第六章合伙企业法-PPT课件

-,1,第六章合伙企业法律制度,2,第六章合伙企业法律制度,教学目标：通过本章学习，了解我国合伙企业法律制度；理解合伙企业的概念和特征；了解普通合伙企业和有限合伙企业的法律制度；掌握普通合伙企业的设立条件和出资方式、合伙企业财产、合伙事务执行、入伙、退伙等具体规定，了解合伙企业的解散和清算制度；比较和理解普通合伙企业、特殊的普通合伙企业、有限合伙企业三种类型的异同。教学重点与难点：教学重点是合伙企业的概念和特征、合伙企业的责任承担方式。教学难点是特殊的普通合伙企业、有限合伙企业的特征和责任承担方式。,3,第一节合伙企业法概述,一、合伙企业法中华人民共和国合伙企业法（1997年2月23日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过.中华人民共和国合伙企业法已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议于2006年8月27日修订通过，修订后的中华人民共和国合伙企业法公布，自2007年6月1日起施行。（新修订，2007年6月1日起施行）,4,合伙企业法的概念,狭义,广义,5,二、合伙企业的概念和特征,合伙企业，是指两个和两个以上的合伙人订立合伙协议，共同投资，合伙经营，共享收益，至少有一个以上的合伙人对企业债务承担无限责任的营利性组织。合伙企业包括普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。,6,合伙企业的法律特征,1、合伙企业是一种共同经营体。2、合伙企业为契约式联合企业。3、合伙企业以人合为基础。4、合伙企业必须有人对企业债务承担无限连带责任。5、在合伙企业经营中，承担无限责任的合伙人要负责企业经营，执行企业事务，对外代表企业。,7,三、合伙企业法的特征,1.合伙企业法是一种组织法2.合伙企业法是一种行为法3.合伙企业法中既有强制性规范也有任意性规范。,8,第二节普通合伙企业法律制度,普通合伙企业，是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务依照合伙企业法规定承担无限连带责任的一种合伙企业。注意：普通合伙企业的特征是“所有”：“所有的合伙人”（不论出资形式、不论自己是否执行企业事务）对“所有的企业债务”（不论是一般的企业债务还是某一个合伙人因故意或者重大过失引起的企业债务）均承担无限连带责任。,一、普通合伙企业的概念,9,1.有二个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者。合伙人为自然人的，应当具备完全行为能力2.有书面合伙协议。3.有各合伙人认缴或者实际缴付的出资。货币、实物、土地使用权、知识产权、劳务和其他财产权利4.有合伙企业的名称和生产经营场所5.法律、行政法规规定的其他条件,（一）合伙企业的设立条件,10,（二）合伙人的资格,合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。,合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织；但个人独资企业的投资人只能是自然人。,国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人。,11,合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，普通合伙人也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。,（三）出资形式,12,（四）合伙协议,（1）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（2）合伙目的和合伙经营范围；（3）合伙人的姓名或者名称、住所；（4）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（5）利润分配、亏损分担方式；（6）合伙事务的执行；（7）入伙与退伙；（8）争议解决办法；（9）合伙企业的解散与清算；（10）违约责任。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。,13,（五）合伙企业的注册登记,1准备申请文件：全体合伙人的签名、盖章的合伙协议、合伙人身份证明等。2向企业登记机关提出设立合伙企业的申请3登记机关审查登记，签发营业执照合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。,14,二、合伙企业的财产,（一）合伙企业财产的构成第20条：合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。1合伙人的出资：合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资，这些出资形成合伙企业的原始财产。需要注意的是，合伙企业的原始财产是全体合伙人“认缴”的财产，而非各合伙人“实际缴纳”的财产。2以合伙企业名义取得的收益3依法取得的其他财产：如合法接受赠予的财产（二）合伙企业财产的性质合伙企业的财产具有共有财产性质，即由合伙人共同所有。在清算之前，一般不得请求分割合伙企业的财产。,15,（三）合伙人财产份额的转让对内：普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。对外：除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。【解释】对外转让财产份额时，先看合伙协议是否另有约定；未约定的，才须经其他合伙人一致同意。（四）合伙人财产份额的出质普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,16,【例题】甲、乙、丙共同出资设立一个普通合伙企业，在合伙企业存续期间，甲拟以其在合伙企业中的财产份额出质借款。根据合伙企业法的规定，下列表述中正确的有（）。A、无须经乙、丙同意，甲可以出质B、经乙、丙同意，甲可以出质C、未经乙、丙同意，甲私自出质的，其行为无效D、未经乙、丙同意，甲私自出质给善意第三人造成损失的，由甲承担赔偿责任【答案】BCD,17,（一）合伙事务执行的形式（1）全体合伙人共同执行；（2）由各合伙人分别单独执行；（3）委托一个或者数个合伙人执行；（4）聘任第三人经营管理。（二）合伙人在执行合伙事务中的权利和义务1合伙人在执行合伙事务中的权利（1）合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。（2）执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业。（3）不执行合伙事务的合伙人有监督权利。（4）合伙人查阅合伙企业会计账簿等财务资料的权利。（5）合伙人有提出异议的权利和撤销委托的权利。,四、合伙事务的执行,18,2合伙人在执行合伙事务中的义务（1）合伙事务执行人有义务向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况。（2）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。（3）合伙人不得同本合伙企业进行交易。（4）合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。（三）合伙事务执行的决议办法合伙企业法规定，合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。,19,合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员,20,【例题】根据合伙企业法的规定，下列关于普通合伙企业合伙人权利的表述中，符合法律规定的有()。A、合伙人对执行合伙事务享有同等的权利B、合伙人可以查阅企业会计账簿C、合伙人可以自营与本企业相竞争的业务D、执行企业事务的合伙人可以自行决定是否向其他合伙人报告企业经营状况【答案】AB【例题】根据合伙企业法的规定，下列关于普通合伙企业合伙事务执行的表述中，正确的有（）。A、合伙人为法人的，由其委派的代表执行合伙企业的事务B、合伙人可以同他人合作经营与本合伙企业相竞争的事务C、合伙人不得自营与本合伙企业相竞争的业务D、经全体合伙人一致同意，合伙人可同本合伙企业进行交易【答案】ACD,21,【例题】甲与乙、丙成立普通合伙企业，甲被推举为合伙事务执行人，乙、丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。甲在任职期间实施的下列行为中，属于法律禁止或无效的有（）。A、自行决定向善意的A公司支付广告费5万元B、未经乙、丙同意，与善意的B公司签订50万元的合同C、未经乙、丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业D、与其妻子一道经营与合伙企业相同的业务【答案】CD【解析】（1）选项AB：合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人；（2）选项C：除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易；（3）选项D：普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。,22,【例题】根据合伙企业法的规定，普通合伙企业的下列事务中，在合伙协议没有约定的情况下，不必经全体合伙人一致同意即可执行的是（）。A、改变合伙企业主要经营场所的地点B、合伙人之间转让在合伙企业中的部分财产份额C、改变合伙企业的名称D、转让合伙企业的商标权【答案】B【例题】根据合伙企业法的规定，除合伙协议另有约定外，下列各项中，应当由全体合伙人一致同意才能作出决议的是（）。A、修改合伙协议B、改变合伙企业名称C、处分合伙企业的不动产D、吸收新的合伙人【答案】ABCD,23,（四）合伙企业的损益分配（1）合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。（2）合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照“实缴出资”比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。（3）合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。【例题】根据合伙企业法的规定，合伙协议未约定合伙利润分配和亏损分担比例的，合伙人之间分配利润和分担亏损的原则是（）。A、按各合伙人的实缴出资比例分配和分担B、按各合伙人贡献大小分配和分担C、在全体合伙人之间平均分配和分担D、由各合伙人协商决定如何分配和分担【答案】D,24,【例题单选题】根据合伙企业法的规定，合伙协议未约定合伙利润分配和亏损分担比例的，经合伙人协商不成的，合伙人之间分配利润和分担亏损的原则是（）。A、按各合伙人的实缴出资比例分配和分担B、按各合伙人贡献大小分配和分担C、在全体合伙人之间平均分配和分担D、由人民法院决定如何分配和分担【答案】A【例题多选题】根据合伙企业法的规定，普通合伙企业出现亏损时，由合伙人分担责任。下列有关亏损分担的表述中，正确的有（）。A、合伙协议有约定比例的，按约定比例分担B、合伙协议没有约定比例的，由合伙人协商决定C、合伙协议没有约定比例的，由各合伙人平均分担D、合伙协议可以约定由执行合伙事务的合伙人承担全部亏损【答案】AB,25,课堂讨论与案例,张某、孙某和姚某三人合伙开了一家饭店，张某现金出资3万元，孙某以劳务出资并作价1万元，姚某以店面的使用权出资并作价2万元，三人签订了书面的合伙协议，约定利润和亏损的分配比例为111。在经营过程中，赵某拖欠该饭店餐费2元，而合伙人张某又欠赵某借款5元，则下列说法不正确的是（）。A孙某不能以劳务出资，只能以货币、实物、土地使用权、知识产权或其他财产权利出资B合伙协议中关于利润和亏损的约定比例不合法，应按出资比例进行分配C赵某不得以对张某的债权抵销其对合伙企业的债务D张某只能以其在合伙企业中的出资用于清偿其对赵某的债务,26,答案：ABD,27,（一）入伙（1）新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。（2）入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。（3）新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。,四、入伙与退伙,28,（二）退伙退伙包括自愿退伙（协议退伙、通知退伙）、法定退伙（当然退伙、除名）。（1）协议退伙合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人一致同意；发生合伙人难以继续参加合伙的事由；其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。（2）通知退伙合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。【解释】协议退伙、通知退伙的主要区别：合伙协议是否约定了合伙期限。,29,（3）当然退伙作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；个人丧失偿债能力；作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。【解释1】（1）普通合伙人丧失偿债能力的，当然退伙；（2）有限合伙人丧失偿债能力的，不退伙。【解释2】（1）普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业；其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙；（2）作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。,30,【解释3】退伙事由实际发生之日为退伙生效日。（4）除名未履行出资义务；因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；执行合伙事务时有不正当行为；发生合伙协议约定的事由。【解释】对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。,31,立法背景：“特殊的普通合伙企业”名称的由来,特殊的普通合伙企业在国外被称为“有限责任合伙”（LimitedLiabilityPartnership，简称为LLP），是20世纪90年代以后国际上出现的一种新的责任形式。它主要适用于专业服务机构，例如很多外资律师事务所名称就是以LLP结尾。新的合伙企业法中新增了相关规定，但采用的名字是“特殊的普通合伙企业”。全国人大常委会在三次审议过程中认为：国外的有限责任合伙，在这部法律里称为“特殊的普通合伙企业”，作为普通合伙的一节来处理比较妥当。摈弃“有限责任合伙”的名称，也可以避免与“有限合伙企业”发生混淆。,五、特殊的普通合伙企业,32,五、特殊的普通合伙企业,适用范围特殊的普通合伙企业主要适用于专业服务机构，如注册会计师事务所、律师事务所。责任承担方式的部分变革：当一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务时，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。这是特殊的普通合伙企业制度中最特殊之处。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。,33,【例题】注册会计师甲、乙、丙共同出资设立一个特殊的普通合伙制的会计师事务所。甲、乙在某次审计业务中，因故意出具不实审计报告被人民法院判决由会计师事务所赔偿当事人80万元。根据合伙企业法的规定，下列有关该赔偿责任承担的表述中，正确的是（）。A、甲、乙、丙均承担无限连带责任B、以该会计师事务所的全部财产为限承担责任C、甲、乙、丙均以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任D、甲、乙应当承担无限连带责任，丙以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任【答案】D,34,第三节有限合伙企业法律制度,（一）有限合伙制度修订后的合伙企业法新增了有限合伙。有限合伙是承担无限责任的合伙人与承担有限责任的合伙人共同组成的合伙。（二）合伙人的责任形式有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限承担责任。这是有限合伙企业制度中最特殊之处。,35,（三）有限合伙人的权利,有限合伙人不得以劳务对合伙企业出资；有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人享有的权利：书117页,36,普通合伙企业、特殊的普通合伙企业、有限合伙企业的区别,普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。特殊的普通合伙企业指合伙企业的一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。,37,三种类型的合伙企业主要区别：,一、合伙企业名称：应分别标明“普通合伙”、“特殊普通合伙”、“有限合伙”字样。二、合伙人要求：人数要求分别为两个以上、两个以上、两个以上五十个以下，其中至少有一个普通合伙人。普通合伙人不得为国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性事业单位、社会团体。三、出资形式要求：分别为货币、实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利、劳务；货币、实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利、劳务；有限合伙人不得以劳务出资。,38,三种类型的合伙企业主要区别：,四、责任承担。普通合伙企业由普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任；特殊的普通合伙企业中，在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的一个或数个合伙人，承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任，合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由合伙人承担无限连带责任；有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任，有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。,39,三种类型的合伙企业主要区别：,五、合伙事务执行人。普通合伙人对执行合伙事务享有同等的权利；有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式，有限合伙人不得对外代表有限合伙企业。六、合伙人的继承人的资格。普通合伙企业合伙人的继承人，按照合伙协议的约定或者全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格；有限合伙人的继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。,40,第四节合伙企业解散和清算,一、合伙企业解散合伙企业解散，是指各合伙人解除合伙协议，合伙企业终止活动。根据合伙企业法的规定，合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（2）合伙协议约定的解散事由出现；（3）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数满30天；（5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（7）法律、行政法规规定的其他原因。,41,二、合伙企业清算（一）确定清算人（1）清算人由全体合伙人担任。（2）经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人担任清算人。（3）自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，“合伙人或者其他利害关系人”可以申请人民法院指定清算人。【例题】某合伙企业解散时，在如何确定清算人的问题上，合伙人甲、乙、丙、丁各执一词。下列各合伙人的主张中，不符合合伙企业法律制度规定的有()。A、甲：由我们4人共同担任清算人B、乙：我是大家一致同意的企业事务执行人，只能由我担任清算人C、丙：建议从我们4人中推选一人担任清算人D、丁：合伙企业清算不允许由合伙人担任，因此建议请一名注册会计师来担任清算人【答案】BD,42,（二）债权申报期限（1）清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告。（2）债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报债权（三）财产清偿顺序合伙企业的财产支付合伙企业的清算费用后的清偿顺序：合伙企业职工工资、社会保险费用和法定补偿金；缴纳所欠税款；清偿债务。合伙企业注销后，原“普通合伙人”对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求“普通合伙人”清偿。合伙企业依法被宣告破产的，“普通合伙人”对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。,43,（四）分配财产合伙企业财产依法清偿后仍有剩余时，对剩余财产依照合伙企业法的规定进行分配，即按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配。【例题】某普通合伙企业决定解散，经清算人确认：企业欠职工工资和社会保险费用10000元，欠国家税款8000元，另外发生清算费用3000元。下列几种清偿顺序中，符合合伙企业法律制度规定的是（）。A、先支付职工工资和社会保险费用，再缴纳税款，然后支付清算费用B、先缴纳税款，再支付职工工资和社会保险费用，然后支付清算费用C、先支付清算费用，再缴纳税款，然后支付职工工资和社会保险费用D、先支付清算费用，再支付职工工资和社会保险费用，然后缴纳税款【答案】D,44,本章习题,45,一、单项选择题,1大学毕业生郑某、杨某、郭某、孙某毕业后决定自主创业，成立一家普通合伙企业，郑某以劳务出资，杨某以知识产权出资，郭某以现金出资5万元，孙某以实物出资5万元，4人签订了合伙协议，则下列说法正确的是（）。A合伙协议可以载明合伙企业的经营期限和合伙人争议的解决方式B郑某以劳务出资，应委托法定评估机构根据其工作的时间和能力评估确定C杨某以知识产权出资，其出资份额不得超过合伙企业注册资本的20%D孙某以实物出资，其作价必须由全体合伙人委托法定评估机构进行评估,46,一、单项选择题,2根据中华人民共和国合伙企业法的规定，普通合伙企业的合伙人承担合伙企业债务责任的方式