建设法规精1-概论ppt课件

.,法的词源,据说文解字解释：“法，刑也。平之入水，从水；廌，所以触不直者去之，从去”。“灋”是一种神兽，它“性知有罪，有罪触，无罪则不触”。启示：法与刑不分法代表着公平法与神明裁判,.,.,“灋”字中的“廌”，传说是一种头长独角，秉性公正的奇兽（亦作“豸”、“獬豸”），能够分辨当事人有罪还是无罪，对有罪的就“触”，对无罪的则不“触”。,.,现代意义上法的概念是：法是由物质生活条件决定的，经国家制定和认可，并由国家强制力保证实施的反映人的意志的行为规范的总和。,.,律的词源,据说文解字，“律，均布也”。均布是古代调节音律的工具。法律有规范人们行为的意味，是普遍的。尔雅释诂，在秦汉时期，“法”与“律”二字已同义。唐律疏义：“法亦律业，故谓之为律”。法律结合在一起使用，则是清末民初由日本移植而来。,.,两种类型的“法”法与法律,西文中jus、droit、Recht等词既表示法，又兼有“权利”、“公平”、“正义”等抽象意义。Lex等词通常指具体规则。法是永恒的、普遍有效的正义原则和道德公理，而法律则是指国家机关制定的具体的法律规则，法律是法的真实或虚假的表现形式。,.,法的本质学说,1.自然法学,通常是指宇宙秩序本身中作为一切指定法制基础的关于正义的基本和终极的原则的集合。,2.民族精神论,法律为民族精神的器官。,.,认为法律是一种规则，国家创制的规则。如哈特说，法律是主要规则和将要规则的结合。奇普曼说，法律是法院为了确定合法权利和义务而定下的规则。商鞅说，法者，国之权衡也。规则说注重法律的实在性、规定性。,一些社会学法学家认为，法律是社会控制的工具、手段。如布莱克说，法律是政府的社会控制。庞德说，法律是一种社会工程或社会控制工具，从16世纪以来，法律已成为社会控制的首要工具。社会控制说强调的是法律在社会中的角色、功能、效应。,4.社会控制论,3.规范论,.,1.法的纵向效力：地方性法规地方政府规章宪法法律行政法规部门规章2.法的横向效力：(注意前提:同一机关制订的)新法优先于旧法特别法优先于一般法不溯及既往原则,法律体系和法的形式,.,3.法的制订机关,几个要点：1）全国人大不负责法律解释；并注意法律解释与司法解释根本不同2）行政法规和地方法规合称“法规”部门规章和政府规章合称“行政规章”,.,4.难点：地方法规与部门规章之间的冲突解决：适用地方法规，国务院决定；适用部门规章，国务院提请全国人大常委会裁定。部门规章与地方政府规章之间的冲突解决：国务院决定。新的一般规定与旧的特别规定之间的冲突解决：制订机关裁决。,.,第1章建设法规概论,.,1.1建设法规的基本概念,1.1.1建设法规的概念,建设法规：指国家立法机关或其授权的行政机关制定的，由国家强制力保证实施的，旨在调整国家机关、企事业单位社会机构和公民之间在建设活动中或建设行政管理活动中所发生的各种社会关系的法律规范的总称。,.,1.1建设法规的基本概念,主体：国家、企事业单位、社会机构、公民,建设相关活动：建设活动、建设行政管理活动,简言之，建设法规就是调整主体在建设相关活动中各种关系的法律规范统称。,.,1.1建设法规的基本概念,建设活动：是指土木工程和建筑工程、线路工程、设备安装工程（统称建设工程）的新建、扩建、改建活动及装修装饰活动。,常指“三建三业”,.,1.1建设法规的基本概念,建设行政管理活动：是指在建设活动中，由国家权力部门正式授权的有关机构对建设业的组织、监督、协调等职能管理活动。,例如：,安全生产许可管理建筑工程施工许可管理建设工程勘察建筑工程质量监督登记设计质量监督管理违法违规建设工程项目施工图技术评价建设工程勘察设计质量投诉处理程序商品混凝土质量监督登记,.,1.1.2建设法规调整的对象,1.1建设法规的基本概念,.,1.行政管理关系,建设活动中的行政管理关系，是国家及其建设行政主管部门与建设单位、设计单位、施工单位及有关单位（如中介服务机构）之间发生的相应的管理与被管理关系。,规划、指导、协调与服务检查、监督、控制与调节,1.1建设法规的基本概念,.,2.经济协作关系,建设活动中的经济协作关系是一种平等自愿、互利互助的横向协作关系。一般应以经济合同的形式确定。,1.1建设法规的基本概念,3.民事关系,建设活动中的民事关系是指因从事建设活动而产生的国家、单位法人、公民之间的民事权利、义务关系。,.,4.三种调整对象间的关系,1.1建设法规的基本概念,彼此相互联系，有各具自身属性。,.,1.1建设法规的基本概念,1.1.3建设法规的特征,1.行政隶属性行政隶属性是建设法规的主要特征，这一特征决定了建设法规必然要采取直接体现行政权力活动的调整方法，即以行政指令为主的方法调整建设业法律关系。,.,调整方式包括：,（1）授权。国家通过建设法规范，授予国家建设管理机关某种管理权限或具体的权利，对建设业进行监督管理。（2）命令。国家通过建设法律规范赋予建设法律关系主体某种作为的义务，如限期拆迁房屋，控制楼堂馆所建设，进行建设企业资质等级鉴定，征纳固定资产投资税，房屋产权登记等。（3）禁止。国家通过建设法律规范赋予建设法律关系主体某种不作为的义务，即禁止主体某种行为。如严禁利用建设工程发包权索贿受贿，严禁无证设计、无证施工等。,1.1建设法规的基本概念,.,1.1建设法规的基本概念,（4）许可。国家通过建设法律规范，允许特别的主体在法律允许范围内有某种作为的权利。如不同的企业等级有不同的承包范围。（5）免除。国家通过建设法律规范，对主体依法应履行的义务在特定情况下予以免除。如用炉渣、粉煤灰等废渣作为主要原料生产建筑材料的可享有减、免的优惠等。（6）确认。国家通过建设法律规范，授权建设管理机关依法对争议的法律事实和法律关系进行认定，并确定其是否存在，是否有效。（7）计划。国家通过建设法规，对建设业进行计划调节。如基本建设程序必须执行国家的固定资产投资计划。（8）撤销。国家通过建设法律规范授予建设行政管理机关运用行政权力对某些权利能力或法律资格予以撤销或消灭。如没有落实建设投资计划的项目必须停建、缓建，无证设计、无证施工坚决取缔等。,.,2.经济性,建设法规是经济法的重要组成部分。建设法规的经济性既包含财产性，也包括其与生产、分配、交换、消费的联系性。,3.政策性建设法律规范体现着国家的建设政策。它一方面是实现国家建设政策的工具，另一方面也把国家建设政策规范化。国家的建设形势总是处于不断发展变化之中，建设法规要随着政策的变化而变化。,1.1建设法规的基本概念,.,4.技术性为保证建设产品的质量和人民生命财产的安全，大量的建设法规是以技术规范形式出现的，如各种设计规范、施工规范、验收规范等。,1.1建设法规的基本概念,.,1.1.4建设法规的作用,1.1建设法规的基本概念,主要体现在三个方面：1.规范、指导建设行为2.保护合法建设行为3.处罚违法建设行为,.,1.2建设法规体系,1.2.1建设法规体系的概念,建设法规体系：是指已经制定和需要制定的建设法律、建设行政法规和建设部门规章构成的一个相互联系、相互补充、相互协调的完整统一的框架结构。,.,1.2建设法规体系,1.2.2建设法规的构成,建设法律体系的基本框架由纵向结构和横向结构组成。从纵向结构看，是以建设法律为龙头，建设行政法规为主干，建设部门规章和地方建设法规、地方建设规章为支干而构成的。按照现行的立法权限可分为五个层次：,地方性法规地方政府规章宪法法律行政法规部门规章,.,1.建设法律指全国人民代表大会及其常务委员会审议发布的属于国务院建设行政主管部门主管业务范围的各项法律。建设法律在建设法规体系框架中位于顶层，其法律地位和效力最高，是建设法规体系的核心和基础。,例如:城市规划法、建筑法、工程勘察设计法、村镇建设法、风景名胜区法、住宅法、城市房地产管理法、市政公用事业法、招标投标法等。,1.2建设法规体系,.,.,中华人民共和国主席令（九届第21号）中华人民共和国招标投标法已由中华人民共和国第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议于1999年8月30日通过，现予公布，自2000年1月1日起施行。中华人民共和国主席江泽民1999年8月30日,.,1.2建设法规体系,2.建设行政法律指国务院依法制定并颁布的属于国务院建设行政主管部门主管业务范围的各项法规。建设行政法规的法律地位和效力低于建设法律。例如：建设工程勘察设计管理条例、建设工程质量管理条例、招标投标法实施条例等。,.,中华人民共和国国务院令第613号中华人民共和国招标投标法实施条例已经2011年11月30日国务院第183次常务会议通过，现予公布，自2012年2月1日起施行。总理温家宝二一一年十二月二十日,.,1.2建设法规体系,3.建设部门规章由国务院建设行政主管部门（建设部）根据国务院规定的职责范围，依法制定并发布的规章，或由国务院建设行政主管部门与国务院有关部门联合制定并发布的规章，其地位和效力低于建设行政法规。如注册建造师管理规定、建筑业企业资质管理规定等。,.,注册建造师管理规定已于2006年12月11日经建设部第112次常务会议讨论通过，现予发布，自2007年3月1日起施行。建设部部长汪光焘二六年十二月二十八日,.,指在不与宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，由省、自治区、直辖市人民代表大会及其常委会制定并发布的建设方面的法规。如江苏省工程建设管理条例,4.地方性建设法规,1.2建设法规体系,.,1996年6月14日江苏省第八届人民代表大会常务委员会第二十一次会议通过根据2002年6月22日江苏省第九届人民代表大会常务委员会第三十次会议关于修改江苏省工程建设管理条例的决定第一次修正根据2003年4月21日江苏省第十届人民代表大会常务委员会第二次会议关于修改江苏省工程建设管理条例的决定第二次修正根据2004年8月20日江苏省第十届人民代表大会常务委员会第十一次会议关于修改江苏省工程建设管理条例的决定第三次修正,.,5.地方性建设规章,指省、自治区、直辖市以及省会城市和经国务院批准的较大城市的人民政府，根据法律和国务院的行政法规制定并颁布的建设方面的规章。江苏省有权制定政府规章的有城市：南京市、无锡市（1984年10月批准）、徐州市、苏州市（1993年4月批准）,1.2建设法规体系,.,6.技术规范,指国家制定或认可的在全国范围内有效的技术规程、规范、标准、定额、方法等技术文件。工程建设标准强制性条文建设工程施工技术标准建设工程工程量清单计价规范,1.2建设法规体系,.,工程建设强制性条文是工程建设过程中的强制性技术规定，是参与建设活动各方执行工程建设强制性标准的依据。执行工程建设强制性条文既是贯彻落实建设工程质量管理条例的重要内容，又是从技术上确保建设工程质量的关键，同时也是推进工程建设的标准体系改革所迈出的关键的一步。,.,标准化法第七条规定：“保障人体健康、人身、财产安全的标准和法律、行政法规规定强制执行的标准是强制性标准，其他标准是推荐性标准。,.,强制性国家标准的编号为：GB50XXX-XXXXGB：强制性国家标准的代号50XXX：发布标准的顺序号XXXX：发布标准的年号推荐性国家标准的编号为：GB/T50XXX-XXXXGB/T：推荐性国家标准的代号50XXX：发布标准的顺序号XXXX：发布标准的年号公共建筑节能设计标准GB501892005住宅建筑规范GB503682005,.,2002年2月,建设部组织建立工程量清单计价规范编制组，开始我国工程量清单计价规范的起草与编制工作，经过初稿、征求意见稿、送审稿的几轮讨论、审核与修改，于2002年10月定稿，报建设部审批。,2003年,建设工程工程量清单计价规范GB50500-2003正式发布，并于2003年7月1日起开始实施。,2008年,2013年,建设工程工程量清单计价规范GB50500-2008（建设部第63号）自12月1日起实施。,建设工程工程量清单计价规范GB50500-2013,于2013年7月1日起开始实施。,.,小结,地方性法规地方政府规章宪法法律行政法规部门规章,.,地方法规与部门规章之间的冲突解决：适用地方法规，国务院决定；适用部门规章，国务院提请全国人大常委会裁定。部门规章与地方政府规章之间的冲突解决：国务院决定。新的一般规定与旧的特别规定之间的冲突解决：制订机关裁决。,.,1部门规章与地方政府规章之间的效力关系为（）。A部门规章高于地方政府规章B部门规章低于地方政府规章C部门规章与地方政府规章具有同等效力D两者不可比,例题：,.,1.3建设法律关系,1.3.1建设法律关系的概念,法律关系：指由法律规范所确定和调整的人与人或与社会之间的权利义务关系。,1.权利。权利是指法律规范所确定的，权利主体可以做出一定的行为或要求他人做出一定的行为。对于法定的权利，任何人都不得干涉，当事人可以根据、自己的意志，在法定范围内自由地行使权利。2.义务。义务是指根据法律规范的规定，义务主体必须作出或不作出某种行为。对义务除非权利人有法律的允许，否则当事人不得放弃履行，他人也不得阻止当事人履行义务。,.,1.3建设法律关系,建筑法律关系：指在建设管理和协作过程中产生的由建筑法规所确定和调整的人与人或与社会之间的权利义务关系。,.,1.3建设法律关系,1.3.2建设法律关系的构成要素,.,1.3建设法律关系,1.建设法律关系主体,自然人,自然人：是基于出生而成为法律关系主体的有生命的人。包括公民、外国人、无国籍的人。,这里的自然人必须具备相应的民事权利能力和民事行为能力。,.,中华人民共和国民法通则第9条公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。中华人民共和国民法通则第10条公民的民事权利能力一律平等。,.,第11条十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。,.,第12条十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人。第13条不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人。,.,1.3建设法律关系,法人（在法律上将一个组织拟人化）,法人：具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利，承担民事义务的组织。,法人的分类（按其是否具营利性）,a.企业法人建设单位、中国建设银行、勘察设计单位、城市规划编制单位、施工企业、城市综合开发公司,b.非企业法人机关法人（国家权力机关、行政机关）、事业单位法人、社会团体法人,.,1.3建设法律关系,依据我国民法通则第37条的规定，应当同时具备以下四个实质性要件：,a.依法成立；b.有必要的财产、经费；c.有自己的名称、组织机构、场所；d.能独立承担民事责任。,注意：一个法人单位下设的分支机构，具备前面条件，不能独立承担民事责任，不属于法人。如淮阴工学院下的建工院。,.,法定代表人是指依照法律或者法人组织章程的规定，代表法人行使职权的负责人。,法定代表人,.,1.3建设法律关系,其他组织,例如，一些不具备法人资格的个人独资企业、合伙企业、法人的分支机构。,.,2.建筑法律关系客体,财：建设资金、贷款物：建筑材料、设备行为：如勘察设计、施工安装、检查验收非物质财富：如设计图纸,.,.,1.3建设法律关系,3.建设法律关系内容,建设权利主体在法定范围内，根据国家建设管理要求和自己业务活动的需要有权进行各种建设活动。建设义务主体必须按照法律规定或约定承担应负的责任。,.,1.3建设法律关系,.,1.3.3建设法律关系的产生、变更和消灭,1.3建设法律关系,1.建设法律关系的产生指建设法律关系的主体之间形成了一定的权利和义务关系。,2.建设法律关系的变更指建设法律关系的三个要素（主体、客体、内容）发生变化。,3.建设法律关系的消灭指建设法律关系主体之间的权利义务不复存在，彼此丧失了约束力。,.,1.3建设法律关系,4.法律事实,是指引起法律关系产生、变更、消灭的客观情况或现象。,例如：地震、台风、战争、暴乱、国家宏观调控、市场价格变动、签订承包合同、参与工程投标、向政府部门申请施工许可证、进行工程质量检测、施工索赔、擅自开工、偷工减料、串通投标、出现安全事故等。,.,1.3建设法律关系,5.建设法律关系的特征,建设法律关系不是单一的，而带有明显的综合性。建设法律规范是由建设行政法律、建设民事法律和建设技术法规构成的。这三种法律规范在调整建设活动中是相互作用、综合运用的。建设法律关系是涉及面广，内容复杂的权利义务关系。建设法律关系是以受国家计划制约的建设管理、建设协作过程中形成的权利和义务为内容的。建设行政法律关系决定、制约、影响着计划因素的协作关系。建设业的法律调整是以行政管理法律规范为主的。建设民事法律规范调整建设业活动是由建设行政法律关系决定的，并受其制约。如建设单位与设计单位签定的勘察设计合同，在执行过程中，因国家法律认可的国家建设计划变更或解除，则建设单位的合同也要变更或解除。,.,1民事法律关系构成要素包括（）。A主体B行为C内容D客体E权属2.一个民事法律关系中至少有（）个主体。A1B2C3D43.注册建造师属于工程建设法律关系主体中的（）。A自然人B企业法人C非企业法人D个体工商户4.以下（）不属于法律关系客体。A在建工程B抗辩权C侵权行为D商业秘密,例题：,.,5.甲建筑公司承接由乙房地产开发公司开发的5幢住宅楼的施工业务，甲与乙签定了工程承包合同。随即甲建筑公司向丙设备租赁公司租用钢管10吨、挖掘机一台，并签订了租赁合同。在以上的工程承包合同和租赁合同中，属于法律关系客体的有（）A5幢住宅楼的销售权B建造住宅楼的施工行为C10吨钢管的所有权D10吨钢管的使用权E挖掘机的使用权6.以下（）不能够成为法律意义上的“物”。A.国有土地B.水流C.矿藏D.太阳7.民事主体所享有的权利和应承担的义务是民事法律关系的（）A概念B客体C结果D内容,.,1.4法律责任,1.4.1建设法规的实施,.,1.4法律责任,1.建设行政执法,建设行政执法，是指建设行政主管部门和被授权或被委托的单位，依法对各项建设活动和建设行为进行监督检查，并对违法行为执行行政处罚的行为。,具体包括：建设行政决定，包括行政许可、行政命令和行政奖励；建设行政检查，包括实地检查和书面检查；建设行政处罚，包括财产处罚、行为处罚和惩戒；建设行政强制执行。,.,建设工程项目执法监察范围和重点,范围为已竣工和在建及新开工项目及一定建设规模的工程，根据需要确定检查范围。重点是检查建设工程项目的立项、报建、招标投标、工程质量与竣工验收五个方面及工程建设中的严重违法违纪和不正当竞争行为。,1.4法律责任,.,1.4法律责任,建设行政执法监督检查的内容,规范性文件的合法性建设行政主管部门的具体行为的合法性与适用性建设行政执法主体的合法性建设法律、法规、规章的实施情况处理行政执法中出现的一些重大问题，特别是社会关注的问题调查研究法律、法规、规章实行中的问题，并提出处理意见其他需要监督检查的事项,.,1.4法律责任,建设行政执法监督检查方式,建设法律、法规、规章和规范性文件的备案制度建设法律、法规和规章实施情况报告制度建设法律、法规、规章实施情况检查制度重大行政处罚决定备案制度重要行政案件督查制度,.,1.4法律责任,建设行政执法监督检查的程序,制定执法检查计划书面检查实地检查检查总结报告问题的处理,.,1.4法律责任,2.建设行政司法,建设行政司法是指建设行政机关依据法定的权限和程序进行行政调解、行政复议和行政仲裁，以解决相应争议的行政行为。,行政调解,指在行政机关的主持下，以法律为依据，以自愿为原则，通过说服教育等方法，促使双方当事人通过协商互谅达成协议。,.,行政复议,指在相对人不服行政执法决定时，依法向指定的部门提出重新处理的申请。,行政仲裁,行政仲裁是指第三者身份，依照法律、法规和协议，按照国家行政机关以法定程序对特定的民事、经济的劳动争议居中调解，进行有约束力的裁决活动。,1.4法律责任,.,一、行政复议对被申请的具体行政行为进行合法性、适当性审查行政诉讼仅对被申请的具体行政行为进行合法性审查。二、掌握法定行政复议期限内不得提起行政诉讼，已经受理行政诉讼的不得申请行政复议。具体行政行为行政复议行政诉讼行政诉讼三、掌握行政复议时限和起算点（知道之日起60日）。,行政复议,.,一、行政诉讼以审查具体行政行为的合法性为原则；以合理性审查为例外。行政诉讼与行政复议都只能针对具体行政行为。法院不是行政机关，自然作出的不是行政行为而是司法行为，所以通常情况下不可以判决变更原具体行政行为，只能要么维持它，要么撤消它；法院通常只做合法性审查，不做合理性审查。因此，如果被诉的具体行政行为合法但稍不合理时，通常原告要败诉。只当被诉的具体行政行为合法但显失公平时，这时例外出现了，法院可以判决变更该具体行政行为,行政诉讼,.,二、四类不可诉行为：国家行为；抽象行政行为；内部行政行为（一般）；终局裁定行为。三、行政诉讼的举证责任倒置：被告负举证责任。四、掌握行政诉讼时效。行政相对人不服复议决定的，应在收到复议决定之日起15日内起诉；行政相对人不经复议直接起诉的，应当在其知道作出具体行政行为之日起3个月内提出。五、掌握判决生效后，由一审法院执行。,.,1.4法律责任,3.遵守建设法规,从事建设活动的单位和个人，应自觉遵守建设法规，维护国家利益和人民生命财产的安全。,.,1.4法律责任,1.4.1法律责任的概念,法律责任也称违法责任，是指自然人、法人或国家公职人员因违反法律而应依照法律承担的法律后果。,.,溯及到物权制度、债权制度造成法律责任的两大根本原因,1.4法律责任,.,1.4法律责任,1.4.3法律责任的特征,法律责任具有法定性引起法律责任的原因是法律关系的主体违反了法律法律责任的大小同违反法律义务的程度相适应法律责任须由专门的国家机关和部门来认定,.,第四节法律责任,1.4.4法律责任的构成条件,只有符合一定条件的违法行为才能引起法律责任。这种能引起法律责任的各种条件的总和称之为法律责任的构成要件。,.,1.4法律责任,1.一般构成要件,有损害事实发生存在违法行为违法行为与损害事实之间有因果关系违法者主观上有过错,只要具备了这些条件就可以引起法律责任，法律无需明确规定这些条件。,四个构成条件之间互为联系、互为作用，缺一不可。,.,1.4法律责任,2.特殊要件,只有具备法律规定的要件时，才能构成法律责任。特殊要件必须有法律的明确规定。,特殊主体特殊结果无过错责任转承责任,.,1.4法律责任,1.4.5法律责任的种类,1.刑事责任指当事人由于违反刑事法律规定的义务构成刑事违法而依法承担法律上的后果。承担刑事责任的刑罚种类：主刑管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑附加刑罚金、剥夺政治权利、没收财产。,.,2.行政责任,指行政法律关系主体由于违反行政法律规范规定的义务构成行政违法以及行政不当而依法承担法律上的消极后果。,两种情况：（1）公民和法人因违反行政管理法律、法规的行为而应承担的行政责任；（2）国家工作人员因违反政纪或在执行职务时违反行政法规的行为。与此相适应的行政责任的承担。,1.4法律责任,.,承担方式:,行政处罚警告、罚款、拘留、没收、责令停业整顿、吊销营业执照等。行政处分有警告、记过、记大过、降职、降薪、撤职、留用察看、开除,1.4法律责任,.,3.民事责任,指违反合同或其他民事义务而应负的法律责任。,特征：责任的性质不同民事责任主要是补偿性的，以财产补偿为主，非财产性的排除措施为辅（停止侵害、排除妨碍、消除影响、赔礼道歉等）。处理原则不同一般经济赔偿只能等于不能高于受害人所受的损失；财产归属不同补偿归受害人强制程度不同民事责任除法律规定外，往往还允许当事人