经济法-第九章--公司法PPT课件

第九章公司法,1,-,主要内容,第一节公司概述第二节公司的设立第三节股权与股东第四节公司的治理结构第五节公司合并分立、解散与清算,2,-,第一节公司概述,一、公司的概念二、公司的分类三、公司与合伙的联系与区别四、有限责任公司与股份有限公司,3,-,一、公司的概念公司是指由两个以上股东依照公司法有关规定而组建的，以营利为目的的企业法人组织。,4,-,二、公司的分类,（一）公司的学理分类1、按成立的基础不同人合公司以股东个人信任关系作为其成立基础的公司。资合公司以资本结合作为信用基础而成立的公司。人合兼资合公司公司的运作既取决于股东个人信用，也取决于公司的财产信用。,5,-,2、按从属关系不同（1）母公司指拥有另一公司半数以上资本或股份，并对其经营管理活动有一定控制权的公司。（2）子公司指其资本或股份的大部分为另一公司控制，且经营活动要受其制约的公司。,6,-,3、以管辖关系为标准（1）总公司指从组织上、业务上管辖其他公司的公司。受管辖的公司的业务执行及资金调度均由本公司发号施令。（2）分公司指从业务上、组织上接受其他公司管辖的公司。,7,-,子公司与分公司的区别,1.主体资格不同。子公司享有法人的主体地位；分公司不具有法人资格。2.财产关系不同。子公司有属于自己的财产，且与母公司独立；分公司的财产属于总公司，不具有独立性。3.意志关系不同。子公司经营管理不受母公司的直接命令指挥；分公司业务的执行、资金的调度均由总公司安排。4.财产责任不同。子公司自主经营，独立核算，其经营的一切后果包括财产责任均完全由自己承担；而分公司无自己独立的财产和意志，故其经营后果由本公司承担。,8,-,【单选题】甲公司的分公司在其经营范围内以自己的名义对外签订一份货物买卖合同。根据公司法的规定，下列关于该合同的效力及其责任承担的表述中，正确的是（）。A.该合同有效，其民事责任由甲公司承担B.该合同有效，其民事责任由分公司独立承担C.该合同有效，其民事责任由分公司承担，甲公司负补充责任D.该合同无效，甲公司和分公司均不承担民事责任【答案】A【解析】分公司可以对外签合同，但要由总公司承担民事责任。,9,-,（二）我国公司的分类按照我国公司法第2条的规定，我国的公司包括有限责任公司和股份有限公司。有限责任公司的股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。股份有限公司的全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。有限责任公司又可以具体分为一般有限责任公司、一人有限责任公司、国有独资公司、外商独资企业。,10,11,-,三、公司与合伙的联系与区别,公司与合伙是最主要的两种商事主体，既有一些相同之处，也有许多重要区别。（一）相同点1、都必须有两个或两个以上的出资人或投资人2、合伙人和股东都必须出资，并通常按出资的比例来分配赢利或分担风险；3、都以营利为目的，都具有经营共同事业的内容；4、都可以有自己的商业名称，其活动都受商事法规的调整；,12,-,（二）区别1.成立的基础不同。合伙以合伙协议为基础，公司以章程为基础前者由合伙人共同制定，其内容可不公开，而后者则由发起人拟订，是公开性文件；2.当事人之间的关系不同。合伙人之间主要是一种人身信任关系，而股东之间主要是资合关系；3.主体地位不同。公司是独立于组成人员的法律拟制体，而合伙则没有分离于组成人员的独立法律人格；,13,-,【单选题】甲公司为国有独资公司，乙公司为甲公司独资举办的子公司，1996年，甲公司出资70%、乙公司出资30%，投资创办丙有限责任公司，甲公司总经理王某兼任该公司的董事长。王某代表丙公司做出一项投资决策，结果导致丙公司损失50余万元，该损失应由谁承担？（）A.由甲公司承担70%，乙公司承担30%B.由甲公司全部承担C.由王某个人承担D.由丙公司承担【答案】：D,14,-,四、有限责任公司与股份有限公司（一）有限责任公司的特征1、股东责任的有限性。2、股东出资的非股份性。每个股东只有一份出资。股东出资后，由公司出具一份“股份权利证明书”，不能象股票一样是一种“有价证券”。3、公司资本的封闭性。有限责任公司的资本不能向社会公开募集，只能由股东认缴，而且对股东出资的转让亦有很多限制。正因为如此，有的国家把有限公司称为封闭性公司。,15,-,4、股东人数的有限性。我国公司法规定，有限公司的人数为50人以下。5、设立手续和公司机关的简易性。有限公司只能发起设立，不能募集设立。股东按章程规定缴纳足额资本后，登记即可设立。虽然公司法规定有限公司设股东会、董事会和监事会，但只有股东会是必设机关，董事会可由一名执行董事代之，监事会也可由一至二名监事代替。,16,-,（二）股份有限公司的特征1、股东对公司债务承担有限责任。2、股份公司是典型的资合公司。股份公司必须有一定数量的资本，其最低资本额远高于其他形式的公司；股东身份对公司没有实质意义，公司的信誉来源于公司的资产额。3、开放性和公开性公司公司可以向社会募集资本，并必须将公司的经营情况向社会公开。,17,-,4、有最低法定人数的限制。各国对股份公司都作了最低人数的限制，我国公司法虽无明文规定，但规定了发起人不得少于2人。5、公司实行两权分立。股东通常只提供资金，按股份分享利润和承担责任，大多不直接参与公司的经营管理活动。,18,-,（三）股份公司与有限公司的区别1、规模大小不同。因有最低资本额和最低人数的双重限制，但无上限的的限制，故股份公司的规模一般较大；而有限公司因有人数上限的限制，其规模较小。2、开放性程度不同。股份公司为典型的开放性公司，其可以公开募集股份、必须公开财务、股份可以公开转让；而有限公司则基本上属于封闭性公司。,19,-,3、对股东的要求不同。对股东人数要求不同；对股权转让的限制不同。4、组织机构的简繁不同。除股东会外，股份公司必须设立董事会和监事会，而有限公司则不一定设立董事会和监事会，而可以执行董事和监事代之。5、两权分立程度不同。股份公司实行完全的两权分立，管理人员可以不是股东，股东也不一定要参与公司的管理；而有限公司的管理人员必须从股东中选任，股东一般都要参与公司的管理。,20,-,第二节公司的设立,一、公司设立的方式二、公司的章程三、公司设立瑕疵四、有限责任公司的设立五、股份有限公司的设立,21,-,一、公司设立的方式1、发起设立。是由发起人认足全部资本额而促成公司成立的一种方式。2、募集设立。是指公司发起人只认购部份股份，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。定向募集：私募基金、风险投资、股权投资基金非定向募集：IPO,22,-,二、公司的章程（一）公司章程的概念和特征1、概念公司章程是指公司必备的，由发起设立公司的投资者共同制定的，对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力，调整公司内部组织关系及经营活动的基本规则的书面文件，是以书面形式固定下来的全体股东共同一致的意思表示。,23,-,2、公司章程与发起人协议的区别发起人协议指发起人之间就设立公司事项所达成的明确彼此之间权利义务关系的书面文件。投资人设立公司要共同签署的第一份法律文件公司章程和发起人协议都是公司的基本法律文件，但章程与协议存在一定的区别，表现为：1）从基本内容来看，（1）协议中主要对发起人在公司成立过程中的责任与义务进行规定；（2）公司章程对经营过程中的具体事项进行规定。,24,-,发起人协议与公司章程内容比较,1各发起人2拟设立公司的名字。3拟设立公司的经营范围4股本总额。5各发起人认购的份额。6各发起人权利义务。7公司筹办事项。8违约责任。9协议的修改与终止。,（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）需要规定的其他事项。,25,-,2）从效力范围来看发起人协议只对发起人具有约束力章程则对公司发起人、其他股东、管理人员、后来者都有法律约束力。3）从性质上来看协议是内部文件，一般不对外公开公司章程对公众公开。,26,-,（二）公司章程的制订、修改和内容1、公司章程的制订和修改章程应以书面为之，所有发起人应在章程上签名或盖章。有限责任公司的章程由公司全体股东共同制定；股份有限公司的章程则由发起人制定。修改公司章程属于公司重大事项，一般由股东会或股东大会持有表决权的2/3以上股东表决通过。,27,-,2、公司章程的内容章程的内容包括绝对必要记载事项和任意记载事项。绝对必要记载事项是基于法律规定而为所有公司章程都必须具有的内容，绝对记载事项的任何欠缺都导致公司章程的无效。任意记载事项是指可以由当事人根据自己的实际情况决定是否记载的事项。任意事项一经记载即具有约束力，但不记载则不影响章程的效力。,28,-,有限责任公司与股份有限公司绝对必要记载事项比较,（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。,（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司设立方式；（四）公司股份总数、每股金额和注册资本；（五）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（六）董事会的组成、职权和议事规则；（七）公司法定代表人；（八）监事会的组成、职权和议事规则；（九）公司利润分配办法；（十）公司的解散事由与清算办法；（十一）公司的通知和公告办法；（十二）股东大会会议认为需要规定的其他事项。,29,-,【多选题】公司章程对（）具有约束力。A.公司B.董事及高级管理人员C.股东D.监事E.员工【答案】ABCD,30,-,三、有限责任公司的设立,（一）有限责任公司的设立条件1、股东符合法定人数五十个以下股东出资设立2、股东出资达到法定资本最低限额有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。,31,-,【单选题】下列哪个公司名称符合公司法的规定（）。A.北京宏愿发展公司B.北京宏愿股份有限公司C.北京宏愿房地产中心D.北京宏愿房地产有限公司【答案】：D【解析】：公司名称的构成，地点+字号+行业+公司类型,32,-,【单选题】甲、乙、丙要组建一有限责任公司，其公司章程中的下列（）内容，不符合法律规定。A.注册资本额为80万元B.甲货币出资30万元，乙实物出资30万元，丙货币出资10万元，专利权出资10万元C.甲可以不经乙的同意将一部分股权转让给丙D.经全体股东同意，股东才可抽回投资【答案】D,33,-,【单选题】甲、乙、丙共同出资设立了一有限责任公司，其中甲以机器设备作价出资16万元。半年后，该公司因拖欠巨额债务被诉至法院。法院查明，甲作为出资的机器设备出资时仅值12万元，甲现有可执行的个人财产3万元。下列处理方式中，符合公司法规定的是（）。A、甲以现有财产补交差额，不足部分待有财产时再行补足B、甲以现有财产补交差额，不足部分由乙、丙补足C、甲以现有财产补交差额，不足部分由乙、丙、丁补足D、甲无须补交差额，其他股东也不负补交差额的责任【答案】:B【解析】:股东应当如实缴纳出资，没有如实缴纳出资的股东应当补交其差额，公司设立时的股东应当对此承担连带责任。,34,-,【多选题】甲、乙、丙、丁拟共同出资设立有限责任公司。下列出资方式中，符合公司法规定的有（）。A、以实物出资B、以非专利技术出资C、以劳务出资D、以土地使用权出资E、土地所有权【答案】：ABD【解析】：股东可以用货币、实物、知识产权、土地使用权等非货币财产作价出资,35,-,（二）有限责任公司设立的程序,7、公司成立并公告（核发营业执照之日）6、申请设立登记5、法定验资机构验资4、股东缴纳出资3、股东订立公司章程2、股东办理公司名称预先核准1、确立公司股东,36,-,（三）一人有限责任公司的特别规定1.一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。2.一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。,37,-,3.一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。4.一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。,38,-,【多选题】公司的有限责任原则是指公司的股东或者发起人以其认缴或认购的出资额或股份为限对公司的债务承担责任。一般地，债权人不能直接向公司的股东求偿，但在下列哪些情况下，债权人可以直接要求股东承担清偿责任？（）A债权人发现甲公司在分配2006年度利润时，先向股东分配利润但没有归还到期债务B乙公司成立后，董事会一直拒绝召开股东会研究债务清偿问题C某一人公司资不抵债时，股东丙不能证明个人财产和公司财产相互独立D丁公司现已被宣告破产，有证据证明丁公司大部分资产被股东挪用导致其资不抵债【答案】：CD,39,-,【多选题】下列关于一人有限责任公司的说法，正确的包括（）。A、一人有限责任公司章程由股东制定B、一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计C、一人有限责任公司也设股东会D、一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任答案:ABD解析:根据新的公司法规定，一人有限责任公司章程由股东制定。一人有限责任公司不设股东会。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。,40,-,(四)国有独资公司的特别规定1.国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。2.国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。,41,-,3.国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。,42,-,4.国有独资公司设董事会与监事会董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一。,43,-,【多选题】根据公司法规定，关于国有独资公司组织机构的下列表述中，正确的有（）。A.国有独资公司不设股东会B.国有独资公司设立董事会C.国有独资公司不设监事会D.国有独资公司董事会成员均由国家授权投资的机构委派【答案】AB,44,-,(五)有限责任公司的股权转让1.有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权.2.股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。,45,-,【多选题】甲、乙、丙三人出资成立一家有限责任公司。现丙与丁达成协议，将其在该公司拥有的股份全部转让给丁。对此，甲和乙均不同意。有关此事的下列解决方案中，哪个符合公司法的规定？（）A.由甲或乙购买丙欲转让给丁的股份B.由甲和乙购买丙欲转让给丁的股份C.如果甲和乙都不愿购买，丙应当取消与丁的股份转让协议D.如果甲和乙都不愿购买，丙有权履行与丁的股份转让协议【答案】ABD,46,-,案例分析,A、B、C系某有限责任公司股东，A股东持有公司50%的股份，B股东持有公司40%的股份，C股东持有公司10%的股份。A欲将其所持股份全部转让给他人。B要求在同等条件下对A转让股份的部分股权，即公司股本的20%享有优先购买权，进而取得公司控股权。A股东认为，优先购买权不能部分行使，且自己所联系的购买者的目的就是欲取得公司的控制权，B不同意A的意见，遂诉至法院，请求确认其享有部分行使优先购买权的权利。法院是否予以支持？,47,-,案例分析,三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程中有如下条款：（1）公司由甲、乙、丙三方组建；（2）公司注册资本为30万元人民币；决定分期出资，首次出资5万元，剩余资本自公司成立之日起3年内缴足；（3）甲方以专利权和专有技术折价出资，占注册资本的30%；乙方以现金出资占注册资本的20%，机器设备折价出资，占注册资本的20%；丙方以土地使用权与房屋折价出资，占注册资本的30%；（4）公司获得利润时，除依法提取各项基金外，甲、乙、丙分别按40%、30%、30%的比例进利润分配；（5）公司设立董事会，董事长负责董事会工作；（6）公司经理由董事会聘任，作为法定代表人，负责日常经营管理工作；（7）公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。等等。根据上述材料，请回答：上述章程中的条款哪些不符合规定？为什么？,48,-,（2）首次出资额不得低于注册资本的20%并不得低于3万元。其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。而该公司注册资本为30万，首次出资5万元不足注册资本的20%，并且剩余资本自公司成立之日起3年内缴足也不符合公司法得规定。（3）第3条货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。而甲乙丙三股东的出资中只有乙出资货币仅占注册资本的20%。（4）根据公司法规定，有限公司是依出资人比例享有利润分配和承担风险的，因此，第4条约定的利润分配方案不符合规定；（7）根据公司法的规定，在公司存续期间，出资不得抽回出资，如确须抽回投资，须按转让投资的方式进行。因此，第7条的约定是不符合规定的。,49,-,五、股份有限公司的设立,一、设立条件：1.设立的方式股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。2.发起人应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。,50,-,3.注册资本股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。以发起设立方式设立的，公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。,51,-,【多选题】依照我国公司法规定，股东的出资方式不包括（）。A.劳务B.工业产权C.土地使用权D.非专利技术E.信用【答案】AE,52,-,（二）股份公司的发起人公司发起人是指依照公司法规定订立发起协议，起草设立公司申请，申购公司股份，并对公司设立承担一定责任的人。公司发起人可以是法人，也可以自然人，可以是国内的，也可以是国外的，但在国内有住所者须超过发起人的一半。,53,-,股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（三）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。,54,-,【单选题】某股份有限公司发起人经批准向社会公开募集股份，但超过招股说明书规定的截止期限只募足其发行的股份的80%，此时（）。A.可以经申请由审批机关批准延长30天募股期B.可以由认股人召开创立大会决议设立公司C.可以由发起人召开创立大会决议设立公司D.认股人可以要求返还所缴股款并加算银行同期存款利息【答案】D,55,第三节股权,-,56,-,一、股权,（一）股权的概念与种类股权又称股东权，是指股东因对公司出资而享有的权利，包括共益权和自益权。,57,-,案例：A系甲公司股东，甲公司效益很好，但是多年来一直不予分红，A想去查阅公司帐目，甲公司以A不是董事为由予以拒绝，此时，A能否提起诉讼。案例：A系甲公司股东，甲公司召开了股东大会并形成了股东大会决议，A认为股东大会决议侵犯了大多数股东的利益，此时A能否提起诉讼。案例：A系甲公司股东，A认为作为股东多年来自己的回报很低，且甲公司的前景不好，为争取更多利益，A能否请求解散公司。,58,-,案例：A、B、C三人是甲公司的股东，但B是控股股东，B同时又是乙公司的法定代表人，B将乙公司的价值100万元的财产转让给甲公司，以清偿乙公司所欠甲公司的800万元的债务，此时，A、C能否对B、对乙公司提起诉讼。,59,-,1、共益权：是指股东以自己的利益兼以公司的利益为目的而行使的权利。包括：1）投票权即表决权；2）股东大会召集请求权和召集权；3）提案权；4）质询权；5）股东大会决议撤消诉权（案例II）；6）股东大会决议无效确认诉权；7）股东直接诉讼或股东代表诉讼权（案例IV）；8）累积投票权；9）新股发行停止请求权；10）新股发行无效诉权；11）公司设立无效诉权；,60,-,12）公司合并、分立无效诉权；13）知情权；14）帐簿查阅权（案例I）；15）董事监事和清算人解任请求权；16）董事会违法行为制止请求权；17）公司解散请求权（案例III）；18）公司重整请求权；19）公司交易撤消权。,61,-,2、自益权：是指股东以自己的利益为目的而行使的权利。包括：1）股利分配请求权；2）剩余财产分配请求权；3）新股认购优先权，是指当公司发行新股时，公司的现有股东有优先根据其持有股票在已发行股票中所占的比例购买相应比例新股的权利。4）股份买回请求权：是指公司股东大会通过某些重大决议如有关公司控制权的转让、公司增资或减资、公司合并或分离、公司组织形式变更以及公司宗旨变更等，以致会实质性地改变、限制甚至取消部份股东的权利或增加股东的义务时，赋予持反对意见的少数股东请求公司以合理的价格买回其所持股份的权利。,62,-,（二）股东代表诉讼1、股东代表诉讼的概念股东代表诉讼是指当公司的利益受到侵害而公司怠于或拒绝追究侵权人责任时，具备法定资格的一个或多个股东为了公司的利益而代替公司提起诉讼，要求侵害公司权益者赔偿公司损失的行为。,63,-,2、股东代表诉讼主体资格的界定1）原告资格我国公司法规定：有限责任公司的股东;股份有限公司的连续180日单独或者合计持有公司1%以上股份的股东。2）股东代表诉讼的被告违反法律、法规、章程经营，给公司造成损失的董事、监事、高级管理人员或公司以外其他人。股东并不在本制度被诉对象之列，如未担任公司董事、监事、高级管理人员的股东损害公司利益，应由公司另循法律途径解决。,64,-,3、股东代表诉讼的限制第一步：当董事、高级管理人员为对象时，要先向监事会或不设监事会的监事书面提出请求;监事为对象时，要先向董事会或独立董事书面提出请求。第二步：出现下列三种情形之一时，方可提起代表诉讼：一是监事会或监事、董事会或独立董事拒绝起诉的;二是前述主体收到书面请求后三十日内未提起诉讼的;三是情况紧急、不起诉公司利益将面临难以弥补损害的。,65,-,4、股东代表诉讼的法律后果,1）原告股东胜诉只要公司从派生诉讼中获得实质性利益，即使公司未从中获得特定金额，仍应许可原告股东获得合理性费用补偿。2）原告股东败诉应区别原告起诉主观上是善意还是恶意。如系善意，则诉讼费用应由公司承担，因为原告是为公司利益提起诉讼；如系恶意，即在起诉时，原告就知道或应当知道其诉讼行为会给公司或董事、经理等各人的正当权益造成损害的，应由原告自行承担诉讼费用。如对公司及被告造成损害的，还应予以赔偿。,66,-,（四）累积投票权是指股东大会选举两名以上的董事时，股东所持的每一股份拥有与待选董事总人数相等的投票权，股东既可用所有的投票权集中投票选举一人，也可分散投票选举数人，按得票多少依次决定董事入选的表决权制度。累积投票权是为弥补直接投票权缺陷而设计的一种旨在保护中、小股东利益的股东权。所谓直接投票，是指股东依一股一票表决权所得的投票权平均地投给自己提名的候选人。,67,-,举例,某公司股份共1000股，股东共10人，其中1名大股东持有510股，即拥有公司51%股份；其他9名股东共计持有490股，合计拥有公司49%的股份。现在，公司要选5名董事。若按直接投票制度，每一股有一个表决权，则控股51%的大股东就能够使自己推选的5名董事全部当选，其他股东毫无话语权。但若采取累积投票制，表决权的总数就成为100055000票，控股股东总计拥有的票数为2550票，其他9名股东合计拥有2450票。根据累积投票制，股东可以集中投票给一个或几个董事候选人，并按所得同意票数多少的排序确定当选董事，结果将变得不可测。,68,第四节公司治理结构,69,第四节公司治理结构,70,-,公司治理从一个故事开始,一个年轻的技术员有一项不错的新发明于是他遍寻有钱人，推销自己的发明一个靠盖房子起家的农民企业家对项目产生了兴趣当关于合作方面的问题都一一得到解决之后，企业家提出了他的最后一个疑问于是，发明家对这位农民企业家进行公司法普及而企业家则提出了一个“人质”方案,71,-,公司治理的本质约束经理的“招”,投资者,经理人,人质方案,董事会制度,成本高,复杂,Text,成本低,甄别机制,72,-,“公司治理”的本质就是约束管理层的办法,从故事悟出的道理,“放之四海而皆准”的公司治理结构不存在,73,-,一、公司治理与公司治理结构,公司治理结构是公司治理的外在表现，是公司治理的具体实现途径。公司治理结构是指适应公司的产权结构，以出资者和经营者分离为基础，连接并规范股东会、董事会、监事会、经理相互之间权利、利益、责任关系的制度安排。,74,-,二、公司治理结构的基本模式,（一）大陆法系模式又称双层委员会制或双层制此种模式设有股东会、董事会和监事会。在董事会与监事会的关系上又分为两种模式：1、双层型，股东会产生监事会，监事会产生董事会2、并列型，公司的董事会和监事会由公司股东会产生,75,-,双层型股东会监事会董事会并列型股东会董事会监事会,76,-,（二）英美法系模式英美法系模式又称单层制。公司设有股东会和董事会，不设监事会，但在公司的董事成员中，必须有一定数额的独立董事或外部董事。董事会下设的以下三个委员会一般由独立董事组成：提名委员会审计委员会报酬委员会英美法系国家的独立董事制度类似于大陆法系国家的监事会制度，主要是对执行董事执行公司事务进行必要的监督和制衡。,77,-,股东会董事会执行与非执行董事独立董事提名委员会审计委员会报酬委员会,78,-,（三）我国的公司治理模式,股东会董事会监事会股东监事职工监事执行董事非执行董事独立董事,79,-,三、股东会,（一）股东会组成：由公司的全体股东共同组成（二）股东会的职权股东会行使的权利包括：1）决定公司的经营方针和投资计划；2）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；3）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬；4）审议批准董事会的报告；5）审议批准监事会或监事的报告；6）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；7）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损的方案；8）对公司增加或减少注册资本作出决议；9）对公司发行债券作出决议；10）对公司合并、分立、变更公司形式、解散、清算等事项作出决定；11）修改公司章程。,80,-,【多选题】根据公司法规定，股东大会可以行使的职权有（）A.对公司增加或者减少注册资本做出决议B.对发行公司债券做出决议C.选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项D.制定公司的基本管理制度【答案】ABC,81,-,（三）股东会议1、定期股东会议，或称股东年会或普通会议，是指按照法律或章程的规定必须定期召集的全体股东大会。2、临时股东大会1）有限公司临时股东大会召集的法定事由：代表十分之一以上表决权的股东提议三分之一以上的董事提议监事会或者不设监事会的公司的监事提议,82,-,2）股份公司临时股东大会召集的法定事由：董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；董事会认为必要时；监事会提议召开时；公司章程规定的其他情形。,83,-,【多选题】某股份有限公司实收股本总额为4000万元，董事会有12名成员，根据公司法的规定，该公司在2个月内召开临时股东大会的情形有（）。A、董事会人数减至7人时B、未弥补亏损达1000万元时C、监事会提议召开时D、持有该公司20%股份的股东提出请求时【答案】ACD,84,-,3、股东会会议的召集1）股东会会议的召集人股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。,85,-,2）股东会会议的召集程序有限责任公司：提前15日通知各股东股份有限公司：召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东；,86,-,案例分析,某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元。由于政府调控打压房价，公司年底出现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币7000万元。某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于次年4月10日召开临时股东大会，并于3月30日向所有的股东发出了会议通知。通知确定的会议议程包括以下事项：（1）选举更换部分董事，选举更换董事长；（2）选举更换全部监事；（3）更换公司总经理；（4）就发行公司债券作出决议；（5）就公司与另一房地产公司合并作出决议。在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。根据上述材料，回答以下问题：（1）股东请求召开临时股东大会的理由是否得到公司法支持？（2）公司在临时股东大会的召集、召开过程中，有无与法律规定不相符的地方？如有，请指出，并说明理由？,87,-,（1）当公司的未弥补亏损7000万元已超过注册资本2亿元的1/3，在股东请求时，应当召开临时股东大会。（2）该公司在临时股东大会的召集、召开过程中，存在以下与法律不符的地方：召开临时股东大会应提前15日通知股东，该公司通知股东的时间少于15日；选举更换董事长，不属于股东大会的职权，应由董事会选举更换董事长；股东大会不能选举、更换全部监事，因其中有公司职工选出的监事，股东大会只能选举更换由股东代表出任的监事；更换聘任公司经理，是董事会的职权，不是股东大会的职权；公司合并决议应经出席股东大会的股东所持表决权的2/3，而不是半数以上通过,88,-,（四）股东会决议（议事）规则股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。,89,-,四、董事会,（一）董事会的概念董事会是指由股东会选举产生的，由董事组成的行使经营管理和决策权的集体业务执行机关。董事会的组成：有限公司由313名董事组成；股份公司由519名董事组成。（二）董事会的职权1、对内经营管理权1）决策权；2）提议权；3）执行权；4）人事权；5）监督权。,90,-,【单选题】下列各项中，不属于股份有限公司董事会行使的职权是()。A、决定公司内部管理机构的设置B、对发行公司债券作出决议C、聘任或者解聘公司经理D、根据经理的提名，聘任或者解聘公司财务负责人【答案】：B,91,-,（三）董事会会议董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会会议。董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。,92,-,案例分析,某股份有限公司董事会由11名董事组成。1995年5月10日，公司董事长李某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共8名董事，另有3名董事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经表决有5名董事同意而通过。（1）鉴于公司董事会成员工作任务加重，决定给每位董事涨工资30%；（2）鉴于监事会成员中的职工代表张某生病，决定由本公司职工王某参加监事会；（3）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，拟将财务科升级为财务部，并向社会公开招聘会计人员3名，招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案经股东大会通过后实施。公司董事会通过的事项有无不符合法律规定之处？如有，请分别说明理由。,93,-,董事会通过的事项中有不符合法律规定之处：5名董事同意不能通过决议董事会决议给每位董事涨工资的决定违法。按照公司法的规定，决定董事的报酬属于公司股东大会的职权；董事会决议由公司职工王某参加监事会的决议违法。选举和更换由职工代表出任的监事应由公司职工民主选举；董事会认为将公司财务科升格为财务部的方案须经股东大会通过的观点不符合法律规定。公司董事会有权决定公司内部管理机构的设置。,94,-,（四）公司董事,1、董事人选的资格条件董事（executivedirector）是根据法律被任命或选举并授权管理和经营公司事物的人。（1）非股东能否担任公司董事？对此存有三种观点，肯定式、否定式和任意式。我国公司法采取任意式，即不要求董事必须是股东。,95,-,（2）是否允许法人担任公司董事？法人不能担任董事，如美国、德国等；法人可以担任董事，但必须指定一名有行为能力的自然人作为其常任代表，如台湾；我国一般是允许法人担任董事，但必须指定一名具有行为能力的自然人作为常任代表，履行董事职责。,96,-,(3)公务员可否担任公司董事？原公司法第五十八条规定：“国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理。”新修订后的公司法删除了原来第五十八条之规定。但是，新通过的中华人民共和国国家公务员法第五十三条规定：“公务员必须遵守纪律，不得有下列行为：(四)从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。”,97,-,（4）董事的法定禁止条件（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力（二）经济犯罪执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司董事或者厂长、经理并负有个人责任的，自清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。,98,-,【多选题】我国公司法规定，不得担任有限责任公司的董事、监事、经理的情形包括A.无民事行为能力或限制行为能力B.因犯罪被剥夺政冶权利，执行期满未逾5年C.因犯有挪用财产罪被判处刑罚，执行期满未逾5年D.个人所负数额较大的债务到期未清偿【答案】：ABCD,99,-,2、董事的选任董事由股东会选任，董事的行为是代表公司所从事的行为，其从事的行为法律后果归于公司。3、董事的任期我国公司法规定，董事的任期每届不得超过3年，连选可以连任，董事在任期内可以单方提出辞职，无需经过公司的同意，但因董事辞职给公司造成损失的，应当承担赔偿责任；董事在任期届满之前，股东大会不得无故解除董事的职务。,100,-,（五）董事的权利和义务,1、董事的权利1）表决权2）报酬请求权3）签字权4）代表诉讼权5）临时股东大会、董事会召集提议权6）公司章程、董事会授予的其他权利2、董事的义务董事在公司中更多的是强调其所应当承担的义务，董事的义务主要是注意义务和忠实的义务,101,-,1）关于董事注意义务的有关规定我国上市公司章程指引第81条规定了董事的注意义务，即董事应当谨慎、认真、勤勉地行使公司所赋予的权力；到境外上市公司必备条款第115条规定，董事在行使其权力或履行其义务时，以一个合理的谨慎的人在相似情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能为其所应为的行为。,102,-,2）董事的忠实义务（1）董事忠实义务的含义忠实义务即指董事对公司负有忠实履行其职务的义务，禁止背信弃义，不得将个人的利益置于公司利益之上。,103,-,（2）忠实义务的内容第一，限制自我交易自我交易是指董事作为一方当事人与公司进行交易。对自我交易并非一概认定对公司不利，只有那些自我交易对公司不利的，才加以禁止。第二，董事履行职务时所得归入公司第三，竞业禁止第四，禁止公司董事篡夺公司机会公司董事的法律地位决定董事不得从公司有关的交易中谋取秘密的利益，不得与公司进行不公正的竞争，不得私自攫取本属于公司的有利可图的业务机会。,104,-,竞业禁止案例,2000年1月，张某被A医疗器械有限公司聘为市场部经理。二年后，因张某工作成绩突出，在股东大会上被选为公司董事。2002年6月，张某在朋友开办的B医疗器械企业中入股，成为B公司合伙股东。2004年12月，A医疗器械有限公司发现了张某的这一行为，认为张某在朋友的B医疗器械企业中参与的经营业务是本公司经营的主要业务，张某隐瞒本公司同时和B公司从事与本公司相同的业务经营，其行为侵害了公司的利益。经调查属实后，经公司股东大会表决，免去了张某在本公司的公司董事和市场部经理职务，并要求张某将与B公司经营期间所得的个人收入36万元交给公司。张某认为自己只是他朋友公司的股东，并没有直接参与企业的经营活动，同时也没有影响本公司的业务，所以拒绝将所得收入36万元交给公司。,105,-,篡夺公司机会案例,林虹曾经担任过一家大型电器销售公司经理。200年1月8日,林虹携两名员工出差为公司采购电器时，意外发现某款产品非常畅销。林虹立刻打起了自己的小九九，一面隐瞒两名员工，一面只为公司采购了其它货物，也没有对任何人提起过所获得的信息。回来后,林虹即着手另行成立了一家公司,专门经营上述自己所看中的电器。果然，半年下来,林虹便赚了个盆满钵满。200年月,林虹干脆辞去了电器销售公司经理职务,专心专意地经营起自己的公司。一直蒙在鼓里的电器销售公司发现其中猫腻时,已是2006年10月了。由于对林虹已经获得的利益分配协商未果，电器销售公司便诉请法院.,106,-,案例分析,郭某系上海某物业管理有限公司执行董事兼经理，公司因多方原因未能支付其若干月工资，故郭向法院起诉，要求物业公司按聘用合同偿付其工资，并在诉状中写明被告物业公司法定代表人就是原告本人。由于其所诉事由符合民诉法规定的起诉条件，法院受理了此案，但在开庭审理前发现了问题：因原告委托了诉讼代理人代其出庭诉讼，其本人却要根据民诉法第四十九条的规定，以被告法定代表人的身份代表被告方出庭诉讼。原告的起诉与代表被告出庭于民诉法均有法条可依。问：从相关法律规定上分析，郭某代表公司出庭是否应当予以支持？为什么？董事、监事、经理应当遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。,107,-,（六）独立董事制度,1、独立董事的概念独立董事是指独立于公司管理经营层，不具体负责公司日常业务管理，对公司经营管理起咨询、顾问和监督作用的董事。独立董事的独立性可基于以下几个方面进行判断：1）与该公司或该公司的关联企业无雇佣关系；2）与该公司或该公司关联企业无经济利益关系；3）与该公司或该公司关联企业的高级管理人员之间无私人关系或无经济利益关系。独立董事的独立性是独立董事最重要的特征，对独立董事的独立性应当加以具体规范。,108,-,2、独立董事的作用1）完善公司的治理结构，能够有效发挥监督作用，减轻内部人控制；2）独立董事扮演专家顾问的角色。3）独立董事在评价CEO和高级管理人员的绩效、监督董事会和执行董事的表现，确保其遵守最佳行为准则上也起很大的作用。,109,-,3、我国独立董事制度的规定独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事，并确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。上市公司董事会成员中应当至少包括13的独立董事，其中至少包括一名会计专业人士(会计专业人士是指具有高级职称或注册会计师资格的人士)。,110,-,（七）公司的CEO,CEO（chiefexecutiveofficer）1、CEO与公司经理CEO即首席执行官，与总经理的关系CEO在公司中主要从事决策方面的事务，是公司的决策者之一，又是公司的总协调人，经理在公司中主要负责具体事务的执行。,111,董事长、CEO、总裁、总经理,董事长chairman首席执行官CEOChiefExecutiveOfficer总裁president总经理GeneralManager董事长与CEO、总裁：总裁和CEO都由董事长任命，董事会由董事长召集CEO与总裁的关系：重大执行权和日常执行权,-,112,-,（八）公司经理层,1、公司经理层的组成公司经理层由公司董事会组织，经理层由总经理、经理、副经理、秘书等人组成，对董事会负责。2、董事会与经理层的关系董事会与经理层之间是一种委托代理关系，两者共同行使公司的经营管理权，经理的义务与董事的义务一致。,113,-,3、经理的职权1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；3）拟订公司内部管理机构设置方案4）