第四章--公司的组织机构制度PPT课件

-,1,第四章公司组织机构制度第一节公司组织机构概说第二节股东会第三节董事会第四节监事会,-,2,第一节公司组织机构概说,公司组织机构又称公司机关，是代表公司活动、行使相应职权的自然人或自然人的集合体。在公司组织机构制度的基础之上，形成现代公司的法人治理结构。,-,3,一、公司组织机构的基本模式,（一）大陆法系(德国,日本)大陆法系型又称双层委员会制，特征在于吸收劳方参与公司管理，强调公司的稳定发展。在这种公司组织机构中，除股东会作为公司的权力机关外，还在董事会之外设有行使监督职能的监事会或监察人。在监事会与董事会的关系上，又有两种模式。一是双层型，二是并列型.,-,4,（二）英美法系英美法系型又称单层委员会制，其特征在于公司的权力集中于资方，强调在资本的流动中提高效率。在这种组织机构中，除股东会为公司的权力机关外，公司重大事项的决策权由股东推选的董事会行使，公司高级管理人员也由董事会聘任，公司通常不设专门的监事会或监察人。,-,5,趋势:1.从实际权力的配置上看，发生从股东大会中心主义向董事会中心主义的过渡，甚至是从董事会中心主义向经理中心主义的过渡，体现着现代公司中所有权与经营权日益分离的规律。2.那就随着经济全球化的不断扩展和深化，公司制度包括公司组织机构制度领域也发生了全球性的综合和融合趋势。英美法的独立董事制度被大陆法国家的普遍引入和关注就是这种趋势最好的一个说明。,-,6,二、我国公司组织机构的现状与问题（一）股权结构失衡问题严重，国有股一股独大，居绝对控股地位。（二）董事会独立性较弱，其科学自主决策的功能受到很大限制，（三）处于从属地位的监事会监督职能虚化，未能真正起到事前监察的作用。(四）经理层激励机制扭曲，高级管理人员年度报酬与公司经营绩效相关程度不高。,-,7,第二节股东会,-,8,一、股东会的概念和职权（一）股东会的概念股东会的定义股东会泛指在各类公司中由全体股东组成的公司权力机构，它包括股份有限公司的股东大会和有限责任公司的股东会。2.股东会的特征（1）股东会须由全体股东组成。股东会,股东代表大会,-,9,股东代表大会岂能代替股东大会2003年8月，安徽黄山市的一家国企祁门自来水厂改制成为维康供水有限责任公司，注册资本100万无。48名职工均成为股东，每个职工出资l万。方玲和王成莲均为水厂收费站职工，新的股东身份使其兴奋不已，因为除工资外，还可拿到一笔不菲的分红，8月27田，包括她们在内的13名职工却接到下岗通知，使其希望成为泡影。她们发现，公司虽然二次制定招聘方案，但均为董事会制定，这使得她们想起了自己的股东身份，觉得股东应该参与与其休戚相关的招聘方案的制定，,-,10,12月15日，这13名股东向董事会提出召开股东大会的请求，董事会以未达到原公司法要求的25的持股比例为由，而予拒绝。此时，她们发现公司自成立以来就没有开过股东大会，首届董事会和监事会是由8名股东代表选举产生的。于是，方玲和王成莲请求法院宣告股东代表大会的决议无效。2004年7月黄山市祁门法院判决，该公司的股东代表会议决议无效，责令其在判决生效后1个月内召开股东会。9月16日，公司召开了股东大会，并重新选举了董事会。随后，公司改名为开源公司，重新办理注册登记。公司也重新制定了招聘方案，王成莲等股东重新走上了工作岗位.,-,11,（2）股东会是公司的最高权力机构。（3）股东会是公司的法定但非常设机构。一人有限责任公司、国有独资公司和外商投资的有限责任公司享有豁免，可不股东会。一人有限责任公司和国有独资公司股东会的职责由股东行使，中外合资和中外合作有限责任公司股东会的职责则由董事会行使。,-,12,（二）股东会的职权法定职权和章程规定职权（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；,-,13,（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（8）对发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；（10）修改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。重要的人事权,财务处理权,重大事项决定权,-,14,二、股东会的种类,（一）普通会议（定期会议）普通会议，又称股东常会、股东年会或定期会议，是指公司按照法律或章程的规定按时召开的会议。我国公司法规定，股份有限公司的股东年会每年召开一次。一般应于每会计年度终结后6个月内召开，行使公司法和公司章程规定的职权；有限责任公司的定期股东会议应依章程规定的时间召开。,-,15,（二）特别会议（临时会议）方正科技可谓家喻户晓。2001年10月25日，上海高清持有方正科技的股份占总股本的5000026，成为第二大股东，并表示继续增持，直至成为最大股东。11月11日下午，上海高清增持到64982，原最大股东北大方正及其关联企业只有62133，上海高清如愿以偿。11月15日，上海高清请来援军，合计持股达到10611026%。于是，上海高清等4个股东要求改选董事，修订公司章程。11月22日，这4个股东向方正科技联合递交召开临时股东大会的请求，并提出9项提案。,-,16,股东会临时会议，也称特别会议，是指在定期会议以外必要的时候，由于发生法定事由或者根据法定人员、机构的提议而召开的股东会议。各国公司法一般规定以下情况下可以召开临时会议：（l）持有一定比例股份的股东申请时。我国公司法规定有限责任公司代表l10以上表决权的股东可以提议召开股东会临时会议；股份有限公司单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时，应当在两个月内召开临时股东大会。,-,17,（2）根据董事提议或在董事会认为必要时。我国公司法规定，有限责任公司13以上的董事可以提议召开股东会临时会议；股份有限公司董事会认为必要时，应当在两个月内召开临时股东大会。（3）根据监事提议或在监事会认为必要时。我国公司法规定：有限责任公司监事会或者不设监事会的公司的监事可以提议召开股东会临时会议；股份有限公司当监事会提议召开时，应当在两个月内召开临时股东大会。,-,18,（4）发生法定事由时。我国公司法第101条规定，股份有限公司当董事人数不足本法规定的人数或者公司章程所定人数的23时，或者当公司未弥补的亏损达实收股本总额l3时，应当在两个月内召开临时股东大会。,-,19,董事长不主持股东会时，其他人就束手无策了冯？昌平公司由于长年的经营管理不善，负债累累，已濒临破产。吴某作为昌平公司最早的股东之一，拥有该公司百分之二十的股权。看到自己为之辛劳打拼的公司一天天没落，吴的心里比谁都着急，比谁都充满了担忧。总结昌平公司过去几年的经营情况，吴某发现主要是由于公司董事会以及董事长陈某的管理经营理念出了问题才导致企业现在的惨状。,-,20,于是，吴某便提议召开临时股东会，要求对董事会进行改革，还亲自找到董事长陈某，要其主持临时股东会，商讨对策。然而，董事长陈某和其他董事害怕利用股东会罢免自己的董事职务，所以就一直推托。陈某还谎称自己有病不能主持临时股东会，也不指定副董事长或者其他董事主持会议。后来，甚至发展到不说明任何理由，就是不履行职务，也不指定其他人履行职务的状况。吴某对公司董事会以及董事长陈某的所作所为感到十分愤慨，可是愤慨之余，吴某又深深地感到无可奈何。,-,21,三、股东会的召集,（一）召集人见图（二）召集程序见图,-,22,2000年11月23日，A公司在中国证券报公告：公司定于12月22日上午9点在某大厦召开2000年第二次临时股东大会。出席会议对象：12月15日下午交易结束之后，在上海证券交易所中央登记结算公司在册的本公司股东以及董事、监事和高管。公告以公司董事会名义发布，公告落款载明的日期为l1月21日。11月29日，某股东提出异议，指出其通知期限仅29天（11月23日一12月22日），认为该通知不合规。公司高管则认为：通知期限计算到会议召开当日，正好30日，完全合规。何况，该公告载明的日期为11月21日，以此计算则超过了30天。,-,23,四、股东表决权及其行使,（一）股东表决权的含义表决权就是指股东基于股东地位而享有的、就股东会的议案作出一定意思表示的权利。表决权是公司股东权利的中心内容，是股东基于其股东地位而享有的一种固有权利，除非依据法律规定，不得以公司章程或股东会决议予以剥夺或限制。,-,24,宏大会计师事务所有限责任公司（以下简称为“宏大公司”）系由宏大会计师事务所于1998年改制而成，效益虽不错，董事长王焕章一心想做大做强。杨法刚所长领导的中鑫端税务师事务所也因业务局限性，急欲寻找合作伙伴。在北京市注册会计师协会的撮合下，双方一拍即合。2001年10月20日，双方重组协议书，杨法刚的股东集体加入重组后的宏大公司。12月25日，杨法刚当选为董事长。,-,25,公司共9名股东，杨法刚占有公司注册资本的29，44，戴琼占11。76，两个股东合计占412，原董事长王焕章等7名股东占58。8%。考虑到公司从事知识密集型的业务，且不少会计师事务所实行一人一票，故该公司章程第27条规定，公司股东大会表决实行一人一票。章程还规定，罢免董事等重大事项需过总表决权的23才通过。身为董事长的杨法刚出资迟迟不到位，又动用80多万风险基金购买高级轿车，,-,26,王焕章等7名股东认为这无异于空手套白狼。2002年3月16日，这7名股东召集了股东会，依据前述表决方式，以71作出了罢免杨法刚董事职务的决议，唯一反对者就是戴琼。王焕章认为，赞成率高达78，比23高出了l2o，该决议合法有效。而杨法刚则认为，一人一票的表决方式违反有关一股一票的强制规范，这7名股东的表决权才58。8，离23还差7。8，谈罢免决议无效。4月11日，杨法刚请求法院宣告该决议无效，,-,27,（二）股东表决权行使的一般原则及例外1.我国公司法也规定股份有限公司股东大会的表决采取一股一票制；有限责任公司股东会由股东按出资比例行使表决权。但是章程另有规定的除外.,-,28,2.我国修订后的公司法在坚持“一股一票制”的同时，为维护中小股东的权益，又引进了累积投票制。新公司法第106条规定，股份有限公司的股东大会选举董事、监事时，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。所谓累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。,-,29,累积投票制对中小股东有什么意义？有利公司要进行董事会的选举，候选的董事席位有3个。公司的两个股东甲和乙分别持有70股和30股该公司的股票。甲和乙为了想要在公司董事会占有一席之地，分别提名了三名董事候选人A、B、C和D、E、F，并且都把自己的票投给了自己提名的候选人。根据公司章程规定的董事选举一股一票的表决方法，股东甲将自己拥有的70票投给了A、B、C，乙也将自己拥有的30票投给了D、E、F。,-,30,那最终会出现结果是，A70票、B70票、C70票、D30，E30，F30，根据的得票高低A、B、C当选该公司的董事，也已说甲完全掌控了该公司董事会，乙的“代言人没有一人能够成为该公司的董事。这时，乙才认识到由干自己所持有股份不足半数的危害，进而担心自己在公司的利益受到损害。,-,31,为此，乙整日惴惴不安。有一天，乙突然看到报纸新闻说，新修订的公司法规定了在股东大会选举董事、监事时，可以实行累积投票制度，目的就是为了保护中小股东的利益。顿时乙觉得自己的权益能够受到保障了。可问题是乙不懂法律并不知道累积投票制是怎么一回事。于是，乙带着种种疑问，放下报纸就马不停蹄地奔向了律师事务所。,-,32,（三）股东表决权行使的方式表决权的亲自行使2.表决权的代理行使3.表决权的书面行使所谓表决权的书面行使制度，又称书面投票制度，是指不出席股东大会的股东在书面投票用纸上就股东大会决议中的有关事项表明赞成、否定或弃权的意思，并将该书面投票用纸在股东大会召开前提交公司以产生表决权行使效果的法律制度。,-,33,有限公司不召开股东会会议也能形成决议吗？小工是一家有限责任公司的董事长。公司一年来取得了相当好的经营业绩，最近董事会制订了公司的利润分配方案准备提交股东会审议批准。按照公司法的规定，董事会要召集股东会会议，于是小王电话通知了全体股东。各位股东了解了相关情况后在电话里都表了态：赞成董事会的这个方案。有几位股东身在外地，不方便参加股东会会议。小王考虑，虽然各位股东都一致表示同意董事会的这个方案，但还是应该按照公司法的规定走走过场，召开股东会会议。但小王内心里又觉得实在没这个必要，召开股东会会议即费时又费力，既然大家都同意又何必劳师动众呢？,-,34,有限责任公司股东对前款所列事项以书面形式一致表示同意，可以不召开股东会议，直接做出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。,-,35,五、股东会决议,（一）股东会决议的种类普通决议普通决议指决定公司的普通事项时采用的，以简单多数通过的决议。有限责任公司股东会的议事方式和表决程序,除本法有规定外,由章程规定.股份公司股东大会作的决议由出席会议的1/2的表决权通过决议即可生效。,-,36,2.特别决议特别决议是指决定公司的特别事项时采用的，以绝对多数才能通过的决议。我国公司法规定，有限责任公司股东会会议必须经代表23以上表决权的股东通过。股份有限公司股东大会作出的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的23以上通过。,-,37,（二）股东会决议的无效与撤销1股东会决议的无效我国公司法第22条规定，公司股东会决议内容违反法律、行政法规的无效。此处的违反法律、行政法规，是指违反法律、行政法规的强制性规定，因为法律、法规的强制性规定必须得到遵守，否则行为即告无效，违反法律、行政法规规定的股东会决议从决议作出之时即为无效。,-,38,（1）提起无效之诉的条件。不论股东会决议是否导致股东利益受到侵害，只要决议内容违反法律和行政法规的规定，股东就有权提起无效之诉。（2）提起无效之诉的主体。（3）决议无效的法律后果。股东会决议无效，意味着股东会决议自始不发生法律效力，因而，股东会决议无效的确认之诉的判决效力具有对世性，即其效力及于第三人，且具有绝对的溯及力。,-,39,2股东会决议的撤销我国新公司法第22条还规定了股东会决议的撤销。股东会会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。（1）决议撤销的事由。一是召集程序违反法律、行政法规或公司章程，二是表决方式违反法律、行政法规或公司章程，三是决议内容违反公司章程，,-,40,（2）撤销之诉的提起。（3）提起撤销之诉的时间。（4）提起撤销之诉的担保。（5）提起撤销之诉的法律后果。基于被撤销的股东会决议而实施的变更登记事项，在法院撤销决议之诉生效后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。,-,41,周绪源、李永坤、瞿光猛和王章陆在著名的旅游城市张家界，原来分别拥有自己的运输公司，为了做大做强，2002年成立了永通公司，旨在获得三级运输公司的资质。周绪源最不愿意担任董事长，但被推到第一任董事长宝座，3个男性股东众口一词推她的真实目的，并非愿意接受她的领导，而是要维持各自为政的局面。该公司运作5个月后，周董事长发现股东们连约定的管理费都不交，自己还费时费力为大伙儿奔前跑后，于是辞去董事长，并退出公司。,-,42,2003年5月23日，3个股东又坐在一起，推举董事长。王章陆虽股份最多，但不愿意当李永坤最想当，2位股东都推他，他自然乐意，但以给这两位股东每人5万为条件，李永坤当即应允，并给他们出具5万元的欠条，约定6月5日还钱。期限届满，李永坤反悔了。6月7日，3个股东再次召开股东会，确定董事长。股份最多的王章陆再次弃权，翟光猛成为唯一人选。,-,43,眼看瞿光猛妥当了，李永坤策略性地表示支付约定的钱，李永坤出尔反尔，遭到大家的反对，他自己便离开会场，后来股东会还是按照多数决原则选举瞿光猛任董事长。翟光猛上任后，进行了大刀阔斧的改革，统一管理各分公司，并免去李永坤总经理职务。李永坤则以6月7日股东会程序不合法为由，请求宣告其决议无效.,-,44,2000年1月3日，吴仁禄出资20万，成为丽水市侨声房地产开发有限公司（下称侨声公司）股东。2000午3月，吴仁禄出借给侨声公司12万元。2000年6月侨声公司召开股东会，吴仁禄的20万元出资和12万元借款均作为出资载入了公司章程。之后公司股东会作出决议，新增注册资本290万无，由黄风年等三名股东出资，吴仁禄等全体股东均在决议签字。验资后该项出资注明为无形资产。,-,45,验资报告附件一载明，吴仁禄的出资在资本变更前占1523，变更后为64。同年7月14日，吴仁禄收四出借给公司的资金12万元。2000年9月。侨声公司核准登记为有限责任公司，注册资金500万元。2001年5月，侨声公司召开股东会，决议将公司的注册资金增加到人民币1000万元，同时确定了各股东增资的数额，吴仁禄未参加股东会，股东会决议由他人代吴仁禄签署。,-,46,之后的验资报告附件一载明，实收吴仁禄资本20万元，增资前占3，5，增资后占2。2001年5月21日，经丽水市工商局批准，注册资本变更为1000万。遂向丽水市中级人民法院提起诉讼，请求：依法撤销侨声公司2001午5月21日变更资本注册金的行为；依法确认吴仁禄享有侨声公司15的股份（人民币75万元）并按股分红。,-,47,-,48,第三节董事会,-,49,一、董事会的概念和职权（一）董事会的概念董事会的定义董事会是由股东会选举产生的，由全体董事组成的行使经营决策和管理权的、必设的集体业务执行机关。董事会的特征（1）董事会是公司的业务执行机关。（2）董事会是集体执行公司事务的机关。（3）董事会是公司经营决策和领导机关。（4）董事会是公司的法定和常设机关。,-,50,（二）董事会的职权1.决策权，即对公司生产经营的方向、战略、方针以及重大措施的决定权。2.执行权，即执行、实施股东会所作的决议，负责具体业务的管理。3.人事任免权，即选任公司的高级职员。4.监督权，即监督公司高级职员的活动。,-,51,二、董事会的产生和组成,（一）董事会的产生董事的任职资格（1）身份条件:董事是否必须是股东以及法人与自然人.我国公司立法未对董事资格股作出规定，即董事既可由股东担任，也可由非股东担任。应理解为允许法人董事单位存在，但须指定一名有行为能力的自然人为其代表。（2）年龄条件:我国规定无民事行为能力者和限制民事行为能力者，不得担任公司的董事。（3）国籍条件,-,52,（4）兼职条件我国公司法规定：“国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。”（5）品行条件:被追究刑事责任或者有严重违法行为的人以及个人资信状况较差的人，在一定期限内不得担任公司的董事。公司违反上述规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述情形的，公司应当解除其职务。（6）其他条件,-,53,2.董事的人数:我国公司法规定，有限责任公司董事会成员为3至13人；但规模较小或股东人数较少的有限责任公司也可以不设董事会，而只设1名执行董事；股份有限公司董事会的成员为5至19人。3.董事的选任董事在任职期间内，股东会原则上不得无故罢免。但当董事工作不称职（如丧失行为能力）或有违反法律或章程的行为（如严重玩忽职守）时，原选任机关可作出决议，予以罢免。董事任期届满而又未能连选连任者，即应解任。董事在任期内亦可辞职。,-,54,4.董事的任期我国规定董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年,连选可以连任。董事会人数低于法定人数怎么办？小胡在某名牌大学就读，自从进入大学以来就有自己开公司当老板的想法。一年前，积累了一定资金的小胡叫上了两个朋友小朱和小涛一起注册了一家有限责任公司，小胡占有公司百分之六十的股权，小朱和小涛各占百分之二十的股权，由小胡担任董事长，小朱和小涛为董事。一年来公司在这三个好朋友共同的努力下蓬勃发展，效益出奇得好。,-,55,但是就在前不久小胡由于出色的成绩被学校选派到英国留学三年。面对自己亲手创办的公司和出国深造的机会，小胡选择了后者，忍痛割爱辞去了公司董事的职务，从而导致公司董事人数不足法定人数（三人）。九天后，小朱和小涛在一次董事会表决中各执己见，造成了决议搁置。眼看投资机会转瞬即逝，将对公司产生不小的影响，两人都要求小胡在董事补选之前继续履行董事职责，参加董事会的表决，但小胡由于不想夹在两个好友中间难做人，以已经辞去董事职务为由一再拒绝。,-,56,董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。（二）董事会的组成董事会结构的一般规定,-,57,宝钢集团有限公司率先设立董事会该公司于2005年10月设立董事会，采用4十5模式，即4名内部董事和5名国资委委任的外部董事。这5名外部董事包括2位国内大型中央企业原负责人、1位财会高级专家和2位境外企业高管。该董事会不仅以外部董事为主，而且既有外部非执行专职董事，如联通和中石油的原总裁，不仅经验丰富，时间和精力充足，且有难得的宏观分析能力，也有外部非执行兼职董事，确保董事会的视野和独立判断能力。董事会下设4个委员会，即常务委员会、提名委员会、薪酬考核委员会、内部审计委员会。,-,58,董事会结构合理化（l）执行董事与非执行董事力量均衡。执行董事又称事务董事，内部董事,是受薪的全职董事，他们与公司间一般订有服务合约，负责管理有关公司事务。非执行董事又称非常务董事或兼职董事，外部董事,他们在公司之外另有自己的事务，虽有权参加董事会各项决议的审议，但没有公司管理的执行职能。由其他公司的经理阶层,社会各界专家和投资机构的代表构成.（2）专业和知识结构以及经验和背景组合合理化。（3）为避免个别人权力失去制约，董事长与首席执行官（CEO）最好分离。,-,59,独立董事1.概念:独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与该公司及经营者和主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事制度产生于20世纪70年代，90年代在各国上市公司推广，我国也要求上市公司设立独立董事，并占董事人数的l3，而在三大关键专门委员会则需占l2以上.,-,60,2.独立性主要体现在以下三个方面：1）法律地位的独立性。独立董事由公司的股东大会选举产生，不是大股东或者公司高级管理层委派，不是大股东或现有公司高级管理层的代言人。2）意思表示的独立性。3）职能的独立性。独立董事可以就公司董事、高级管理人员的提名、任免、报酬、考核事项以及其认为可能损害中小股东权益的事项发表独立意见；对公司关联交易、聘用或者解聘会计师事务所等重大事项进行审核并发表独立意见。,-,61,依据我国关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见第3条，凡是具有以下七种情形之一，便丧失独立性：（l）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系；（2）直接或间接持有上市公司已发行股份1以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属；（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属；（4）最近一年内曾经具有前3项所列举情形的人员；（5）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员或在相关机构中任职的人员；（6）公司章程规定的其他人员；（7）证监会认定的其他人员。,-,62,3独立董事的职能第一，特别职权。作为董事，独立董事不仅享有一般董事的职权，而且还因其独立地位，而被赋予六项特别职权：（l）向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；（2）向董事会提请召开临时股东大会；（3）提议召开董事会；（4）独立聘请外部审计机构或咨询机构；（5对董事会提交股东大会讨论的事项，如需要独立财务顾问出具独立财务顾问报告的，独立财务顾问由独立董事聘请；（6）在股东大会召开前公开向股东征集投票权。,-,63,第二，发表独立意见。独立董事有权就以下事项向董事会或股东大会发表独立意见：（1）重大关联交易；（2）聘任或解聘高管；（3）公司董事、高管的薪酬；（4）独立董事认为可能损害中小股东权益的事项；（5）公司章程规定的其他事项。如属应披露的事项，上市公司应将独立董事的意见予以公告，独立董事无法达成一致意见的，则应分别披露。,-,64,伊利独董的独立声明显威力伊利股份（600887）为乳制品制造公司，1996年3月12日上市。俞伯伟自1999年起为公司提供咨询服务，颇得董事长郑俊怀赏识，2002年任公司独立董事。2004年3月，俞伯伟从媒体报道得知伊利股份大量投资国债，随后又发现华世公司的股东构成问题，分别在4月27田和5月26日两次向董事会提出质疑，要求答复。公司方面对此含糊其辞，不太合作。于是，俞伯伟6月15日发出独董声明，要求审计公司的国债交易。6月18日，公司公告承认参与了国债交易，华世公司涉及政策因素，高管家属将所持有的该公司股权近期已依法转让给他人。,-,65,至于独董提出审计国债交易要求，公司正在认真研究。俞伯伟虽因主要社会关系与公司有高达510万的交易，而8月被公司临时股东大会罢免其独董职务，另一个独董王斌也辞职。但是，独董声明所揭露的问题完全属实，12月20日，董事长郑俊怀等5名高管因涉嫌挪用公款等原因，被检察机关采取强制措施。2005年12月31日，包头市中级人民法院以挪用公款罪判处郑俊怀有期徒刑6年，其余4位高管分别获刑。,-,66,2.我国立法的规定(1)我国公司法规定，股份有限公司的董事会由519人组成。董事会设董事长1人，可设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长负责召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务。,-,67,(2)有限责任公司的董事会成员由313人组成。董事会设董事长1人，可设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。此外，两个以上国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应有公司职工代表，其他有限责任公司的董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。,-,68,三、董事会会议,（一）董事会会议的种类1.普通会议是公司章程规定的定期召开的董事会，我国公司法规定：董事会每年度至少召开2次会议，多则不限。2.特别会议也称临时会议，是不定期的，于必要时召开的会议。代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议。董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。,-,69,董事长不召集和主持董事会会议怎么办？五福饮食有限责任公司连续两年严重亏损，然而其董事长王某对此却不闻不问，竟然在最近一年半的时间内未召集一次董事会会议。该公司的六名董事（公司董事会共有十一名董事）看在眼里，急在心里。他们在忍无可忍的情形下，联名要求立即召开董事会会议，但不想遭到陈某的拒绝。,-,70,在这样的情况下，提议召开董事会会议的董事张某等六人在这些董事中推选了一名董事作为董事会会议的召集人并主持会议。在召集会议时，这名召集人向全体董事发出了通知。在董事会上，五福公司董事会成了一系列决议，停止了一些亏损严重的经营项目，改变了公司的营略和投资方向。随即公司便出现转机，半年后，基本扭亏为盈。后经张某等提议公司召开了临时股东会会议，罢免了王得职务。,-,71,（二）董事会会议的召集我国公司法规定，董事会会议由董事长负责召集并主持，如果董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事推举一名董事召集和主持。我国公司法规定：每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。,-,72,（三）董事会会议的法定人数（四）董事会会议的决议我国公司法规定，股份有限公司的董事会会议应有过半数的董事出席方可举行；董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过；有限责任公司董事会的议事方式和表决程序，可由公司章程规定。,-,73,董事长在董事会会议表决时有特权吗？李某、姜和孙某是东华有限责任公司仅有的三名股东。同时，三人也组成了该公司的董事会李某是董事长。根据公司成立时三人的出资比例，李某占有东华公司百分之六十的股权姜和孙荣则各占百分之二十。因为李某之前有过开办公司的经验，所以东华公司的公司章程就由李某负责起草。李某认为自己是公司的大股东，显然应当在股东会掌握控制权而且自己还是公司董事长，则理应在董事会会议表决上享受特权。因此，李在公司章程中就股东会会议和董事会会议的表决问题规定了由三人按照出资比例行使表决权。,-,74,其后，在讨论通过公司章程时，姜某和孙某都认为达无非是其他公司章程的誊本，大同小异，便在并未仔细推敲的情况下就签名同意了。在公司开办的最初几年，三人配合默契，对公司的营销方略看法一致在股东会会议和董事会会议上都能达成一致意见。然而随着公司规模的不断扩大，三人逐渐在公司的日常经营管理事务上产生了分歧。李某就此主张根据公司章程的规定其在董事会会议表决中有百分之六十的表决特权，应由其说了算，而姜某和孙某则联合起来反对。为此，三人时常闹得不可开交，公司日常运作也一度陷入瘫痪。,-,75,（五）董事会会议记录我国公司法规定：“董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。”,-,76,第四节监事会,-,77,一、监事会的概念和职权,（一）监事会的概念监事会的概念监事会是对公司的业务活动进行监督和检查的常设机构。2.监事会设置的比较研究单一制:美国模式双层式:德国模式并列式:日本模式选择式:法国式,-,78,我国立法的规定对监事会或监事的设置采取强制性规定。公司法规定：有限责任公司设监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司有限责任公司，可以设1至2名监事，不设监事会。股份有限公司设监事会，其成员不得少于3人。（二）监事会的职权1.职务监察权的扩大:对象,内容2.罢免,解聘建议权;董事.高管3.召集和主持股东会会议权4.依法对董事,高管提起诉讼权,-,79,二、监事会的组成,（一）监事会的人数（二）监事会的成员结构我国公司法规定：监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。,-,80,三、监事的任免,（一）监事的产生办法（二）监事的任职资格（三）监事的任期（四）监事的卸任与免职监事会成员卸任与免职的原因和方法与董事基本相同，即任期届满时卸任，本人请求辞职，因原选任机关罢免，因丧失任职资格而被解除等。,-,81,四.监事会职能虚化的原因(一)在我国“一股独大”的股权结构现状下，监事和监事会缺乏必要的独立性。(二)监事会的权力内容残缺不全，缺乏基本保障。(三)对监事缺乏必要的激励机制和相应的约束机制。,-,82,-,83,第五节经理,-,84,一、经理的概念和职权（1）经理的概念经理，又称经理人，是指由董事会作出决议聘任的主持日常经营工作的公司负责人。（2）经理的地位（3）经理的法定职权二.选任与解聘CEO与我国经理的比较,-,85,董事、监事、经理的义务和民事责任一.义务王某在2004午10月召开的某制药有限公司董事会上被选为董事长。次年，王某代表公司参加一个药材药品展销会。在展销会上，王某认识了某药材公司经理宋某。宋告诉王药材公司现有一批天然牛黄亟待销售，价格上可以优惠。于是，双方就牛黄的数量、质量、价格等条件达成协议，并约定了二个月后王某派人去药材公司取货，同时支付50万元人民币的银行汇票。王某回到公司后，考虑其弟弟也在经营一个药材商店，近来经营状况不佳，自己应当对其进行帮助。随后，主某就与其弟商量了购买牛黄的事。,-,86,三个月后，王某给其弟开具了制药公司的介绍信，并以制药公司的名义开了一张银行汇票。药材公司经理朱某看到了介绍信，认定王某的弟弟就是制药公司派来取货的人，收下汇票后，把牛黄给了王某的弟弟。王某的弟弟运回牛黄后卖出，赚了12万元，从中拿出2万元给王某作为酬金。后来，一个偶然的机会，制药公司的经理李某了解到这一情况，向董事会作了反映，但董事会成员碍子情面，没有对此事进行追查。李某又向公司监事会反映了这一情况。,-,87,监事会讨论认为，王某作为公司董事长，没有履行其职责，给公司造成了损害，应赔偿公司损失12万元但王某对监事会的决议置之不理。鉴于王某拒不改正错误，监事会遂向人民法院起诉，要来王某赔偿公司12万元损失并把其非法所得2万元收归公司所有。王某在答辩中提出，臼己只是为其弟牵线搭桥，自己并没有从事营业，也算不上为他人进行经营。即使违反了公司法，也只是把其所得2万元交给公司，对公司的其他损失则不予赔偿。,-,88,法院审理后认为，王某作为公司的董事长，把本来应由公司得到的商业机会给了其弟，致使公司遭受损害。根据公司法第66条、第69条规定，o董事、经理违反竞业禁止义务，不但要将其收人归公司所有，而且要对公司损害给予赔偿。遂判决：（1）王某将2万元所得交还公司；（2）王某赔偿公司12万元损失。王某对一审判决不服，提出上诉。二审法院经审理认为，损失赔偿应以实际损失为准。经查，公司因此造成的损失约7万元人民币遂改判王某除退还2万元所得外，尚须赔偿公司损失5万元。,-,89,（一）忠实义务忠实义务又称信义义务，指董事、监事、经理管理经营公司业务时，应毫无保留地为公司最大利益努力工作，当自身利益与公司整体利益发生冲突时，应以公司利益为先。(品行要求)我国公司法第148条规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实和勤勉义务。,-,90,从实质上说，忠实义务实是为公司经营权行使主体设置的一条“道德标准”。这一义务的产生来源是公司经营权行使主体与公司之间的委任关系，同时也是民法的诚信原则在公司法领域巾的具体表现。1.自我交易的禁止公司法第！49条规定，董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易。,-,91,2.利用或篡夺公司机会的禁止公司机会是指董事在执行公司职务过程中获得的并有义务向公司披露的与公司经营活动密切相关的各种机会。我国公司法第149条规定，董事、高级管理人员未经股东会或者股东大会同意，不得利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。,-,92,3竞业禁止的义务公司法第149条规定，董事、高级管理人员未经股东会或者股东大会同意，不得自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。其中，为他人经营包括未经股东会或者股东大会认可不得在与所任职公司存在竞争业务的公司、企业担任董事、高级管理人员、监事等职务。,-,93,我国新公司法还规定董事、高级管理人员不得挪用公司资金，不得将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储，不得在未经股东会、股东大会或者董事会同意的条件下，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保，不得接受他人与公司交易的佣金归为己有，也不得擅自披露公司秘密或者有其他违反忠实义务的行为。这些规定属于董事、监事和高级管理人员的忠实义务范畴。,-,94,（二）勤勉义务勤勉义务也称善管义务也称注意义务，即董事、监事、经理应诚信地履行对公司的职责，尽到普通人在类似情况和地位下谨慎的合理注意义务，为实现公司最大利益努力工作。善管义务在大陆法系被称为“善良管理人的注意义务”；在英美法系被称为“注意义务”勤勉、注意和技能义务”。善管义务要求经营权主体在作出经营决策时，其行为标准必须是以公司的利益为出发点，以适当的方式并尽合理的注意履行职责。善管义务是对董事称职的要求，因而属于经营能力的范畴，在罗马法中被称为“善良家父的义务。,-,95,与董事的善管义务密切联系并作为善管义务重要补充的另一项规则是美国法院在长期司法实践中逐步发展起来的商业判断原则，这一原则的实质是不能仅因错误的商业决定要求董事承担责任，这一原则确立了经营者的商业决定不受司法干涉的原则。当然，如果董事因违反忠实义务，如欺诈、自我交易、重大过失，则不能受到此规则的保护。,-,96,我国公司法第148条和第149条规定了善管义务，董事、高级管理人员必须遵守诚信原则，谨慎、认真、勤勉地在其职权范围内履行职责，为实现公司利益最大化而尽到合理的注意义务。,-,97,二.责任董事违反其承担的义务自应承担相应的责任，包括民事责任、行政责任和刑事责任。（一）民事责任董事、监事或高管违反忠实义务和勤勉义务，均可导致损害赔偿责任，而违反忠实义务还可导致停止侵害请求权、归入权、返还财产以及撤销权。尽管我国公司法并未就违反忠实义务规定撤销权，但并不妨碍公司依据合同法请求撤销合同。,-,98,