公司治理与公司控制权纠纷法律适用若干问题.ppt

公司治理与公司控制权纠纷法律适用若干问题,公司控制权之理解与把握,一、公司控制权对公司决策与经营具有掌控之权利二、三类主渠道控制：1、财产权控制（公司合并）2、股权控制（绝对控制与相对控制）3、经营权控制（协议控制)三、三类派生性控制1、表决权控制（表决权代理与征集）2、代表权控制（法定代表权与约定代表权）3、印章控制（表象控制）,财产权控制（公司合并）,一、公司合并概念与特征1、合并的行为主体均为公司（种类不问主义、种类限制主义、种类同一主义）2、合并以协议方式进行3、合并的数公司最终合归为一公司（新设合一或吸收归一；三角合并？）4、合并的客体是公司全部财产权（美国的事实合并公司全部财产被出售）二、合并的程序1、合并协议2、合并决议（股东会决议与董事会决议）3、编造表册与合并报告4、履行保护债权人程序5、政府审批6、合并登记三、合并的效力1、公司消灭、变更及产生的效力2、权利义务概括承受的效力3、合并支付正式执行,财产权控制容易引发之纠纷,合并协议纠纷合并决议纠纷（见决议效力纠纷之处理）合并异议纠纷（债权人异议是无效还是还债？公司法174条之理解？）合并承继纠纷,合并协议的主要条款,1.合并当事人条款2.合并陈述与保证条款3.合并章程条款（合并方式、合并后公司名称、公司形态、组织机构、资本结构、营业范围等）4.合并支付条款（现金支付、股票支付、承担债务式支付等；各有利弊）5.合并权利义务转受条款（特许权利的转受问题）6.合并人员安置条款7.合并异议条款8.合并协议生效条款（决议批准时生效、公司变更登记或新设时生效）9、其它条款（争执的处理、合并的公告、协议所采用的文字，各方批准协议的最长期限、协议签定时间与地点等）,三种支付方式比较1、承担债务支付方式。某一缺乏现金存量的施并公司与某一颇具负债的被并公司，两者间极有可能选择承担债务的支付方式。这样处理的结果，对施并公司来说，不仅摆脱了一时支付合并价金的现实压力，而且可以承诺付债的方式融得被并公司的负债资产，这实质上成为资金融通的较好方式；同时，对于被并公司，其借此合并支付方式，既摆脱了长期负债经营的压力，亦免去了负债理算的巨大繁琐，可以说，这确是一种甚好的“走为上”之策。2、股票支付方式。被并公司的股东或所有者，以其公司原有资产换得存续或新设公司的股票，既满足了股东们继续经营公司的事业愿望，同时为他们就存续或新设后公司更大规模运作所可产生的更大效益保留了利益分享权。当然，如果合并后公司毫无利益可言，则被并公司股东或所有者们所换得的股票，就如同难以兑现的奖券，无法带来现实的利益，被并资产亦将付之东流。就施并公司的股东或所有者而言，其以施并公司股票换得被并公司资产，既避免了现金支付的压力，同时将被并公司的股东们紧紧地捆在了存续公司，这样，合并存续公司所可能遇到的经营风险，将事实上由合并公司各方股东或所有者共同承担。当然，股票的支付，实质即为股权的授予，它将带来合并后公司经营决策层的复杂化，以及合并后公司利益无休止地被分享，对于颇具实力而又一心在于专断经营的公司而言，这实在是令人难以忍受的做法。3、现金支付方式。就被并公司所有者或股东而言，他们可以此方式兑现被并公司资产所存有的价值，并将合并后公司经营的风险完全置于脑后，因而，他们大多数人将会极力地主张并欢迎此举。而就施并公司的股东或所有者来说，如果他们真的想得到被并公司，如果他们的公司确有足够的现金实力，如果他们也不想合并后公司经营决策层复杂，那么，用现金作为支付被合并公司资产的对价，倒也不失为痛快之举。,合并协议纠纷,一、影响合并效力的因素主体审查、内容审查、程序审查等二、影响合并协议履行的因素签约方反悔、合并公司人员阻扰、履行不能、合并目的落空等三、合并无效后果之处理原所承接之债务如何处理？案例一：公司法案例教学第153号案例（p_1267-1273）案例二：公司法案例教学第150号案例（p_1244-1250）,合并公司债权债务承继纠纷,一、原则上概括承受二、约定可为补充（各方有事先约定的按约定处理）三、对外概括承受不等于对内不可追偿案例一：公司法案例教学第149号案例（p1237-1243）（关于被合并公司遗留债务之处理）案例二：公司法案例教学第151号案例（p1251-1250）（关于改制前公司遗留债权之处理）,股权控制,绝对控制、相对控制与实际控制原始控制与继受控制（股权转让）恒定控制与变动控制（优先认购与增减资本）封闭性控制与开放性控制法定控制与约定控制,股权确认,一、股东资格确认的基本法律模式1、基于出资或认购股权事实之确认（关键是出资是否已经成为公司注册资本的一部分）2、基于签署章程之确认（组织效力）3、基于注册登记之确认（公示与对抗效力、初步证据还是结论性证据？）4、基于股东名册之确认（公司法条；直接证据、优先效力）5、基于受让股权之确认（受让股权何时取得、何时股权视为变动、协议生效时？、对价支付完毕时？、特别约定时？、工商变更登记时？、内部股东名册变更时？）二、隐名股东资格的法律确认1、“实质说”即以实际出资的隐名者为法律股东2、“形式说”即以显名股东为法律股东并否认隐名股东的资格3、“折衷说”即区分对内与对外，对内采实质说，对外采形式说4、“条件说”对隐名股东资格的认可还须附加合法性、公司认可、其他股东认可等条件。三、干股股东、冒名股东等资格确认四、关于股权除名制度,多数权的滥用与失控,控股股东的诚信义务控股权行使应当遵循的程序义务滥用控股权的表现（利益冲突、关联交易、损害公司及其他股东利益）防止控股而失控之不当现象（与股东代表制度、表决权征集制度、高管渎职等有关）,股权转让及其纠纷,协议收购与要约收购股权转让协议的类型划分1、持份与股份转让；2、书面与非书面转让；3、即时与预约转让；4、公司参与与公司非参与的转让；5、有偿与无偿转让股权转让协议效力审查的一般原则（合同法审查）股权转让协议效力的特殊审查（限制性审查）法律限制、章程限制、合同限制,优先受让权,一、优先受让权的法律意义二、各国关于优先受让权的规定模式三、我国优先受让权规定的理解与把握1、同意权与优先权2、直接优先与间接优先3、司法程序中的优先受让权行使4、国有股权的优先受让问题四、优先受让权制度的取舍（约定为上、法定去除）,优先认购权（增减资本）,1、增减资本控股的法律效力（增减资本的法律效力、虚假增减资本、增减无效、认购瑕疵）2、新股优先认购权的法律意义（比例性权益）3、各国关于新股优先认购权规定的法律模式（我国公司法35条）4、新股优先认购权的行使条件（以有效增资为前提、只能按自己所持比例优先、不得代行其他股东放弃之优先认购权）5、新股优先认购权放弃与转让及限制情形6、新股优先认购权应当限制的情形,经营权控制,一、经营权控制的基本特征1、经营权控制始终以协议为存在的根据2、经营权控制的标的是被控公司的整体经营权3、经营权控制应在被控公司经营范围内经营4、经营权控制并不必然导致被控公司经营组织变更5、经营权控制并不发生控制与被控公司之间权利义务的概括承受二、经营权控制的基本方法1、承包纠纷2、租赁纠纷3、托管4、分公司纠纷5、挂靠纠纷三、经营权控制权之争公司法案例教学第29号案例p269-275公司法案例教学第28号案例p254-28公司法案例教学第26号案例p245-253,表决权控制,一、表决权与股权的捆绑与分离（公司法第43条）二、股东会表决权与董事会表决权之关联与差异（董事会席位控制、累积投票权【公司法第106条】）三、表决权代理与征集四、法人股东表决权行使五、类别股东表决权行使,代表权控制,一、公司代表制度（复数代表制与单数代表制）二、法定代表人产生程序（选举、任命、约定等）三、法定代表权之争1、表决方式不符合公司章程；2、选举会议通知未按规定时间送达；3、抵触撤换任命等四、越权行为的法律应对与处理1、越权衡量标准：法定授权、章程授权、特定授权、基本职责、法定或内定程序2、越权原则上不能对抗善意第三人；公司原则上负责，但可向越权人追偿。公司法案例教学第18案例p145-154公司法案例教学第142号案例p1172-1191,印章控制,一、公司印章的法律意义早期是要式契约的重要表现（蜡封蜡戳蜡印图章戒子盖印、国王门牙因、贵族拇指印，被赋予强力加以维护，令人敬畏书写技能越来越普及，在盖印处以签名替代若干人则共同以印章替代公司印章，代表公司诉与被诉，成为公司合法设立之象征，法人身份之象征，公司意志与行为的象征等，由此公司印章具有代表公司的表象意义！二、印章制作的一般程序三、印章之争？公司法案例教学第13号案p100_109公司法案例教学第5号案p34_46,公司治理,公司治理模式股东知情权公司决议效力公司高管责任（股东派生诉讼）股东利润分配请求权公司清算与解散,公司治理模式,一、公司治理结构基础理论研究上的困惑与反思（一）仿照国家三权分立构造学说；（二）两权分离下的委托代理学说；（三）利益相关者学说二、公司治理结构制度设计因素的考量与比较（一）法系因素之考量；（二）公司形态因素之考量；（三）公司规模因素之考量；（四）公司性质因素之考量；（五）公司运营状况因素的考量三、公司治理结构发展态势的基本分析与把握（一）小型公司治理结构日趋宽松；（二）大型公司治理结构日趋严格；（三）公司治理结构更具灵活性；（四）利益相关者因素日益受到关注四、妥善构建我国多元化公司治理结构新模式（一）股东自由经营模式；（二）可选择的双层公司治理模式（三）不可选择的双层公司治理模式,股东知情权,一、一般知情权与特殊知情权二、股东知情权行使的若干具体问题1、股东身份的衡量（未出资股东、已退出股东、受让股东知情权的行使）2、原始凭证属查阅范围3、查阅目的要正当4、委托查阅受一定限制（可否诉请法院指定检查人审计公司？）5、未建财务帐目情形下知情权的行使6、查阅费用、时间、地点、复制与摘抄等7、一裁终局制三、该类诉讼处理的司法考量既要保护公司秘密，也要保护股东权利，通过知情权获取公司商业秘密后负有保密义务，否则可由此引发赔偿之责！,公司决议效力,一、适用的条款公司法22条（两类决议、两类效力、决议不存在之处理）二、决议效力之诉原被告主体把握1、无效之诉原告主体不仅限于股东；2、撤销之诉原告限于起诉时仍为股东；3、公司为被告；4、共同原告与共同被告三、决议程序瑕疵、方法瑕疵、内容瑕疵的审查四、决议效力之溯及力,决议程序瑕疵的审查,1、召集程序召集权人：董事会、一定比例的少数股东、监事或监事会；无召集权人召集相关公司会议属于程序暇疵2、会议通知与公告通知权人、通知期限、通知方式（书面或信息化通知）、通知对象、尤其是通知内容等3、决议因未正当通知而受到效力影响4、事后以行为或者意思表示同意决议5、传签决议效力的司法把握,决议方法瑕疵的审查,1、法定表决票数2、股东无表决权3、表决权代理4、表决权的不统一行使5、股东意思表示6、投票方法,决议内容瑕疵的审查,1、违反禁止性规定2、公秩良俗3、多数决滥用4、不正当关联交易（表决权回避）5、实质损害公司、股东等利益,决议效力的溯及力,1、自始无效无论是判决无效还是撤销2、内外法律关系原则上应加以区分不当然连带无效或撤销3、内外法律关系可合并审理亦可分割诉讼,公司高管责任（股东派生诉讼）,一、高管职责把握与股东派生诉讼的关系（公司法152条与公司法149条）二、高管职责把握与关联交易之关系1、关联关系的认定；2、是否违背了法定程序；3、是否违背了公司章程；4、是否给公司造成损失；5、公司损失与关联交易之间的因果关系三、高管人员“重大错误”的认定标准及诉讼依据（商业判断规则）1、高管在作出一项商业判断时，他与该事项并无利益冲突，这是以忠实规则为适用前提；2、高管作出该项商业判断时，依据了他所能合理信赖的判断信息与资料（如律师法律意见书、会计事务所报告、市场调研报告等）；3、作出该项商业判断时，遵循了正当决议程序与权限；4、作出该项商业判断时，尽到了普通正常人所应尽到的注意，即在一个普通的、审慎的人处于相同地位或相似背景下都会给予的注意；5、有理由相信或者理性地相信自己所作出的商业判断是善意地为了公司的最佳利益。,股东利润分派请求权,一、利润分配之标准（弥补亏损加法定公积金标准）二、诉请主张利润分配之前提情形（有无利润分配决议）三、不当或违法利润分配之处理（衡量标准、表现形式、责任人、责任范围、追究权人）四、利润分配经常遇到的一些问题1、股东获得盈余分配之现实条件及比