《经济法》第五章-个人独资与合伙企业法律制度PPT课件

-,1,第五章个人独资企业与合伙企业法律制度,-,2,第一节个人独资企业法律制度一、个人独资企业的概念和特征（一）概念在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,-,3,例：周某依照个人独资企业法规定，投资60万元设立了一家装饰材料厂。该厂聘用的业务员胡某利用外出采购原材料的机会，将其经手的17万元货款借给某个体户用于经营活动，胡某私下从该个体户处接受利息(好处费)9000元。胡某的行为使得装饰材料厂资金周转困难，影响了正常的生产经营活动。周某要求胡某尽快归还借出的资金，但胡某不仅不归还资金，反而不辞而别。周某遂向公安机关举报。公安机关经过侦查后，以涉嫌犯公司、企业人员受贿罪和挪用资金罪，依法将胡某逮捕，并追回全部借出的资金。此后，胡某后悔不已：“我原以为占用企业货款是民事纠纷，没想到是犯罪行为。”,-,4,（二）特征1.投资主体单一性2.所有权与经营权合二为一3.企业资格与业主人格的重合性4.业主对企业承担责任的无限性,-,5,（三）个人独资企业与个体工商户的异同相同点：第一、两者的投资主体基本相同。两者的投资主体只能是自然人（公民），而不能是法人或其他组织。当然作为投资主体的自然人（公民）要符合法律规定，法律、行政法规禁止从事营利活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业或个体工商户。第二、个人独资企业与个体工商户对投入的资产都实行申报制，不需要经过法定的验资机构验资。由于两者都承担无限责任，因此也不强调对作为出资的实物、工业产权、非专利技术和土地使用权的实际缴付。,-,6,第三、两者承担法律责任的形式相同，都必须以个人或家庭财产承担无限责任。如果以出资方式分，个体工商户可分为个人经营和家庭经营两种形式；而个人独资企业也可以分为以个人财产出资的个人独资企业和以家庭财产出资的个人独资企业。在责任承担上，以个人财产出资的个人独资企业或个体工商户都以个人财产承担无限责任。以家庭财产出资的个人独资企业或个体工商户都以家庭财产承担无限责任。,-,7,区别：第一、个人独资企业必须要有固定的生产经营场所和合法的企业名称，而个体工商户可以不起字号名称，也可以没有固定的生产经营场所而流动经营。换句话说，合法的企业名称和固定的生产经营场所是个人独资企业的成立要件，但不是个体工商户的成立要件。第二、个人独资企业可以设立分支机构，也可以委派他人作为个人独资企业分支机构负责人。这一规定，说明了个人独资企业不但可以在登记管理机关辖区内设立分支机构，也可以在异地设立分支机构，由设立该分支机构的个人独资企业承担责任。而个体工商户根据规定不能设立分支机构。,-,8,第四、个人独资企业与个体工商户的法律地位不尽相同。在民事、行政、经济法律制度中个人独资企业是其他组织或其它经济组织的一种形式，能以企业自身的名义进行法律活动。而个体工商户是否能够作为其它组织或其它经济组织的一种形式，一直是国内民法学家的争论对象。在日常法律活动中，个体工商户的法律行为能力往往受到一定的限制，更多的时候，个体工商户是以公民个人名义进行法律活动的。,-,9,第五，个人独资企业与个体工商户作为市场主体参与市场经济其他活动的能力不同，如个人独资企业可以成为公司的股东，从而以企业名义享有公司股东的权利和义务，而个体工商户一般不能以企业名义作为公司股东，只能以个人投资者（自然人）身份成为公司股东。,-,10,第六、个人独资企业与个体工商户在财务制度和税收政策上的要求也不尽相同。根据个人独资企业法的规定,个人独资企业必须建立财务制度，以进行会计核算。而个体工商户按照目前的执法情况看，个体工商户可以按照税务机关的要求建立账簿，如税务部门不作要求的，也可以不进行会计核算。另外，在税收政策方面，一般来说，个体工商户较难认定为一般纳税人，而个人独资企业如符合条件则可以认定为一般纳税人。,-,11,二、个人独资企业的设立和变更（一）设立条件1.投资者为一个自然人个人独资企业中的“人”只能是自然人，自然人之外的法人、其他组织不能投资设立个人独资企业。申请设立个人独资企业的投资人应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。法律、行政法规禁止从事赢利性活动的人，例如政府公务员，不得作为投资人申请设立个人独资企业；限制民事行为能力人和无民事行为能力人不得作为投资人申请设立个人独资企业。,-,12,2.有合法的企业名称企业的名称应当真实地表现企业的组织形式特征，并应符合法律、法规的要求。就个人独资企业而言，其名称不仅应当与公司企业和合伙企业相区别，而且应当与其他的个人独资企业区别开来。因此，个人独资企业名称应与其责任形式及从事的营业相符合。,-,13,3.有投资人申报的出资个人独资企业法对设立个人独资企业的出资数额未作限制。（一元钱亦可）根据国家工商行政管理局关于实施个人独资企业登记管理办法有关问题的通知的规定，设立个人独资企业可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，采取实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资的，应将其折算成货币数额。投资人申报的出资额应当与企业的生产经营规模相适应。投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。以家庭共有财产作为个人出资的，投资人应当在设立（变更）登记申请书上予以注明。,-,14,4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5.有必要的从业人员（二）设立程序（三）变更,-,15,三、个人独资企业的权利、义务企业外部责任的承担例1：2003年7月，马先生投资500万元设立了个人独资企业万嘉盛合贸易商行（下称万嘉商行），主要从事儿童玩具产品的国内外贸易。万嘉商行设立后一直由马先生亲自打理业务，使得该商行的年贸易额达到3000余万元。2006年，马先生全家准备移居国外，必须离开国内至少一年时间。为使万嘉商行的业务不受影响，马先生聘请了程先生担任万嘉商行的职业经理人以全权负责该商行的业务，聘期从2006年4月1日至2007年6月1日共计14个月。根据聘任及委托协议的约定，程经理必须负有勤勉尽责的义务，并应定期以电话及电子邮件的方式向马先生汇报商行的经营情况。,-,16,威泰克公司是一家专门经销儿童玩具的外国公司，其与万嘉商行一直存有稳定的贸易业务关系。双方多年来已经对货款结算形成了一定的商业惯例，即威泰克公司在给万嘉商行下每笔订单时应支付60的货款，万嘉商行将有关货物装船后再以有关海运单证和万嘉商行经理本人签发的付款告知函为据通知威泰克公司支付剩余货款。威泰克公司知晓万嘉商行系马先生本人的自然人独资企业，并从马先生处获得了关于由程先生将于14个月内担任万嘉商行新的职业经理人的正式通知及其签字手迹鉴证函。,-,17,此后，由于马先生提前3个月解除了对程经理的委任但未及时通知威泰克公司，导致威泰克公司在不知情的情形下仍将订单发给了程经理，但程经理在明知自己已无权处理订单却仍将该笔订单交由自己所投资的另一家公司处理。问题在于，由于程经理所提供的该批产品存在质量问题而给威泰克公司造成严重的商业损失。威泰克公司遂以合同诈骗为由向中国警方控告程经理，并提起民事诉讼要求万嘉商行及马先生本人承担200万元的连带赔偿责任。,-,18,马先生认为，其虽有迟延通知之过失，但本案既已纳入刑事案件侦办范围则应当由直接行为人程先生承担赔偿责任，而不应有万嘉商行承担。在万嘉商行合法存续期间则更不应当由投资开办人马先生直接承担责任。,-,19,威泰克公司认为，由于万嘉商行迟延通知的过错，导致威泰克公司未能及时获知程先生被解除了该商行的经理权，基于中国合同法表见代理的制度的规定，威泰克公司根据商业惯例向程经理下订单所遭受的损失应由万嘉商行承担责任；万嘉商行是一个不具有独立法人资格的个人独资企业，因此其在中国法律体系中不是独立的商事主体，其投资人无论在什么时候都应当对外承担无限连带责任。,-,20,例2：原告：沛县东光铸造有限责任公司（以下简称东光公司）被告：徐州宏达水泵厂被告：李传营被告徐州水泵厂系个人独资企业，在2000年至2002年间多次向原告购买配件。2002年6月，双方结欠货款57259元，在支付2万元后，被告投资人李传营以水泵厂名义和原告于2002年8月达成还款计划，约定余款于2003年5月前还清。,-,21,2002年11月8日，李传营（甲方）与王某（乙方）达成转让协议，甲方决定将徐州水泵厂转让给乙方，协议约定：1、至转让之后所发生的债权债务由乙方承担。2、乙方自签字之日方能有自由经营权。3、本协议自签字之日起生效。协议签定的当日，徐州水泵厂即在工商部门办理了企业投资人变更登记。,-,22,后原告依还款计划要求被告徐州水泵厂偿还到期债务，但被告以投资人变更为由拒绝偿还。原告诉至沛县人民法院，要求徐州水泵厂承担到期债务的清偿责任，在审理期间，又依原告申请追加李某为被告。被告徐州水泵厂辩称，徐州水泵厂为个人独资企业，原厂负责人是李传营，2002年11月6日变更为王传沛，并办理了工商变更登记，依据协议的约定，转让前的债务应由李传营承担，请求驳回原告对徐州水泵厂的诉讼请求。被告李传营辩称徐州水泵厂负责人的变更不能影响债务的承担方式，故应由企业承担清偿责任。,-,23,裁判要点：江苏省沛县人民法院经审理认为：原告东光公司与被告徐州宏达水泵厂买卖合同成立并合法有效，本案的争议焦点为二被告应由谁履行还款义务。徐州宏达水泵厂工商登记为个人独资企业。而个人独资企业因其有自己的名称，且必须以企业的名义活动的特性，使个人独资企业在法律人格上具有相对独立性，因此对企业债务的承担亦应具有相对独立性。,-,24,即应先以其独立的自身财产承担则任，而不是既可由企业承担，亦可由投资人承担，本案中徐州宏达水泵厂所负债务应首先以企业财产偿还，在其财产不足偿还的情况下原告有权请求现在的投资人以个人所有的其他财产偿还，若由此而致现投资人利益受损，现投资人可依其与李传营签订的企业转让协议向李传营追偿。原告不能依投资人应对个人独资企业的债务承担无限责任的特性向徐州宏达水泵厂的原投资人李传营追偿。,-,25,综上，依照中华人民共和国合同法第六十条第一款，第一百六十一条的规定，江苏省沛县人民法院于2003年12月18日作出判决：1、被告徐州宏达水泵厂在本判决生效后十日内向原告支付货款18629.50元。2、驳回原告对李传营的诉讼请求。,-,26,例3：2002年2月，季某（男）作为投资人，以个人财产出资20万元开办一家装饰材料厂。同年5月，季某与刘某结婚。婚后，刘某一直未参与装饰材料厂的经营，厂子在季某的精心经营管理下有较大发展。2004年5月，季某与刘某感情出现危机，季某遂在未征得刘某同意的情况下，将装饰材料厂以30万元转让给张某，并且到工商局办理了个人独资企业投资人变更登记手续。刘某知悉后不同意转让装饰材料厂。季某认为自己是以婚前个人财产投资创立的厂子，而且经营管理都是自己一人，自己完全有权处置该企业。,-,27,双方协商不成后，刘某向法院起诉，要求确认季某与张某之间签订的装饰材料厂转让协议无效。法院经开庭审理后，确认季某擅自处分夫妻共同财产，违反了婚姻法的相关规定，遂判决确认季某与张某之间签订的企业转让协议无效。此后，工商局依据刘某的申请和法院生效的判决法律文书，依照行政许可法的规定，恢复了装饰材料厂的原先企业投资人登记。,-,28,这是一起由于夫妻一方擅自转让个人独资企业而导致被确认无效的典型案例。婚姻法第十七条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。”,-,29,具体到个人独资企业来讲，如果投资人是以家庭财产出资的，则个人独资企业的所有资产及经营积累当然全部属于夫妻共同所有；若投资人是以其个人婚前所有的财产或者婚后个人财产出资设立个人独资企业的，虽然该个人独资企业属于投资人个人所有，但依据婚姻法第十七条的规定，对在婚姻关系存续期间因生产、经营企业所得收益均属于夫妻共同财产。夫妻对共同财产享有平等的处理权。,-,30,第二节合伙企业法律制度合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。例：2001年7月，河北三河燕化公司委托北京市嘉华律师所对紫宸苑住宅小区房地产开发项目进行调查。嘉华律师没对该项目的土地使用权状况和项目出让人是否具有资质等级进行审查，仅依据失效的市计委批复，就认定项目出让人拥有该项目。河北三河燕化公司基于嘉华律师的判断，支付了1亿元的项目转让费，最终却发现被骗，并损失了全部已经支付的1亿元项目转让费。河北三河燕化公司将该律师事务所的3名合伙人起诉至法院，3名合伙人被法院判令赔偿河北三河燕化公司800万元损失，并返还100万元律师费。,-,31,本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。特殊的普通合伙企业是指以专门知识和技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，这些服务机构可以设立为特殊的普通合伙企业。例如律师事务所、会计师事务所、医师事务所、设计师事务所等。特殊的普通合伙企业必须在其企业名称中标明“特殊普通合伙”字样，以区别于普通合伙企业。在特殊的普通合伙企业中，一个合伙人或数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人则仅以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在职业活动中非因故意或重大过失造成的合伙企业债务，由全体合伙人承担无限连带责任。,-,32,深圳注册会计师条例，增加了“特殊的普通合伙”的内容，要求会计师事务所逐步转为这种组织形式。会计师事务所因对近10年来法律责任风险迅速放大的担忧，多采取有限责任公司的组织形式。多家会计师事务所主任对记者表示，如果主管部门或法律法规要求都改为“特殊的普通合伙”，他们将改过来；如果没有硬性要求，则更愿维持目前的有限责任公司制，因为这样承担的是有限责任。,-,33,2010年1月29日，财政部日前起草的关于推动大中型会计师事务所采用特殊普通合伙组织形式暂行规定（征求意见稿）指出，大型会计师事务所应当尽快向特殊普通合伙组织形式转制。鼓励中型会计师事务所向特殊普通合伙组织形式转制。,-,34,例：新律师法第十五条规定，我国的合伙所有两种形式，一是普通合伙，二是特殊的普通合伙。我国的特殊的普通合伙所还需要同时达到另外两个条件。律师事务所管理办法第八条：一是要“有20名以上合伙人作为设立人”，二是要“有人民币1000万元以上的资产”。,-,35,有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。我国新合伙企业法对普通合伙人(GP)与有限合伙人(LP)制度上的安排以及不同类型合伙人法律责任划分的规定非常适合私募基金的发展。,-,36,一、有限合伙是一种由普通合伙人和有限合伙人两类不同性质的合伙人组成的合伙企业。普通合伙人可以借有限合伙制企业，通过专业能力募集资金，方便地进行杠杆融资，而且可以最大限度地压缩经营决策成本，符合私募股权投资基金中多数出资人不适合直接参与投资管理的要求，只按出资额承担有限责任并享受分红。,-,37,二是允许法人或者其他组织作为合伙人。根据修订后的新法，法人可以是有限合伙人，基金、商业银行等机构都可以作为私募股权投资基金的有限合伙人进行股权投资。三是明确了合伙企业所得税的征收原则。合伙企业不作为经济实体纳税，其净收益直接发放给投资者，由投资者作为收入自行缴纳所得税，避免了双重征税。,-,38,四是合伙人可以通过订立合伙协议，来规范、制定处理事务和作出决定的规则，把出资人分配利润的权力交给了合伙协议，减少了投资决策的成本和投资人的管理成本，并为资本的合理退出创造了简化的程序和条件。五是境内私募股权投资基金如果依合伙企业法成立，则无需国家行政机关的审批。无需等候“准生证”的颁发，也无需受约束于发改委等部门的种种规范，而只需向相应的企业登记机关申请即可。这在程序上，比创业投资基金的备案制和产业投资基金的审批制要简单得多。,-,39,有限合伙的私募基金进入证券市场按原有法律规定，上市公司的发起人和股东首先必须要是“人”法人或自然人，而有限合伙企业则“两头不是人”，所以没有资格。有限合伙制是境内外创投机构的主要组织形式，因在法律上并不具有独立主体资格，无需缴纳企业所得税，只征收投资人的个人所得税，其简洁的管理模式和运行机制，可最大限度提高运营效率，增加资本收益。然而，根据我国相关规定，在去年以前，有限合伙制企业一直无法开设证券账户，导致合伙制创投的退出通道受阻，投资积极性受挫。多家IPO公司招股材料显示，因为身份问题，许多合伙制创投不得不在企业上市前夕转让股权