥用行政权力限制竞争的问题。（2分）在本案中，南京市防疫站无视“娃哈哈”果奶应适用企业标准的事实，误套标准，做法欠妥。（3分）并在不合行政程序的情况下，就决定向媒体宣传，造成“娃哈哈”公司的巨大损失。（3分）从防疫站的行为来看，其行为明显违反了反不正当竞争法的有关规定，（3分）具有排挤的性质，（2分）属于滥用行政权力限制竞争的行为。（2分） 一、填空题（每空1分，共15分） 1、从本质和特征上讲，反垄断实体法是以 公法 的方法调整原属 私法 的调整对象，是国家干预经济、实现经济 自由 与经济 民主 的法律，是国家抑制垄断、促进竞争的竞争政策法。2、一般意义上商业秘密应具备的特性包括： 新颖性 、 实用性 、 价值性 、 可保密性 。3、 搭售 ，是指经营者在出售商品或提供服务时，违背交易相对方的意愿，强行搭配其他商品或附加其他不合理条件的行为。4、行政性垄断的表现形式主要有两种： 强制交易 和 地区封锁 。5、滥用独占地位限制竞争的行为的主体是 公用企业 或者具有 独占地位 的经营者，侵害的客体是 市场交易关系 ，行为客观方面表现为“ 安排他人之间的交易”。 二、不定项选择题（每题1分，共5分） 1、美国通过的联邦第一部反托拉斯法是（ C ）。A.克莱顿法 B.英里尔法 C.谢尔曼法 D.联邦委员会法 2、经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以（ B ）论处。A. 贪污 B. 受贿 C. 行贿 D. 贿赂 3、在商品上伪造或冒用（ ABCD ），对商品质量作引人误解的虚假表示，是不正当竞争行为。A. 认证标志 B. 名优标志 C. 产地 D. 他人注册商标 4、下列（ AB ）行为不属于不正当竞争行为。A. 以低于成本的价格销售鲜活商品 B. 以低于成本价格处理积压商品C. 有奖销售最高奖为6000元 D. 发布虚假广告 5、政府及其所属部门，不得滥用行政权力（ ABCD ）。A. 限定他人购买其指定的经营者的商品 B. 限制其他经营者正当的经营活动C. 限制外地商品进入本地市场 D. 限制本地商品流入外地市场 三、名词解释（每题4分，共20分） 10、 不正当竞争行为:指商业活动中与诚实信用、公平交易的商业规则和商业道德相背离的各种行为。 11、 本身违法原则：美国法院在适用谢尔曼法时，逐渐通过判例确定的一项判断一行为是否为反竞争行为的重要原则，即某些反竞争的行为其本身就是违法的，可以不需要再通过对其他因素加以考虑和判断，而直接认定其为反竞争行为。 12、 商业秘密：是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 4、商业贿赂：是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。 5、串通招标、投标行为:是指在招标活动中，两个以上行为人以协议形式或共同行动限制竞争的共谋行为。四、简答题（每题10分，共30分）10、 竞争法体系的结构由哪几部分组成？答：（1）反垄断实体法 3分（2）反不正当竞争实体法 3分（3）竞争管理实体法 2分（4）竞争规制程序法 2分 11、 假冒他人注册商标有哪些表现形式？答：（1）在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标。 （3分）（2）在同一种商品上使用与他人注册商标近似的商标。 （3分）（3）在类似商品上使用与他人的注册商标相同的商标。 （2分）（4）在类似商品上使用与他人注册商标近似的商标。 （2分） 12、 简述虚假宣传的法律责任。答：（1）责任形式：单独责任 2分 连带责任 2分（2）责任内容：民事责任 2分 行政责任 2分 刑事责任 2分五、论述题（15分）试述回扣与折扣、佣金的区别。答：回扣与折扣的区别。答：（1）回扣是帐外暗中退给对方单位或者个人的财物，而折扣是明示给予对方的一定比例商品价款。明示并如实入帐构成折扣，而帐外暗中就构成回扣，为法律所禁止。是否明示并如实入帐，是二者的根本区别。2分（2）折扣只能给予交易对方，而回扣则可能不给予作为交易对方的单位，而是从帐外暗中给予单位中的个人。2分（3）折扣只表现为一定比例的商品价款，即以一定数额的金钱表现出来；而回扣，则可以是财物、一定比例的商品价款、金钱、实物或其他方式。2分（4）折扣是表现为合同之中的条款，具有合法性；回扣则体现了行贿者与受贿者之间的主观恶意，具有违法性。2分 回扣与佣金的区别（1）佣金具有合法性，而回扣是为我国法律所禁止的一种不正当竞争行为。 2分（2）支付佣金，给予者与接受者均应如实入帐，不如实入帐是回扣的主要特征。 3分（3）佣金是一种劳务报酬，只能给予具有合法经营资格的中间人，而回扣给予作为交易对方的单位或个人。 2分 五、案例分析（15分）某百货商场经济效益平平，为打开销路，改变营销方式，进行有奖销售，有奖销售的办法是购买商品达到一定数额后即可抽奖，最高奖品金额达人民币40000元。实行该方法后，营业额大增，百货商场趁机将一批质次价高的商品销售出去，在抽奖活动中，商场又擅自将中大奖的奖号泄漏给本商场职工，并暗中安排由本店职工获奖。试问：1、该商场的有奖销售活动有哪些做法构成不正当竞争？2、执法部门对此应进行怎样的处理？参考答案：1、 违法之处有：（1） 最高奖金额超过5000元；（2） 借有奖销售推销质次价高的商品；（3） 暗中安排本店职工中奖2、责令停止违法行为，处1万元-10万元的罚款。 简答题 1.P5 市场竞争的本质和特点有哪些？ 市场竞争的本质是逐利性。逐利性是市场竞争与非市场竞争的根本区别，是竞争的起点和终点，并贯穿竞争的全过程。如果说非市场竞争是有其他目的，那么，市场竞争则是赤裸裸地表现为对经济利益的关注和爱好。市场竞争的特点：竞争具有对抗性、非理性和双重性等特点。竞争的对抗性是指进驻参与者之间的敌对状态，竞争方式的针锋相对，竞争过程的激烈程度等综合内容，它使竞争呈现出你死我活的不可调和性。竞争的对抗性是竞争的魅力所在，它孕育创新势力的同时也孕育破坏势力，他是竞争双重作用产生的根源。竞争的非理性，是指竞争使竞争主体超越法律、道德和理智，使竞争法的过程和结果远离合理、有效的正常轨道的趋势。这种趋势既来自于竞争的参与者自身，也来自于他不可控的外部因素。竞争的双重性是指竞争作用向不同方向发展的倾向，竞争结果呈现出利弊均在的矛盾状态。他是我们不仅不能再一般意义上作出肯定或者否定竞争的结论，更不能在具体的情势下贸然断定竞争各方面谁是谁非。2. P.1920 2.简述竞争法律责任的特点? 1、采用综合法律手段，既保留和适用传统法律责任形式，又创设出独特的责任形式，以应对复杂多变的反应竞争行为。2、处罚形式既有单罚制又有双罚制，单罚制中既有可能只罚责任人员，也可能只单罚单位。3、对受害人损失是赔偿，既保留填平原则又实施溢出原则。3.P35 3.各国竞争立法的差异点有哪些？ 一是主张我国竞争立法采取分立式模式，即分别制定反垄断法和反不正当竞争法。主要理由为：垄断与不正当竞争是两个性质不同的问题，应分别予以调整，垄断与不正当竞争分属于两个不同的法律部门，垄断受经济法调整，不正当竞争受民法调整；中国的垄断特殊而又复杂，需要进行专门的特殊调整等。二、是主张采用统一模式，像匈牙利的反不正当竞争法和我国台湾地区的“公平交易法”那样，把同属竞争范畴中三大类行为进行统一调整。主要理由是有利于竞争法各部分的协调、统一和平衡发展。三是主张在竞争法之初采取一种综合的调整模式，既不采用分立式，也不采用统一式，而是从当时的经济状况出发，以一部反不正当竞争法把当时经济条件下已经出现或即将出现的限制竞争行为及大量的不正当竞争行为均纳入其中加以综合调整。这种观点形成于20世界90年代初我国市场经济体制初步确立、全国统一的竞争立法开始之时。主要理由是对于市场机制刚刚确立的中国，那些典型的被西方国家所认可的垄断行为在现实中表现尚不充分，无论是采取分立式还是即分别单独制定反垄断法和反不正当竞争法，还是采取统一式即制定发垄断、反限制竞争、反不正当竞争法三位一体的竞争法，均缺乏现实的客观条件，而当时经济生活中具有中国特色的行政性垄断、一定程度的限制竞争行为及大量的不正当竞争行为的危害则极为严重、亟待调整，中国的竞争立法不宜完全拘泥于国外意义上的分立式或统一式，而应有一部适应中国这一具体国情的竞争法对之进行综合调整。4.P72 .欧盟竞争法的法律渊源有哪些？ 1、欧盟条约及后来对其进行修改补充的有关条约中包含的竞争法的规范，即主要指单一欧洲条约和欧洲联盟条约中对欧共体条约修改补充后所形成竞争法规范。2、由欧盟部长理事会和欧盟委员会根据欧盟条约的原则制定的关于竞争政策的法规、指令和决定。由欧盟部长理事会制定的法规，具有普遍的约束力；而由欧盟委员会制定的处理决定，则只对涉及的当事人具有约束力。3、有欧盟各有关机构根据欧盟条约的规定代表欧盟对外签署的国际公约中涉及的竞争规范。4、欧盟两级法院对涉及竞争争议案件的审理所作的判决，以及欧洲法院为解释欧盟条约中涉及竞争法规范所作出的预裁。实际上，欧盟两级法院成为欧盟竞争法规范体系具有最终解释权力的机构。思考题 1.P40/41 1.为什么说竞争法属于经济法范畴？1、现代经济法起源于国家对竞争的规则，竞争法从一开始便作为经济法的一个重要组成部分而存在和发展。他的产生和发展正是以竞争立法为契机的，他是以竞争法为基本内容之一而形成和发展起来的。2、竞争法具有经济的典型特征。我们可以从多维的角度来考察经济法在不同方面所具有的特征，如，从调整对象来看，竞争法即调整平等关系有调整管理关系；从性质上来看，竞争法以保护公共利益、经营者利益和消费者利益为己任，具有公私兼容的性质；从调整方法上看，竞争法既注重市场调解，又进行市场管制，强调二者的有机结合；从基本原则上看竞争法及要求公平，又注重效率，实行效率优先兼顾公平的原则等，竞争法的这些突出特征，同时也是经济法的特征，因此，我们说竞争法属于经济范畴。3、竞争法从主旨和整体上看，不应归于传统民法或商法，而应归于经济法。按照资本主义国家公法和私法划分理论，民商法是调整平等主体之间的关系、保护私人利益的法，其奉行权利本位，意思自治等原则；而竞争法的主旨在于为保障和促进公平竞争而由国家对竞争主体意思自治的限制，具有很强的公法性，不应属于民法和商法。虽然竞争法给予规制竞争的需要而综合运用了多种法律规范，即不仅有经济法律规范，而且还有民商法律规范，行政法规范及刑事法规范等，但我们不能因为竞争法中有某种部门法属性飞法律规范，即将其划归该法域，而应从竞争法的主旨和整体上去考察、分析其法律属性。事实上，竞争法这种多种属性规范的综合并用恰恰体现在经济法的综合调整特点；民事、行政、刑事三种责任并用的制度，正表明竞争法应归于经济法。 简答题 1.p133 认定知名商品的要素有哪些？ 1、商标的知名度，判断商品是否知名，需要在相关公众中予以考察，结合商品销售地区、时间、信誉、广告宣传量的多少等因素认定2、地域范围的界定。在认定知名商品时，必须接受知名商品有全国性和地方性的区别，承认商品知名度的地域限制，才能有效保护生产者和经营者的合法利益。3、相关公众范围的确定。对使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，可以根据主要部分和整体印象相近，一般购买者施以普通注意力会发生误认等综合分析认定。2.p214 侵犯商业秘密的行为有哪些？ 侵犯商业秘密的行为表现如下：1、以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；2、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；3、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；4、第三人明知或应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。3.p174 .简述虚假宣传行为的法律特征。 虚假宣传行为的法律特征如下：1、宣传所提供的信息是虚假信息，在对商品和服务进行宣传是最普通的营销战略。2、虚假宣传的性质是不正当竞争，竞争是市场的有效运行的前提和基础，也是决定市场主体命运的重要因素3、虚假宣传的直接受害者是消费者或同业竞争者，因消费者充分相信虚假广告的内容并按照广告实施购买行为4、虚假宣传是通过广告或者其他形式实现的，广告的基本功能是传递信息，同时广告传递的信息不同于一般的商品信息，它带有劝诱性，诱导人们的思想和行为接近其推销的目标4.p220 221简述欺骗性有奖销售行为的概念和种类。 欺骗性有奖销售行为，是指经营者隐瞒事实真相或者发布有奖的虚假信息，引诱消费者与其交易，但无法得到所称“奖励”的活动。我国法律规定欺骗性有奖销售行为包括以下几种：1、谎称有奖销售或者对设奖种类、中奖概率、最高奖金额、总金额、品种、种类、数量、质量、提供方法等作虚假的表示。2、采取不正当手段故意让内定人员中奖。3、故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或者不与商品、奖券同时投放市场；故意将带有不同奖金金额或者奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市场。4、被限制处分权或不可能实现其价值的奖品。5、其他欺骗性有奖享受行为。思考题 1. p2241.查处不正当有奖销售行为时，会发生哪些法律规范的竞合问题？一、不正当有奖销售的民事责任反不正当竞争法第二十条第一款的规定：“经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应承担损害赔偿责任，被侵害者的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权利的不正当竞争行为所支付的合理费用。”因有奖销售行为而受到侵害的购买者，可以根据关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定请求损害赔偿。 现实中，尤其损害责任的界定比较复杂，受害消费者通常无法通过诉讼途径活动救济。因此，规定受害者的停止侵害请求权，排除妨害请求权，有利于消费者在不同阶段及时得到救济。 二、不正当有奖销售的行政责任和形式责任反不正当竞争法第26条规定：“经营者违反本法第13条规定进行有奖销售的，监督部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以1万元以上10万元以下的罚款。”这是对经营者承担的行政责任的规定。同时产品质量法第50条规定：“在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售产品，并处违法生产、销售产品货值金额50%以上3倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”行政责任的形式一般是罚款，情节严重的可以吊销营业执照。反不正当竞争法对不正当有奖销售行为的实施者规定了刑事责任：1谎称有奖，情节严重的，可以以诈骗罪追究刑事责任；2利用有奖销售推销质次价高的商品，如果该商品因质量问题致人损害，情节严重的可依据新产品质量法追究刑事责任。简答题 1.p237 1.简述商业诋毁行为的构成要件。 1、信息的公开性，非公开的信息即使是捏造的，也不构成商业诋毁；2、信息所言事实的虚假性。真实的事实描述或性能对比得出的结论也不属于商业诋毁。2.p136-141 2.商业贿赂行为的法律特征有哪些？ 1）在主观上是故意的，以争夺市场为目的。主观上无论是受贿还是行贿都具有故意，如果是出于无奈或者是勒索而进行了给付财物和其他利益的行为，则不够成商业贿赂行为。 2）商业贿赂行为采取隐蔽的形式进行。往往都是通过帐外暗中给付的方式进行的。 3）商业贿赂行为的对象，既包括单位，也包括个人，但是不包括促成交易的中间人。 4）采取的不正当竞争手段包括以财物行贿和以其他手段行贿两种方式。财物主要表现为能折算为金钱的各种费用，其他手段主要指国内外旅游、考察、提供居室等等。 5）商业贿赂行为具有违法性。不但违反了反法，也违反了财物、会计方面的法律、法规。3.p246 3.限制竞争行为有哪些危害型？ 1、阻碍我国统一大市场的形成。2、损害市场经营者的自由、竞争与合法利益。3、损害消费者的利益。4、兵贵神速行政机关的威信与执法效率；5、不利于我国政治文明和精神文明的建设。4.p254 4.行政垄断表现形式及危害有哪些？ .行政垄断表现形式有五类：1、地区封锁；2、部门垄断；3、强制交易；4、强制经营者实施危害竞争的垄断行为；5、制定含有限制竞争内容的规定。行政垄断的危害：除具有经济性垄断所造成的诸如限制、破坏公平竞争、导致资源配置效率、经营管理低效率、动态技术低效率等损害后果外，还使市场自身的运行规则屈于行政干预，丧失其协调生产布局、优化资源配置、提高整体经济效益的调节功能，人为设置市场壁垒，阻碍全国统一大市场的形成，并助长行业不正之风，增加行政管理人员以权谋私的空间，诱发腐败，引起人们对政府信任度的降低，甚至导致严重的社会隐患和政治危机。竞争法一、 名词解释：1. 市场：是指由人们的需要及为满足需要所构成的交易机会和场所。2. 竞争：是指市场经济活动的主体，为获取交易机会，占有市场优势，追求利益最大化，以其他竞争者为对手而从事的较量。3. 竞争法：是由国家制定或者认可的、维护市场竞争秩序、调整经营者之间的竞争关系及相关的市场竞争管理关系的法律规范的总称。4. 竞争法体系：是指按照一定的原则和标准对所有竞争法律规范进行分类组合而形成的具有一定结构和内在联系的有机整体。5. 谢尔曼法：19世纪60年代末，美国相继出现了垄断性质的普尔、托拉斯等形式的企业联合。这些垄断组织通过掠夺性手段垄断市场，操纵价格，排挤兼并中小企业，严惩损害了消费者利益。为此，1890年，美国第五十一届国会通过了该法，以消除托拉斯对社会带来的消极影响。6. 不正当竞争行为：是指商业活动中与诚实信用、公平交易的商业规则和商业道德相背离的各种行为。7. 反垄断实体法：是指通过规范垄断和限制竞争行为来调整企业和企业联合组织相互间竞争关系的实体法律规范的总和。8. 反不正当竞争实体法：是指通过控制不正当竞争行为来调整竞争关系的各种实体法律规范的总称。9. 竞争管理实体法：是指规定国家管理机关与市场主体在竞争管理中的权利、义务及法律责任的实体法规范的总称。10. 竞争规制程序法：是指为保证竞争实体法所规定的权利义务关系的实现而制定的各种程序性规范的总和。11. 竞争立法模式：是指一国在进行竞争立法时所采取的、与调整范围有关的法律类型。12. 假冒：指因使用与他人的注册商标相同或近似的商标而造成商品出处的混淆，以误导消费者的情形。13. 知名商品：指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。14. 企业名称由四部分构成：行政区划名称、字号、待业和组织形式，在通常情况下，这四部分不可分割。15. 认证标志：即指产品质量认证标志，是指经国际或国内权威的质量认证机构认证合格后对符合认证要求的企业颁发认证书，并允许其近规定使用的标志。16. 名优标志：是优质产品的荣誉标记，通常是由有关的组织或部门颁发的。17. 商业秘密：是指不为公众知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。18. 虚假宣传：是指在商业活动中经营者利用广告或者其他方法对商品或者服务作出与实际内容不相符的虚假信息，导致客户或消费者误解的行为。19. 有奖销售：是指经营者销售商品或者提供服务，附带性地向购买者提供物品、金钱或者其他经济上的利益的行为。它包括：奖励所有购买者的附赠式有奖销售和奖励部分购买者的抽奖式有奖销售两种形式。20. 不正当有奖销售：是指经营者违反诚实信用原则和公平竞争原则，利用物质、金钱或其他经济利益引诱购买者与之交易，排挤竞争对手的不正当竞争行为。21. 商誉：主要包括商业信誉和商品声誉两种，但其内涵还要广泛一些。它是商品经济发展到一定阶段，社会对商业经营者的生产、销售、服务等经营质量以及与此相关的诸如资信状况、经营者个人名誉等多方面的综合评价。22. 商业诋毁行为：是指从事生产、经营活动的市场主体为了占领市场，针对同类竞争对手，故意捏造和散布有损其商业信誉和商品声誉的虚假信息，以削弱其市场竞争能力，使其无法正常参与市场交易活动，从而使自己在市场竞争中取得优势地位的行为。23. 商业贿赂：是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。商业贿赂包括商业行贿和商业受贿两方面。商业行贿：是指经营者为了销售、购买商品或取得其他交易机会而向交易对象或有关个人给付财物或者其他利益的不正当行为。商业受贿：是指经营者或内部工作人员、代理人以及有关国家工作人员，索取或收受他人财物或者其他利益，为他人谋取经济利益的行为。24. 折扣：是指商品购销中的让利，经营者在销售商品时，以明示并如实入账的方式给予对方的价格优惠。25. 佣金：是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。经营者在销售或者购买商品时，可以明示方式给中间人佣金。经营者给中间人佣金的，必须如实入账；中间人接受佣金的，也必须如实入账。26. 限制竞争行为：是指经营者滥用经济优势或两个以上经营者通过协议等联合方式损害竞争对手利益的行为。27. 行政垄断：是指地方政府、政府经济主管部门或其他政府职能部门，凭借行政权力排斥、限制或妨碍市场竞争的行为。28. 滥用独占地位限制竞争：是指公用企业或者依法享有独占地位的经营者，以排挤其他竞争者的公平竞争为目的，限定他人购买其指定的经营者的商品。29. 公用企业：是指涉及公用事业的经营者。包括供水、供电、供热、供气、邮政电讯、交通运输等行业的经营者。30. 其他具有独占地位的经营者：是指除公用企业外，依法律、法规而享有独占经营权的其他经济实体。31. 搭售：是指经营者在出售商品或提供服务时，违背交易相对方的意愿，强行搭配其他商品或附加其他不合理条件的行为。也称附条件交易行为。32. 低价倾销行为：是指经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。33. 串通招标、投标行为：是指在招投标活动中，两个以上行为人以协议形式或共同行动限制竞争的共谋行为。二、 简答：1. 竞争的特点：A竞争的对抗性：是指竞争参与者之间的敌对状态，竞争方式的针锋相对，竞争过程的激烈程度等综合内容。它是竞争双重性作用产生的根源。B竞争的非理性，是指使竞争主体超越法律、道德和理智，使竞争的过程和结果远离合理、有效的正常轨道的趋势。C竞争的双重性：是指竞争作用向不同方向发展的倾向，竞争结果呈现出的利弊均在的矛盾状态。2. 竞争的本质：市场竞争的本质是逐利性，因为它揭示了市场竞争与非市场竞争的根本区别，它是竞争的起点和终点，并贯穿于竞争的全过程。如果说非市场竞争有着其他目的，那么，市场竞争则赤裸裸表现为对经济利益的关注和爱好。3. 市场竞争规则：A竞争必须公平；B竞争必须充分；C竞争必须有利于社会整体利益。4. 竞争法的特点：A竞争法既规范影响市场结构的行为双规范具体竞争行为；B竞争法是实体法与程序法的结合；C竞争法是公法与私法的结合。5. 竞争法的调整对象：A经营者之间的竞争关系；B政府及其职能部门、其他社会团体涉与市场竞争活动引发的竞争法律关系；C竞争管理机关对经营者的管理形成的管理关系。6. 竞争法的宗旨：是指该法的立法本意及其立场。从竞争法的起源和发展来看，竞争法的一部分源于侵权法，它针对市场交易中的种种不正当竞争行为，通过民事赔偿甚至刑罚手段加以禁止；竞争法的另一部分源于制裁限制竞争的共谋及经济垄断的对策。这说明竞争法从其诞生之日起，即将维护公平的竞争秩序，保障合法经营者的利益放在首位；在对付垄断产生的弊病时，又将保持市场活力，增进经济民主作为自己的天职。所以，竞争法的宗旨可以概括为：维护竞争秩序，保持与增进经济民主。7. 竞争法的原则：A平等、自愿原则：经营者可以按照自己的意志决定设立、变更或参与交易活动。B公平原则：在经营中经营者都应受到公正合理的待遇。C维护充分有效竞争的原则。8. 竞争法律责任的类型：A行政责任：对行政机关及其工作人员的违法失职行为给予警告、记过、降职、开除等，对违法竞争者给予责令停止违法行为、责令停产停业、责令改正、警告、罚款、吊销营业执照、没收违法所得等行政处罚。B民事责任：形式有：停止侵害、恢复原状、赔偿损失、消除影响、赔礼道歉等。C刑事责任：主要有：有期徒刑、罚金及没收财产。9. 竞争法律责任的特点：A采用综合法律手段，适用多种法律责任形式，以应对复杂多变的反竞争行为。B处罚形式既有单罚制又有双罚制，单罚制中既可能只罚责任人员，也可能只罚单位。C对受害人损失的赔偿，既保留填平原则又实施溢出原则。填平原则：即侵权人给予肥害人的赔偿不应超出受害人所遭受的损失。否则便有失公平。溢出原则：即侵权人给予受害人的赔偿，应在实际损失的基础上加倍赔偿。10. 竞争法体系的结构：A反垄断实体法：是指通过规范垄断和限制竞争行为来调整企业和企业联合组织相互间竞争关系的实体法律规范的总和。B反不正当竞争实体法：是指通过控制不正当竞争行为来调整竞争关系的各种实体法律规范的总称。C竞争管理实体法：是指规定国家管理机关与市场主体在竞争管理中权利、义务及法律责任的实体法规范的总称。D竞争规制程序法：是指为保证竞争实体法所规定的权利义务关系的实现而制定的各种程序性规范的总和。11. 竞争法所规制的基本内容：A禁止垄断行为：垄断是指经营者通过自身经济增长或企业合并形成对一定市场