公司并购法律尽职调查

公司并购法律尽职调查主讲人：何侃季光明,2015年8月11日,前言：什么是法律尽职调查？,准备阶段进行阶段完成以后,尽职调查的准备工作-明确工作要求,明确工作要求交易背景和目的（买方尽调or卖方尽调、资产收购or股权收购）工作范围（关注哪些方面，是否有除外范围）工作形式（现场尽调、网上资料室、管理层访谈等）时间节点（清单、阶段性汇报、报告时间等）重点关注（业务、合规、核心人员等）保密措施（上市公司保密要求等）报告形式（重大问题摘要、整体报告、合同摘要、格式表格等）,尽职调查的准备工作-基础信息收集,基础信息收集上网google/百度公司背景、行业背景、交易特点，特别是行业研究报告把握公司类型、公司规模、行业特点，对可能涉及的典型性问题有大致方向性判断通过了解类似规模和业务类型的公司对典型性问题进行初步分析掌握尽职调查的节奏，确定重点问题，有目的地找文件对ManagementInterview做充分准备,尽职调查的准备工作-团队组建和协调,团队组建和协调团队人选选定并召开筹备会议进行分工（按照工作范围分、按照公司分、按照地区分、按照业务分，专门负责法律研究或者某一问题）统一报告中的定义（公司简称、业务简称、问题定义）统一报告模板（便于统稿）后勤工作（酒店、飞机票、地面交通、公司联系人）尽调过程中的信息分享和经验沟通,尽职调查的工作开展清单,法律尽职调查清单模板（行业、表格及回复、语言要求）初稿全面（包含全部工作范围）更新稿突出重点（针对遗留问题及公司回复）关注行业特点（体现准备工作所关注到的信息）标注版本标注保密标记,尽职调查的工作开展报告,ExecutiveSummary由以下部分构成：事实/问题描述分析/评估结论/建议全文报告由以下部分构成：序言（尽调过程、时间段、限制条件）ExecutiveSummary报告主文（按公司分，按不同方面）附件（合同摘要，已收到文件清单，未收到文件清单，管理层访谈，第三方报告等）尽职调查清单/尽职调查报告模版的引导作用根据行业的不同，可能需要采用不同的体例,尽职调查的工作开展审阅文件的宗旨和目的,确定其是否合法设立、依法存续、出资到位确定是否存在可能影响其设立有效性及存续的因素确定其股权结构及可能影响股权结构的因素关注某些文件(如章程、股东间协议、委托持股安排等)的特别条款设置及赋予的特别权利整理必要公司信息以供其他方面的分析,审阅公司文件的目的影响交易结构、价格、后续融资上市整合的各项因素、风险程度、补救可能性等,尽职调查的工作开展公司一般文件,一般公司基本文件包括营业执照、章程、租赁合同、验资报告、年检报告、其他设立证照（与资质相关）(如组织机构代码、统计、海关、外汇、财政、税务登记证照等)特殊公司文件还可能包括批文、批准证书、发起人协议/出资协议/合资合同/股权转让协议/增资协议/股东间协议/投资者权利协议/认股权协议、增资/减资/合并/改制批文、招股说明书、短期融资券/可转债募集说明书,尽职调查的工作开展-以营业执照和章程为例,营业执照从企业性质联想是否涉及国有从注册资本判断规模从经营范围判断业务从成立年限判断复杂程度从注册地址判断是否涉及开发区用地章程不同的公司章程有不同的看法，章程的摘抄不能过于重视模版，需要从章程中发现问题如何审阅章程的重要条款：股权转让、董监事的构成、内部批准的限额和批准程序、股东(大)会和董事会的分权问题(否决权)、董事会和高级管理层的分权问题、利润分配、财务报表的编制规则、信息披露,尽职调查的工作开展公司治理文件,带着问题审阅公司治理文件：公司内部组织结构图公司三会文件(议事规则、工作规程、会议决议、会议记录)职工代表大会文件工会文件高管人员构成关联机构和关联自然人,尽职调查的工作开展历史沿革文件,工商信息改制方案及改制批文政府会议纪要资产评估报告资产剥离协议,尽职调查的工作开展债权债务文件,作为债务人，关键的融资贷款(是否能够维持？)作为债权人，债权/资产无法收回或灭失作为担保人，债权/资产涉及诉讼，被执行委托理财重大亏损职工非法集资等非常规的安排公司之间非法拆借向关联人提供借款或担保贷款协议/担保协议的常见条款（changeofcontrol)与会计师进行沟通,目的：对或有负债进行描述，确定其风险，发现非常规的安排，评估对公司净资产的影响,尽职调查的工作开展合规文件,目的：确定其是否存在非法经营的问题合规性的主要方面生产经营的合规性(安全生产许可证、采矿许可证、金融许可证)建设项目的合规性(项目批文、与项目有关的环保、土地、规划、建设、施工批准)建设项目的竣工验收重大合规性主要问题总结：投资项目超越审批权限公司经营超越经营范围建设项目未经适当审批的问题建设项目未获得竣工验收即投入使用国有资产转让不符合规定非法占用土地或土地获得过程存在瑕疵受到行政处罚，如环保、海关、劳动、税务、质量监督、外汇管理、工商违反监管要求或未达到监管指标(主要适用于特殊企业),尽职调查的工作开展重大合同,什么是“重大”合同？（金额、类型、作用）关注要点：合同的基本信息（合同名称、合同各方、签署日期、签署语言）合同规定主要事项的描述（即双方享有的主要权利和应履行的主要义务）经济性条款（即金钱性对价的确定，以及该等对价的支付）违约责任和补偿条款知识产权条款合同解除排他性和不竞争条件（NonCompete）控制权变更条款(ChangeofControl)保质期/售后保证条款合同转让条款合同期限以及续展条款法律适用和争议解决其他一些重要条款各个类别的合同千差万别，因而可能会有其他重要条款合同摘要往往被放在尽职调查报告附件中,尽职调查的工作开展房地产,自有物业土地使用权获得过程，如招拍挂建设过程的合规，如规划、建设施工、竣工、产证等目前的持有状态，如是否有抵押租赁物业租赁物业的房地产权证租赁合同的有效性审查租赁登记租赁权和抵押权关系承租人优先购买权和优先续租权租赁场所用途（对于承租人是否构成经营场所而需办理登记）,范围：仅从一般非房地产企业的并购项目角度，探讨尽职调查围；对于房地产开发企业的并购项目，其房地产方面的尽职调查范围比此处讨论的应要更广、更细、更深入,尽职调查的工作开展劳动人事,员工总体构成（高级管理人员、核心员工）劳动合同签署情况员工手册及主要规章制度（民主程序）工作时间、休假工伤、职业病工会劳动争议,尽职调查的工作开展争议解决,信息来源（公司披露、独立调查，如网络及法院网站）关注重点（对交易的影响）陈述状态，一般不发表对案件结果或者走向的观点,尽职调查的工作开展评估和建议,评估：法律风险和法律后果如何？是否需要进一步的信息方可以作判断？相比理论上的法律风险，实际的法律风险如何？对目标公司的生产经营是否会产生实质性影响？需要对影响的级别进行适当划分，例如，是否使得公司无法继续生产经营，或虽然理论上有此风险，但在政府机关没有采取主动措施查处的前提下，如果时间已经过去一段时间了，风险可能逐步降低。有没有可能采取补救措施，补救措施有哪些？补救措施的优劣比较。如可以补救，多长时间可以补救，补救的成本如何？如无法补救，需考虑是否可能成为dealbreaker，进行该交易是否给投资人带来额外的风险？建议：是否需要降低价格或延长付款期限或者设立监