经济法修改版新第七章 合同法

经济法,m,第七章合同法,小王对小刘说：如果你考上研究生，我就嫁给你。后来小刘果然考上了研究生，向小王求婚，但小王拒绝了。小刘可以追究小王的违约责任吗？,不可以。因为这是涉及人身的合同，合同法不予调整，婚姻有婚姻法调整。婚姻法对于婚姻的基本原则就是婚姻自由。,第一节合同法概述,一、合同概述（一）合同的概念和特征1、概念：合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,第一节合同法概述,2、特征：（1）合同当事人法律地位平等。（2）合同的主体是自然人、法人或者其他经济组织。（3）合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（4）合同是两方以上当事人意思表示一致的民事法律行为。,第一节合同法概述,（二）合同的分类1、有偿合同和无偿合同以合同当事人取得权益是否必须付出相应代价为标准。有偿合同：指必须付出相应代价才能享有权利的合同，如买卖合同，借款合同等；无偿合同：指不必付出相应代价而享有权利的合同，如赠与合同。,第一节合同法概述,2、双务合同与单务合同以是否互负对待给付义务为标准。双务合同：指当事人都享有权利并承担义务的合同，如买卖合同；单务合同：指当事人一方只享有权利不承担义务，而另一方只承担义务不享有权利的合同，如赠与合同。,第一节合同法概述,3、要式合同与不要式合同以合同是否必须具备特定形式和手续才能成立为标准。要式合同：指法律、法规要求或当事人约定必须具备的特定形式和手续才能成立的合同，如抵押合同。不要式合同：指不以特定形式为成立要件的合同，如一般商品买卖合同。,第一节合同法概述,4、诺成合同与实践合同以合同成立除双方意思表示一致以外，是否还要其他给付为标准。诺成合同：指只要当事人意思表示一致即告成立的合同，如买卖合同、委托合同等；实践合同：指除当事人意思表示一致外，还须交付标的物才能成立的合同，如质押合同、定金合同等。Tips:赠与合同是无偿、单务、诺成合同。,第一节合同法概述,5、主合同与从合同以合同是否必须以其他合同的存在为前提条件。主合同：是能够独立存在的，无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同。从合同：不能独立存在，又称附属合同。Tips:主合同无效，则依附于主合同存在的从合同也无效。,第一节合同法概述,6、有名合同与无名合同以法律是否作出规定并赋予特定名称。有名合同：指法律、法规规定了具体名称和调整规范的合同。无名合同：指法律、法规尚未规定其名称和相应调整规范的合同。目前我国合同法有15类有名合同。,第一节合同法概述,二、合同法概述（一）合同法的概念合同法是调整平等主体之间商品交换的法律规范的总称。1999年10月1日施行。（二）合同法的基本原则1、平等、自愿原则2、公平、诚实信用原则3、遵守法律、不得损害社会公共利益原则,第一节合同法概述,（三）我国合同法的适用范围1、平等主体之间订立的财产性民事权利义务关系的协议，即各类财产性民事合同。2、各类民事主体基于平等自愿等原则所订立的财产性合同。3、既包括当事人设立财产性民事权利义务的协议，也包括当事人变更、终止财产性民事权利义务的协议。,第一节合同法概述,不适用合同法的情形：1、政府依法进行管理活动所订立的合同，属行政合同。2、法人、其他组织内部事务管理方面的合同。3、婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。4、劳动合同。,第二节：合同的订立,一、合同订立的程序（一）要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的一方当事人成为要约人，接受要约的一方当事人成为受要约人。,第二节：合同的订立,1、要约的构成要件：（1）必须是特定人的意思表示。（2）要约必须是向相对人发出的意思表示。（3）要约必须以订立合同为目的。（4）要约内容必须具体确定。2、要约邀请也称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。,第二节：合同的订立,3、要约生效的时间要约到达受要约人时生效。即不论是口头形式、书面形式或其他形式的要约，必须在送达要约人时才能生效。,第二节：合同的订立,4、要约的撤回和撤销（1）要约的撤回：是指要约在发生法律效力之前，要约人为了阻止要约发生法律效力而作出的意思表示。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。,第二节：合同的订立,（2）要约的撤销：是指要约在发生法律效力之后，要约人为了撤销其法律效力而将该要约取消的意思表示。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之日前到达受要约人。,第二节：合同的订立,5、要约的失效（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。,（二）承诺承诺是受要约人在要约规定的期限作出的完全同意要约的意思表示。1、承诺的构成要件（1）承诺必须由受要约人作出。（2）承诺必须在合理期限内向要约人作出。（3）承诺的内容应与要约的内容完全一致。Tips:受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。,第二节：合同的订立,第二节：合同的订立,2、承诺的期限：要约确定的期限称为承诺期限。3、承诺的方式：以通知形式作出，包括口头形式、书面形式等。4、承诺的生效时间：承诺生效的时间，就是合同成立的时间。承诺通知到达要约人时生效。,第二节：合同的订立,5、承诺的撤回承诺撤回是承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺同时到达要约人。承诺一旦撤回，视为承诺未发出。Tips:承诺只有撤回，没有撤销。,第二节：合同的订立,6、承诺的迟延与迟到（1）迟延承诺：受要约人超过承诺期限发出承诺的，为迟延承诺。除要约人及时通知要约人该承诺有效的以外，迟延的承诺应视为新要约。,第二节：合同的订立,（2）迟到承诺：受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因使承诺到达要约人时超过承诺期限的，为迟到承诺。除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，迟到的承诺为有效承诺。P125小思考,第二节：合同的订立,二、合同成立的时间、地点1、合同成立的时间：（1）承诺生效时合同成立。（2）当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。（3）当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以要求在合同成立之前签订确认书。签订确认书时合同成立。,第二节：合同的订立,（4）约定采用书面形式订立合同的，如果当事人未采用或者当事人没有在合同书上签字盖章的，只要一方当事人履行了主要义务，对方接受的，合同仍然成立。,第二节：合同的订立,2、合同成立的地点：（1）承诺生效的地点为合同成立的地点。（2）采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立地点。（3）采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字盖章地点为合同成立的地点。未在同一地点签字或盖章，以当事人最后一方签字盖章地点为准。P125小思考,第二节：合同的订立,三、合同的内容和形式（一）合同的内容1、合同的一般条款:（1）当事人的名称或者姓名和住所；（2）标的；（3）数量；（4）质量；（5）价款或者报酬；（6）履行期限、地点和方式；（7）违约责任；（8）解决争议的办法。,第二节：合同的订立,2、格式条款所谓格式条款，是指一方当事人为了重复使用而预先拟定好的并在订立合同时不允许对方协商变更的条款。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款，即非格式条款优先。P127小思考,第二节：合同的订立,（二）合同的形式当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。四、缔约过失责任缔约过失责任，是指当事人在订立合同过程中，因故意或者过失行为违背了诚实信用原则从而使合同未成立、未生效、被撤销或者无效，给对方造成损失时所应承担的法律责任。,第二节：合同的订立,条件：（1）当事人有过错；（2）有损害后果的发生；（3）当事人的过错行为与造成的损失之间有因果关系。P128小思考,第三节：合同的生效,一、合同效力的概述合同的效力，又称合同的法律效力，是指已经成立的合同具有相应的法律约束力。合同的成立不等于合同的生效。合同法对合同的效力规定了四种情况：1、有效合同2、无效合同3、可变更、可撤销合同4、效力待定合同,第三节：合同的生效,一、有效合同（一）合同生效的要件1、合同当事人的主体资格合法2、合同当事人的意思表示真实3、合同不违反法律或者损害社会公共利益,第三节：合同的生效,（二）合同的生效时间1、依法成立的合同自合同成立时生效2、法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定办理批准、登记手续后生效。3、附条件、附期限的合同P129小思考,第三节：合同的生效,三、无效合同无效合同是指已经订立，但因违反法律、行政法规的规定，欠缺合同生效的要件，不受法律保护、不具有法律约束力的合同。1、一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益;2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;3、以合法形式掩盖非法目的;4、损害社会公共利益;5、违反法律、行政法规的强制性规定。Tips:无效合同自始无效。,第三节：合同的生效,四、可变更、可撤销的合同1、概念：2、情形：（1）因重大误解订立的合同。（2）在订立时显失公平的合同。（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。,第三节：合同的订立,3、行使与消灭（1）行使：a：在欺诈、胁迫、乘人之危的合同中，仅受害方可以行使撤销权；b：在显示公平、重大误解的合同中，当事人双方均可以行使撤销权。,第三节：合同的订立,（2）消灭：a：具有撤销权的当事人知道或应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；b：明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。,第三节：合同的生效,4、合同无效或撤销的法律后果：（1）返还财产。（2）折价补偿。（3）赔偿损失。（4）收归国家所有或者返还集体、第三人。Tips：被撤销的合同自始无效。P132小思考,第三节：合同的生效,五、效力待定合同1、概念：是指合同虽然成立，但因欠缺有限要件，其效力能否发生尚未确定，有待于权利人予以追认，才能有效。2、类型：（1）限制民事行为能力人订立的合同下列情况有效：a,b,c（2）无权代理的行为人代订的合同（3）无处分权人处分他人财产订立的合同,第三节：合同的生效,经典案例：甲将其租住的乙的房屋出售给了丙，甲、丙之间的买卖合同属于什么效力的合同？假如乙知情后反对，那么该买卖合同属于什么效力的合同？假如乙知情后同意，那么该买卖合同属于什么效力的合同？,第四节合同的履行,一、合同履行及履行原则合同的履行是指合同当事人按照合同约定或者法律的规定，全面适当地完成各自承担的合同义务，使债权人的权利得以实现的过程。原则：1、全面履行原则2、实际履行原则3、协作履行原则4、经济合理原则,第四节合同的履行,二、合同履行中的具体规则（一）当事人就有关合同内容约定不明确时的处理规则可以协议补充；不能协议补充的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。仍不能确定的，按照以下规则：1、质量要求不明确的处理2、价款或报酬不明确的处理,第四节合同的履行,3、履行地点不明确的处理4、履行期限不明确的处理5、履行方式不明确的处理6、履行费用的负担不明确的处理,第四节合同的履行,三、双务合同履行中的抗辩权抗辩权只能存在双务合同中（一）同时履行抗辩权同时履行抗辩权是指合同当事人的债务没有先后履行顺序，任何一方在对方当事人未履行合同之前，可以拒绝对方履行要求的权利。结合p136小思考理解,第四节合同的履行,（二）后履行抗辩权后履行抗辩权是指双务合同中当事人的债务有先后履行顺序，先履行一方未履行的或者履行不符合约定的，后履行一方可以拒绝对方履行要求的权利。结合P137小思考理解,第四节合同的履行,（三）不安抗辩权也称为先履行抗辩权，是指合同当事人的债务有先后履行顺序，应先履行义务的一方当事人，有确切证据证明对方不能履行债务或者有不能履行债务的可能时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止履行合同义务。结合P138小思考理解,第四节合同的履行,四、合同的保全合同履行中为防止债务人财产的不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人为保全其债权的实现而对债务人或者第三人采取的法律措施，称为合同的保全措施。包括代位权和撤销权两种。,（一）代位权1、概念：是指因债务人怠于行使其对第三人（次债务人）的到期债权，对债权人造成损害，危及债权人债权实现的，债权人为保护自己的债权，可以请求人民法院以自己的名义代位行使债务人的债权。,2、条件：（1）债权人对债务人的债权合法；（2）债务人对第三人享有合法权利；（3）债务人怠于行使其到期债权，对债权人的利益造成了损害；（4）债务人的债权已到期；（5）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。,第四节合同的履行,（二）撤销权1、概念：是指因债务人实施了放弃其到期债权，无偿转让或者以明显不合理的低价转让其财产等减少财产的行为，对债权人造成损害、危及债权人债权实现时，债权人为了保障自己的债权可请求法院撤销债务人规避行为的权利。,第四节合同的履行,2、条件：（1）债权人须以自己的名义行使撤销权；（2）债权人对债务人存在有效债权；（3）债务人存在放弃债权、无偿转让财产或者以明显不合理低价转让财产的行为；（4）这种行为对债权人的利益造成了损害。3、期限：撤销权应当自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。,第五节：合同的变更、转让和终止,一、合同的变更（内容的变更）1、概念：是指合同依法成立后尚未履行或者尚未完全履行之前，由于某种情况的变化或双方当事人的同意，依照法律规定的条件和程序，对原合同条款进行的修改或补充。我国合同法所规定的变更仅指合同内容的变更。2、效力：当事人协商一致，可以变更合同。,第五节：合同的变更、转让和终止,二、合同的转让（主体的变更）合同的转让，即合同主体的变更，是指当事人一方在不变更合同内容的前提下，将合同规定的权利和（或）义务全部或部分转让给第三方，由受让方承担合同的权利和义务。,第五节：合同的变更、转让和终止,（一）债权的转让（转移权利）1、债权转让，又称债权让与，是指债权人将其合同权利全部或部分转让给第三人的行为。2、原债权人称为让与人或出让人，而接受债权转让的第三人称为受让人。,第五节：合同的变更、转让和终止,3、一般是通过让与人与受让人签订书面转让合同的形式进行。4、债权人转让权利的，无须债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。,第五节：合同的变更、转让和终止,（二）债务承担（转移义务）1、债务承担，是指债务人将合同应承担的义务全部和部分转移给第三人的行为。2、债务人可以将合同的义务全部或者部分转移给第三人，但应经债权人同意。未经同意，该债务承担不发生效力。,第五节：合同的变更、转让和终止,（三）合同的概括转让1、合同概括转让即合同的权利义务概括转移，是原合同当事人一方将其债权债务一并转让给第三人，由第三人继受这些债权债务的法律行为。2、合同概括转让，必须经对方当事人的同意。3、分为约定情形和法定情形。P141小思考,第五节：合同的变更、转让和终止,三、合同权利义务的终止合同的终止是指因出现特定的法律事实或者当事人约定的情况，使合同当事人权利义务关系归于消灭。（一）债务已经按照约定履行履行是合同终止最常见的方式。,第五节：合同的变更、转让和终止,（二）合同解除1、合同解除，是指合同尚未履行完毕之前，双方当事人经协商一致同意提前终止合同关系或者当事人一方基于法定事由行使解除权而提前终止合同关系。2、分类：合意解除和法定解除,第五节：合同的变更、转让和终止,3、合同解除与合同无效、合同被撤销有本质区别：合同解除，是合同生效后被解除，不能溯及既往；无效合同、被撤销合同，是该合同自始无效。4、合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据情况可以要求恢复原状、赔偿损失等等。P143页小思考,第五节：合同的变更、转让和终止,（三）债务相互抵消债务相互抵消，是指合同当事人双方相互负有给付义务，按照法律规定或者双方约定一方通知对方以其债权充当债务的清偿或者双方协商以债权充当债务的清偿，使得双方的债务在对等额度内消灭的行为。分为法定抵消和约定抵消。,第五节：合同的变更、转让和终止,（四）债务人依法将标的物提存1、概念：合同的债务人在债务已到履行期限时，因债权人无正当理由而拒绝接受债务的履行，或者因债权人的地址不明等原因无法向债权人履行债务，通过一定程序将其履行债务的标的物送交有关部门，称为提存。,第五节：合同的变更、转让和终止,2、情形：（1）债权人无正当理由拒绝受领；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（4）法律规定的其他情形。,第五节：合同的变更、转让和终止,3、标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。（五）债权人免除债务债权人免除债务，是指债权人免去债务人的部分或者全部债务，合同的权利义务部分或全部终止。,第五节：合同的变更、转让和终止,（六）债权债务同归于一人又称为混同，即合同的权利和义务全部归一人承受，合同权利义务关系即告消灭。（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形,第六节合同担保,一、合同担保概述合同担保，是指根据法律规定或者合同约定，合同双方当事人为保障合同切实履行所采取的具有法律约束力的措施。担保具有从属性与补充性。1995年10月1日施行担保法2007年10月11日施行物权法新法优于旧法,第六节合同担保,合同担保的方式一般有五种：保证、抵押、质押、留置和定金二、保证保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证人应当为主合同当事人以外的第三人。,第六节合同担保,（一）保证人的资格不得担任保证人的情形：1、国家机关不得为保证人。2、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。3、企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。4、主债务人不得同时为保证人。,第六节合同担保,（二）保证的方式1、一般保证和连带保证（1）一般保证：当事人在保证合同中约定，当债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。Tips：保证人依法享有先诉抗辩权。（2）连带保证当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带保证。,第六节合同担保,2、单独保证与共同保证（1）单独保证是指只有一个保证人担保同一债权的保证。（2）共同保证是指数个保证人担保同一债权的保证。,第六节合同担保,（三）保证合同1、保证合同是保证人与债权人订立的、当债务人不履行主债务时，由保证人代为履行的协议。2、保证合同为从合同。3、保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。（四）保证责任保证人在约定的担保范围内承担保证责任。,第六节合同担保,三、抵押1、抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产抵押给债权人，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。2、债务人或者第三人为抵押人；债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。,第六节合同担保,（一）抵押财产的范围1、可以抵押的财产：2、不可抵押的财产：（二）抵押合同设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。,第六节合同担保,（三）抵押权的实现1、方式：（1）债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。（2）抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。,第六节合同担保,2、抵押权与其他物权并存时的清偿顺序：（1）抵押权与质权并存：抵押权人优先于质权人受偿。（2）抵押权与留置权并存：留置权人优先于抵押权人受偿。Tips:留置权抵押权（登记）质权抵押权（未登记）,第六节合同担保,四、质押质押是指债务人或者第三人将其动产或财产权利凭证转移给债权人占有，以其作为债权担保，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人有权依法以该财产变价所得价款优先受偿。,第六节合同担保,（一）动产质押1、动产质押合同：当事人应当采取书面形式订立质权合同。2、动产质权的设立：质权自出质人交付质押财产时设立。3、动产质权的实现债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。,第六节合同担保,4、动产质押的效力（1）动产质押设立后，在主债务清偿以前，质权人有权占有质物，并有权收取质物所产生的孳息。（2）质权人在存续期间，为担保资金的债务，经出质人同意，以其所占有的质物为第三人设定质权的，应当在原质权所担保的债权范围之内，超过的部分不具有优先受偿的效力。（3）转质权的效力优于原质权。结合P150小思考理解,第六节合同担保,五、留置1、概念：留置，是指债权人按照合同约定或法律规定合法占有债务人的财产，当债务人不履行到期债务时，债权人可以留置其合法占有的债务人的动产，依照法律的规定以留置的财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。,第六节合同担保,2、特征：（1）留置权属于法定的担保（2）留置权为动产物权。（3）留置权占有担保物权。,第六节合同担保,3、条件：（1）债权人占有属于债务人之动产；（2）债权已届清偿期，债务人不履行到期债务；（3）债权人合法占有债务人的动产；（4）债权人占有的动产与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。,第六节合同担保,4、实现：债权已届清偿期债务人仍不履行债务，留置权人并不能立即实现留置权，而必须给予债务人以履行债务的宽限期。债务人与宽限期内仍不履行义务，留置权人便可以按法律规定的方法实现留置权。宽限期：两个月以上。,第六节合同担保,5、顺序：同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。,第六节合同担保,六、定金（不等于订金：预付款）（一）定金的概念：1、定金是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律规定或合同的约定，由一方当事人在合同订立时，履行前预先支付对方一定金额的货币作为债权的担保。2、定金应当以书面形式约定。3、定金合同从实际交付定金之日起生效，故定金合同是实践性合同。,第六节合同担保,（二）定金的法律效力1、定金一旦交付，定金所有权发生转移。2、给付定金一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定