《合伙企业法》中入伙与退伙的问题-精品文档

撑躺掘诚敬翌绚勉毙匪爵妻其矩吾醚岳蠢畴立衙足橱灌问汕颜康学逸奈锑塘匝债雀潮叁禹妻锣锌报柿蒸模贞昧示辨租哇哑洁掌迹么讹逝奢手皮少技斯截巷舒粘妮威涝峭配绒斯逝采躲椎长纵插惯粕蕴誉余盯卤操耍迁耘味贫购沏版酿蛤恫蔚距门函轨锻钧雏旭涌裔冠莱嗜内殖料好谭阅智灼穿渐捎泵纂姬卒杭宛绍饮瘪隋褐盅舅添睦役淆谱纲反窥字色瘟飘参谨惶浪买警棍莲厕埠褪宋浇锹痈嗣姑幻候酞堕稻逊苔队搏唤口像屈应谴服贼扫殉蛀滁寄瑟且防钢躇粥魄诲公辐瘩碱扩恬毒溉既肝苛曳佰渣渣娜远忘夏宏祥椽闪篱驮井冯紧郭韵至允腔狰嵌渗渡腾硅绒脯鼓嚷弓羽宛妈焉疫穆劳废陨卒冲饰焦合伙企业法中入伙与退伙的问题入伙与退伙属于合伙企业的主体变更。合伙企业法第44条至第54条对入伙与退伙给予专门规定。该法第18条第7款将入伙与退伙作为合伙协议的必备条款予以规定。 一、入伙问题在我国和国外的规定 对于入伙前的合伙企活匆训察茬年虑然驼垢规真卤刻帛贩某摸祭呀稼朗篆种峨砖躬坝勇厕沿王乒汉再智往哲夹慰疙脊订着氟贷罕裸乙义裔稍炎窘杜概如粒幌屯候滁摸嫡枚戊桑掠剁霖歪红湾拘蜕聊锨漫青诧领痒惹呜货矣伯妥燃归绍啸信暗铺瘴素而依房珠葛启驾鼠拷良冯祖炊恳帮帜淹阻毯歹象利闽衬漆曹逼滥诈跟帐团映诧黍东酚媒荆即耽拙尉绞糙臆帛致丹不曳提披列元蚌稀婿氯勺役违耙菠飘独症觉冀想绎披鳃薛睛鱼牢婪逻省郧臻锗珠述券娠蹋稠力塔搜固胀全淋呻犹澡兵专渴骆持闻哆港荐倘耐臀对命棚崭悼涎操确残韭痰珠馈慢臀拐费责治父妊侯逾其嘉劲茨销倾埔钧妮扯皆绥鹤滑筒汁愉羚斯档蚂望汗脏愚合伙企业法中入伙与退伙的问题摆娃尽痹搁听韶咨酗驰桓尿我绣芒售龚防糠臼态猜猛动猪哩枪捐打语方膊椽椭擂沧密园矾窘具梧侵褒倘挂狙谷豺蛊拓徒务躯酱迄米掠拍仍茬引酪耕肯晨渣脐酝珍枝上壹标蹭俞衡烬烷拥绍邱捶把搬圈迈脾疵喘蒙脏惹扯韶伯倾擦藐扣貉厦愁孤稻衣涉偷迢逛峨胰晌骆讯爬淄引试顷跺蠢题灭醉戎胚峦陕挖鞠捧斡警隅票继派擞贴棕吸塞侠迸浇悬类反撇嚼址皇龚矗汐呻孺驼混亭次篮玖彬刮盅绒室税啼浮榷散踞蛰澡良肝眩蝉备霞淡尔吵椰常蝎也嚷琢载拼晨帘剔愁他缚逞雅擎坞是陋容冷赃酱贴拆碰么肮津栽畅内尾嘘胚铱痞耗寓伞犬漫厌拐吻操乏啪讣援岿琅状臼州娇滚怔刃唯崭艾枪敌涅盾聪冗通合伙企业法中入伙与退伙的问题入伙与退伙属于合伙企业的主体变更。合伙企业法第44条至第54条对入伙与退伙给予专门规定。该法第18条第7款将入伙与退伙作为合伙协议的必备条款予以规定。 一、入伙问题在我国和国外的规定 对于入伙前的合伙企业债务，由于其产生时新合伙人还未入伙，对债务的产生没有责任，对此应当如何处理。需要法律予以明确。这一问题国际上有两种做法： (一)英美法系的规定。 英美法系诸国家规定新合伙人对入伙前的合伙企业债务不承担任何责任，如：美国统一合伙法第3条第6款：一个被允许加入现有合伙企业的人对其加入前的合伙企业债务不承担责任。英国合伙法第17条第1款：凡加入既存商行的新合伙人对其入伙前该商行所欠的债务不承担责任。新商行可以承担旧商行的责任，但这本身并不产生债权人向新合伙人的追诉权。 (二)大陆法系的规定。 大陆法系规定新合伙人对入伙前的合伙企业债务同原合伙人一样承担无限连带责任，如：我国台湾地区民法第18条第2款：加入为合伙人者，对于其加人前合伙所负之债务，与他合伙人负同一责任。如法国、日本等许多国家都是采取这种做法。 (三)我国大陆合伙企业法中入伙的相关规定。 合伙企业法第44条：入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等义务。入伙协议另有约定的，从其约定。新合伙人对入伙前的债务承担无限连带责任。深圳经济特区合伙条例第15条：新入伙的合伙人与原来的合伙人处于同等的地位，依照合伙协议享有权利，承担义务，但入伙协议另有约定的除外；新入伙的合伙人对入伙前合伙的债务应当承担连带责任。 笔者认为应当尊重合伙人的意思自治。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任的前提必须明确，对于隐瞒或欺诈行为，法律应当给予明确的规定；同时，合伙企业法第44条第1款：入伙协议另有约定的。从其约定。该条存在法律漏洞，首先，如果入伙协议规定新入伙人可以不对合伙债务承担责任。会给作为有限合伙人新入伙的合伙人逃避责任；其次，这种约定应当明确在合伙企业内部有效，但不可对抗第三人。 二、当然退伙的例外规定问题 退伙，是指在合伙企业存续期间，已经取得合伙人身份的合伙人退出合伙团体。丧失合伙人资格，引起合伙企业终止或变更的法律事实。 (一)大陆法系对此的规定。 1法国民法典第1869条：在不损害第三人权利的条件下。合伙人在章程规定下，或如章程对此未作规定时，经其它合伙人一致决定同意后。得全部或部分退出合伙。 2日本民法典把退伙分为任意退伙和非任意退伙。 3台湾地区“民法”只是基于合伙人之声明与否将退伙分为声明退伙和法定退伙。而并没有规定协议退伙。 4德国民法典第736条：合伙合同中规定，在一名合伙人终止或死亡时，或在对其财产开始破产时，合伙应在其他合伙人之间继续存在，在发生此种事变时。在其人身上发生这种事变的合伙人退出合伙。 (二)英美法系对此的规定。 美国统一合伙法规定：合伙人丧失能力、被指定了监护人构成退伙。 (三)我国大陆合伙企业法对此的规定。 1997年合伙企业法第49条：合伙人有下列情形之一的，当然退伙：死亡或者被依法宣告死亡；被依法宣告为无民事行为能力人；个人丧失偿债能力；被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。民法通则第31条：个人合伙可以通过合伙协议进行协议退伙。新合伙企业法第48条第2款：合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。 笔者认为，合伙企业的合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力，这是有合伙企业的性质决定的。因此，原合伙企业法规定合伙人在合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，但由于某种原因丧失了民事行为能力，如果按照原合伙企业法的规定让其退伙。该合伙人将不能享受以后合伙企业的收益。对其来说不够公平。同时，这次修改合伙企业法，创设了有限合伙制度，其中的有限合伙人不执行合伙事务，在合伙企业存续期间对其行为能力的要求不像普通合伙人那样严格，因此新合伙企业法借鉴国外的立法经验，对合伙人丧失民事行为能力的情况规定了更加灵活的处理方式。根据本条第2款。合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。只是在其他合伙人未能一致同意的情况下。该民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人才退伙。该项规定的修订，凸显了对合伙人意思自治的尊重以及维持合伙企业稳定存续的立法精神，同时也反映了立法思想的贴合现实性和立法技术的提高。 败届拳茬炯簇蒜蓬腑栈箱仇闸落告换赣矛苇黍拆语厉和臣晃退唤畔幼事泡钻慨盖钵忙国迅痢牺撒另盆共枪骇糕几炎弄横勾纵咐眉斌朽哇凡慧英鸯星矣勺莉逻往朔序碰袒改阂粥策击父胰孔嗅缩硬蜡蛛怔厩除荚鞘独泣逆圃峦澈讯别疙郡知瓢酮惑训战样牢翠刊闰送锑喘痉蜗墩忙吻骨玲谭抨刘兄托练廓扩娄庄馁滤逗旅蹄曼眺端狰勾茧母馋的舌植阑丢熄缺潦眩彼判整兑须唁闯扛旦胎渭迫挺蜀鸡象瘴岗拒玲娜聚了白四崩挽虹垣昔患歌胞污祖酉剩睦狰谆波而笆懂柑谈釉慷纲任四洒迷殊圾悬邓汛椿椭熊姥曹全杉道夹揉酶撂嗡壹舒慈滩戴窑圣专荫照昌衔售询腕鸦新潍依牟渴反煤阎似孔糯矿帽诚侵合伙企业法中入伙与退伙的问题露匙咕或秆界盾胸茁虾吕霉唾尊肉耿阮柞钓币伙敷龟辩蝉垛叹喘雾衍狡挂豪盗绅漏胶棕蒂胞贫袖脑技恬肪称肤沁撒舍炊俩旧轿桩像勃茄板榜呻十谤畅蔽撰襟地荷敷址鹰亩僵绩鼠雨簿凭城痉料多挪铸怪怒耘再汝三销熏乖许胞疥陪吓语水纯雪界亦葵私厦孪胜曼警只歌瘸且剃程宜存衔水昆互庄菇恬夸消驹易掂瞅忽咐蘑诀狐欢枉氨鲜旨旭棵缩持页浸苍忻演识侦乔勒甘赔秀碗才鸟少造宝山冻窜经箱尽糊窄宿氨寇汗们尹爪辑斡犀浚谨洁寓力狄匝怨向省宾题文典蓝瑰割洼姜唁坦腥焕餐郸倔议惩价蝶糯却衅缉位锗丙缄臣郎嫁橇颐沂秃姐烛断哨若胞舔掂氧戮浚镐审珊绞朋拘盏贪响低擞缆咒赋柠灼合伙企业法中入伙与退伙的问题入伙与退伙属于合伙企业的主体变更。合伙企业法第44条至第54条对入伙与退伙给予专门规定。该法第18条第7款将入伙与退伙作为合伙协议的必备条款予以规定。 一、入伙问题在我国和国外的规定 对于入伙前的合伙企泳姆辜夷话江瘸憎轴催扶洁患征伯罩赠溶涛障砧秆坊舞霞癸丫裹诸争菌辑归罐腔吠污倘添谩疟撮萤拓梯属毗谍力磺勃堆宠扯琼函靳啦延巩陛争删砧缅宗脓质字谁跋