经济法修改版新第四章 公司法

经济法,第四章公司法,第一节公司法概述,一、公司的概念和特征1、概念：公司是指依法设立的、以营利为目的、由股东投资形成的企业法人。2、特征:（1）营利性（2）法人性（3）法定性,第一节公司法概述,二、公司的分类（一）依照股东对公司承担责任的方式不同所作的分类：,第一节公司法概述,1、无限公司：是无限责任公司的简称，它是由两个以上的股东组成的、全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。2、有限责任公司：简称有限公司，是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产为限对公司债务承担责任的企业法人。3、股份有限公司：简称股份公司，是指公司的全部资本分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产为限对公司债务承担责任的企业法人。,第一节公司法概述,4、两合公司：是指由无限责任股东与有限责任股东共同组成，无限责任股东对公司债务负连带无限责任，有限责任股东对公司债务仅以出资额为限承担有限责任的公司。5、股份两合公司：是指股份有限公司与无限公司的组合，无限责任股东对公司债务负无限连带责任，有限责任部分的资本则划分为股份，可以发行股票，其股东仅以认购的股份对公司债务承担责任的公司。,第一节公司法概述,Tips:目前各国普遍采用的公司形态是有限责任公司和股份有限公司。公司法第2条明确规定：本法所称的公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。,第一节公司法概述,（二）根据公司信用基础的不同所作的分类,第一节公司法概述,人合公司：是指以股东的能力、财力、声望和信誉等作为公司信用基础的公司。（无限公司是典型的人合公司）资合公司：是指以公司的资本的资产条件作为公司信用基础的公司。（股份有限公司是最典型的资合公司，有限责任公司具有一定的资合公司的特点）人合兼资合公司：是指同时以公司资本和股东个人信用作为公司信用基础的公司。（两合公司、股份两合公司即为人合兼资合公司）,第一节公司法概述,（三）母公司与子公司（重点）这是根据公司之间的控制与依附关系所作的分类。母公司：是指拥有另一公司一定比例以上的股份，或通过协议方式能够对另一公司的经营实行实际控制的公司。子公司：是指与母公司相对应，其一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议受到另一公司实际控制的公司。（子公司仍是具有法人地位的独立企业）,第一节公司法概述,问题一：母公司为什么要设立子公司？、为了扩大经营规模和经营范围。、实现行业控制，使自己在竞争中处于优势地位。、利用子公司的独立核算和自负盈亏，分散经营风险。,第一节公司法概述,问题二：母子公司之间存在什么样的法律关系？、控制关系：有以下两种控制方式：（1）股份控制（2）协议控制,第一节公司法概述,、投资关系母公司与子公司间的投资关系分为两种情况。一种是子公司的资本全部由母公司投入，另一种是母公司与其他公司共同投资于子公司，但母公司投资所占比例使其可以对子公司实行实际控制。前者通常被称为全资子公司，后者被称为非全资子公司。,第一节公司法概述,3、管理关系虽然子公司是独立的法人，在生产和经营等各方面享有自主的权利，但由于它受母公司的控制，其董事会实际上是母公司在子公司的代表，负责贯彻和执行母公司的指示和政策，从而形成了母公司与子公司这间事实上的管理与被管理关系。,第一节公司法概述,（四）总公司与分公司这是根据公司内部的管辖关系所作的分类。总公司：又称“本公司”，是相对于其分支机构而言，有权管辖公司的全部内部组织的总机构。分公司：实际上并不是法律意义上的公司，而只是本公司的组成部分或业务活动机构，没有独立的法人资格。,第一节公司法概述,（五）本国公司与外国公司这是根据公司的国籍所作的分类。本国公司：凡是依照中国法律在中国境内登记设立的公司，都是中国公司。外国公司：凡是依照外国法律在中国境外登记成立的公司，则是外国公司。P52小思考,第一节公司法概述,问题思考公司的优势和弊端？,第一节公司法概述,优势:（1）公司是筹集资本的一种有效形式；（2）有利于分散投资者的投资风险；（3）投资者的股份转移方便，使投资者的投资更加方便灵活；（4）存续时间较长，比较稳定；（5）促进了投资和经营管理相分离。,第一节公司法概述,弊端：（1）政府对公司的管理和控制较严格；（2）投资者分散，股东流动性大，对公司缺乏责任（3）公司保守商业秘密的可能性差；（4）公司的投资者税赋较重。,第一节公司法概述,三、公司法公司法是规定公司法律地位、调整公司组织结构、规范其在设立、经营、变更、终止过程中所发生的经济关系的法律规范的总称。2014年3月1日，实行公司法（最新修订）,第二节：公司法的基本制度,一、公司的权利能力与行为能力（一）公司的权利能力1、含义：是指法律赋予公司享有权利、承担义务的资格。2、限制：（1）公司固有性质的限制（2）法律上的限制（3）目的上的限制,第二节：公司法的基本制度,（二）公司的行为能力1、含义：是指公司通过自己的意思表示，独立取得权利、承担义务的能力。（与权利能力范围一致）2、实现：（1）必须通过法人机关来形成实现（2）对外行为由法定代表人来实施,第二节：公司法的基本制度,二、公司设立公司设立是指发起人或者公司的设立人依照公司法的规定，在公司成立之前所进行的在于取得公司主体资格，使得公司能够依法成立的全部活动和行为。（一）公司设立的原则我国现行公司法规定的公司的公司设立原则是严格准则主义和核准主义。,第二节：公司法的基本制度,（二）设立中公司的法律地位公司设立是公司成立的前提和必经阶段，公司成立是设立行为的目的和法律后果。设立阶段没有取得主体的资格，只能从事与公司设立相关的活动。,第二节：公司法的基本制度,(二)公司设立与公司成立的区别1.行为性质不同：公司设立是民事法律行为；公司成立是行政行为。2.法律效力不同：公司设立是公司成立的前提条件，不得作为民事法律主体。如公司不能成立，就要由设立人对设立行为负连带责任；公司成立后由公司承担责任。,第二节：公司法的基本制度,（三）公司设立登记的程序及效力1、程序：（1）名称的预先核准登记；（2）提出正式的登记申请；（3）审查核准,第二节：公司法的基本制度,2、效力：（1）公司取得法人资格（2）公司具有了经营的能力，可以开始经营活动（3）公司取得名称专用权,第二节：公司法的基本制度,三、公司的名称及住所（一）公司的名称包括四个部分：1、公司所属的行政区划名称2、字号3、公司的行业或营业部类4、公司的形式（二）公司的住所公司以其主要办事机构所在地为住所,第二节：公司法的基本制度,四、公司章程公司章程是公司必备规定的公司组织及活动的基本规则的书面文件。（一）公司章程的特征1、法定性2、真实性3、自治性：（1）、（2）、（3）4、公开性,第二节：公司法的基本制度,（二）公司章程的内容1、绝对必要记载事项2、相对必要记载事项3、任意记载事项（三）公司章程的效力公司章程一经生效，即发生法律约束力。,第二节：公司法的基本制度,思考：公司章程对什么人有约束力？公司章程对债权人有无约束力？对员工有无约束力？,第二节：公司法的基本制度,（四）公司章程的修改公司章程的修改权由有限责任公司的股东会或股份公司的股东大会来行使。有限责任公司：代表2/3以上表决权的股东通过；股份有限公司：出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。,第二节：公司法的基本制度,五、股东出资的形式1、货币出资2、实物出资3、知识产权出资4、土地使用权出资不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产作价出资。,第二节：公司法的基本制度,六、公司法人人格否认制度是指当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任来逃避债务，严重损害债权人利益时，债权人可以越过公司的法人资格，直接请求滥用公司人格的股东对公司债务承担连带责任的法律制度。P58小思考,第三节：有限责任公司,有限责任公司：简称有限公司，是指依照公司法设立的，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。,第三节：有限责任公司,一、有限责任公司的设立（一）设立条件1、股东符合法定人数：1-502、有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额：公司股东可以自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等，并记载于公司章程之中。3、股东共同制定公司章程股东应该在公司章程上签名、盖章。,第三节：有限责任公司,4、有公司名称、建立符合有限责任公司要求的组织机构5、有公司住所经公司登记机关登记的公司住所只能有一个。P59小思考,第三节：有限责任公司,（二）设立程序1、订立公司章程有限责任公司的章程由全体股东共同制定。2、申请名称预先核准（10日，6个月）3、报经有关部门审批（并非所有，法律、行政法规定才要审批）4、申请设立登记5、登记发照,第三节：有限责任公司,二、有限责任公司的组织结构（一）股东会1、股东会的性质股东会是依法由全体股东组成的公司最高权力机构2、股东会的职权3、股东会的召开股东会会议分为首次会议、定期会议和临时会议,第三节：有限责任公司,1、首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。2、定期会议也叫普通会议、股东常会、股东年会，应当依照公司章程规定的时间按时召开。3、临时会议也称为特别会议，是指在定期会议以外必要的时候，由于发生法定的事由或者根据有关人员、机构的提议而召开的股东会议。代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开。,第三节：有限责任公司,4、股东会的决议（1）普通决议（2）特别决议：代表2/3以上表决权的股东通过方才有效。Tips:必须以特别决议通过法定事项主要有：修改公司章程、增加或减少注册资本、公司的合并、分立、解散、以及变更公司的形式。,第三节：有限责任公司,（二）董事会和执行董事1、董事会董事会由董事组成，其成员为3-13人，由股东会选举产生。2、执行董事股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。董事可以兼任公司经理。3、董事会的职权,第三节：有限责任公司,4、董事会会议的召开（1）董事会会议由董事长召集和主持；（2）董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；（3）副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事会决议的表决，实行一人一票。,第三节：有限责任公司,（三）经理1、经理是董事会聘任的负责公司日常管理事物的高级管理人员。2、有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。,第三节：有限责任公司,（四）监事会或者监事1、监事会的性质和组成（1）性质：监事会是公司的内部监督机构，负责对公司执行机构的业务活动进行监督。,第三节：有限责任公司,（2）组成：a.有限责任公司设监事会，其成员不得少于3人。b.股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1-2名监事，不设监事会。c.监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工，其中职工代表的比例不得低于1/3。d.监事会设主席1人，由全体监事过半数选举产生。,第三节：有限责任公司,董事、高级管理人员不得兼任监事。监事的任期为3年。可以连选连任。2、监事会的职权3、监事会会议的召开监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。P63小思考,第三节：有限责任公司,四、一人有限责任公司的特别规定（一）一人有限公司的概念一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。,第三节：有限责任公司,（二）一人有限公司的特殊规定1、出资的限制：计划生育2、公示的要求3、组织机构的规定：不设股东会4、公司财务的监督5、公司法人人格的否认,第三节：有限责任公司,（三）一人有限公司与个人独资企业的比较1.法律性质不同：一人有限公司具有法人资格；个人独资企业不具有法人资格。2.设立主体不同:一人有限公司的设立者既可以是自然人，也可以是法人；而个人独资企业的设立者只能是自然人。,第三节：有限责任公司,五、国有独资公司的特别规定国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。,第三节：有限责任公司,1、公司章程：由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制定，报国有资产监督管理机构批准。2、股东权的行使：不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。3、董事会：设董事会，董事每届任期不超过3年。董事会成员中应当有公司职工代表。4、经理：设经理，由董事会聘任或者解聘。5、监事会：不得少于5人，其中职工代表比例不得低于1/3。,第三节：有限责任公司,六、有限责任公司的股权转让1、股东之间转让股权有限责任公司的股东之间可以转让其全部或者部分股权。一般不需要经过其他股东同意。,第三节：有限责任公司,2、股东向股东以外的人转让股权（1）应当经其他股东过半数同意。（2）接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。（3）半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买转让的股权；不购买的视为同意转让。（4）经股东同意转让的股权，同等条件下，其他股东有优先购买权。,第三节：有限责任公司,3、因强制执行程序引起的股权转让（1）人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。（2）自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。,第三节：有限责任公司,4、请求转让股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合公司法规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。,第三节：有限责任公司,时间：60日内不能达成股权收购协议的；90日内向人民法院提起诉讼。5、股权继承自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格。,第四节股份有限公司,股份有限公司：简称股份公司，是指公司的全部资本分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产为限对公司债务承担责任的企业法人。,第四节股份有限公司,一、股份有限公司的设立（一）设立方式可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立：又称同时设立或单纯设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立：又称渐次设立或复杂设立，是指发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。,第四节股份有限公司,（二）设立条件1、发起人符合法定人数（1）可以是自然人，也可以是法人。（2）2-200，其中须有半数以上的在中国境内有住所2、有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额。3、股份发行、筹办事项应符合法律规定。,第四节股份有限公司,4、发起人制定公司章程，采用募集方式设立的，须经创立大会通过。5、必须有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。6、必须有公司住所。,第四节股份有限公司,（三）设立程序1、发起设立的程序（1）签订发起人协议（2）报经有关部门批准（非必须）（3）制定公司章程（4）申请名称预先核准,第四节股份有限公司,（5）认缴股款并验资（6）选举董事会和监事会成员（7）申请设立登记（8）公告：30天,第四节股份有限公司,2、募集设立的程序（1）签订发起人协议（2）制定公司章程采取募集方式设立股份有限公司的，由发起人制定的股份有限公司章程应经创立大会通过。（3）申请名称预先核准（4）发起人认购股份：不少于35%,第四节股份有限公司,（5）向国务院证券监督管理机构申请募股（6）公告招股说明书，制作认股书（7）签订股票承销协议和代收股款协议（证券公司、银行）（8）召开创立大会（30日、15日）（9）申请设立登记（30日）（10）公告被核准后30日内发布公告，并应当将募集股份的情况报国务院证券监督管理机构备案。,第四节股份有限公司,（四）股份有限公司发起人的责任1、公司成立后资本补足责任（1）发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。（2）发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当补足；其他发起人承担连带责任。,第四节股份有限公司,2、公司成立后的损害赔偿责任在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。3、公司不能成立时的责任公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。,第四节股份有限公司,二、股份有限公司的组织机构（一）股东大会1、股东大会的性质和组成股东大会是股份有限公司的权力机关。由全体股东组成。2、股东大会的职权适用于有限责任公司股东会职权的规定,第四节股份有限公司,3、股东大会的召开股东大会分为股东年会和临时股东大会。股东年会应当每年召开一次，由章程确定具体的召开时间。有下列情形之一的，应当在2个月召开临时股东大会。P69页,第四节股份有限公司,（1）股东大会会议由董事长召集，董事长主持；（2）董事长不能履行职务的，由副董事长主持；（3）副董事长不能履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事组成。（4）董事会不能履行职责的，由监事会召集和主持；,第四节股份有限公司,（5）监事会不能召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。（6）单独或合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。,第四节股份有限公司,4、股东大会的决议股东大会的决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。,第四节股份有限公司,（二）董事会1、董事会的性质和组成成员为5-19人。董事会设董事长一名，可以设副董事长。董事任期每届不超过3年，董事任期届满，连选可以连任。2、董事会的职权：同有限公司,第四节股份有限公司,3、董事会会议的召开（1）董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于召开10日前通知全体董事和监事。（2）代表1/10以上有表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。（3）董事会会议应有过半数的董事出席方可举行；董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过；董事会决议的表决，实行一人一票。,第四节股份有限公司,（4）董事应当对董事会的决议承担责任，但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。（三）经理股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或解聘。董事会成员可以兼任经理。职权同有限责任公司。,第四节股份有限公司,（四）监事会1、监事会的性质和组成（1）监事会是股份有限公司的监督机构。其成员不得少于3人。（2）监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工，其中职工代表的比例不得低于1/3。（3）监事会设主席1人，由全体监事过半数选举产生。,第四节股份有限公司,2、监事会的职权适用于有限责任公司监事会的规定。3、监事会会议的召开和议事规则监事会每6个月至少召开一次会议，监事会决议应当经半数以上监事通过。,第四节股份有限公司,三、上市公司组织机构的特别规定上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。（一）上市公司有关行为的限制1、重大资产变动事项的决议上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。,第四节股份有限公司,2、董事会对关联交易的表决必须经过半数无关联关系的董事出席，所做决议须经无关联关系董事过半数通过。3、信息披露每会计年度内半年公开一次财务会计报告。（二）上市公司组织机构的特别规定1、设置董事会秘书2、设立独立董事制度,第四节股份有限公司,四、股份有限公司的股份发行与转让股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。（一）股份发行1、股份发行的原则股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。,第四节股份有限公司,2、股票发行价格（1）可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。（2）可以为记名股票，也可以为无记名股票。（3）股份公司成立后，即向股东正式交付股票。,第四节股份有限公司,（二）股份转让1、股份转让的方式记名股票，转让后将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。无记名股票，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。,第四节股份有限公司,2、股份转让的限制性规定（1）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。（2）董、监、高在任职期间每年转让的股份不得超过所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司上市交易之日起一年不得转让；上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。（3）公司不得收购本公司股份，下列情形之一除外：P73页（4）公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的,第四节股份有限公司,有限责任公司和股份有限公司的区别：1、股东的数量不同：有限责任公司的股东为150人；而股份有限公司的股东则没有数量的限制，但至少2人。2、股本的划分方式不同：有限责任公司的股份不必划为等额股份；股份有限公司的股票必须是等额的。,第四节股份有限公司,3、发起人筹集资金的方式不同：有限责任公司只能由发起人集资，不能向社会公开募集资金，其股票不可以公开发行，更不可能上市交易；而股份有限公司可以通过发起或募集设立向社会筹集资金，其股票可以公开发行并上市交易。4、股权的证明形式不同：有限责任公司的股权证明是公司签发的出资证明书；股份有限公司的股权证明是公司签发的股票。,第四节股份有限公司,5、财务状况公开程度不同：有限责任公司的财务状况，只需按公司章程规定的期限交各股东即可，无须公告和备查，财务状况相对保密；股份有限公司，由于其设立程度复杂，并且要定期公布财务状况，相比较难于操作和难于保密。,第五节：公司董事、监事、高级管理人员的资格与义务,一、公司董事、监事、高级管理人员的资格有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：P73页二、公司董事、监事、高级管理人员的义务对公司负有忠实义务和勤勉义务。不得有下列行为：P74页,第五节：公司董事、监事、高级管理人员的资格与义务,三、董事、监事、高级管理人员责任的追究（一）公司自行主张损害赔偿请求权公司有权行使损害赔偿权，由董事会代表公司主张权利。（二）股东代表诉讼（利益归公司）股东代表诉讼，又称股东派生诉讼，是指当公司的合法权益受到不法侵害而公司却怠于起诉时，公司的股东即以自己的名义起诉，所获赔偿归于公司的一种诉讼制度。,第五节：公司董事、监事、高级管理人员的资格与义务,（1）董事、高管执行职务违法，造成损失时：有限责任股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者监事向人民法院提起诉讼。监事执行职务违法，造成损失时：前述股东可以书面请求董事会或执行董事向人民法院提起诉讼。（2）董事会、监事会拒绝提起诉讼，或受到请求30日内未提起诉讼，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。,第五节：公司董事、监事、高级管理人员的资格与义务,（三）股东直接诉讼（利益归自己）董事、高管违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益时，股东可以向人民法院提起诉讼。,第六节：公司债券与公司财务、会计,一、公司债券1、概念：是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。2、种类：（1）记名债券与无记名债券以是否记名为标准，公司债券可以分为记名公司债券和无记名公司债券。,第六节：公司债券与公司