一人公司治理结构及人格否认研究

精品浅谈一人公司的治理结构及人格否认研究摘要：一人公司的出现是顺应市场经济发展规律的必然产物,然而一人公司投资主体的一元性特征决定其在对公司债权人保护和公司法律人格的健全以及公司资本的维持方面有着先天的脆弱性。因此,针对这种脆弱性的克服在很大程度上需要依赖于完善的内外部治理结构。本文针对一人公司存在的种种先天缺陷,结合现有公司法律规范的成功实践经验,坚持所有与经营分离的原则,尝试从现有的制度基础出发分析完善一人公司内外部治理结构的有效方式。关键词：一人公司、治理结构、脆弱性。所谓一人公司，是指公司的股东或出资全部归属于单一股东的公司,又称“独资公司”、“独股公司”。1897英国普通法在萨洛姆诉萨洛姆公司一案中肯定了一人公司的法律地位。1925年列支敦士登颁行“关于自然人与公司的法律”,在世界范围内首次以成文法的形式全面承认了一人公司的合法地位。其后,越来越多的国家承认了一人公司。一人公司以不同的标准可以分为形式意义的一人公司和实质意义的一人公司,原生的一人公司和衍生的一人公司(也称为设立时的一人公司和设立后的一人公司),自然人独资公司、法人独资公司和国有独资公司,一人有限责任公司和一人股份有限公司等。其中形式意义的一人公司是指公司的全部出资或所有股份集中在一个股东手中,实质意义的一人公司指形式上公司的股东为复数,但公司实际上由一名股东掌握,其余股东只是挂名股东或象征性持股。我国原公司法规定了国有独资公司,外商独资企业法”认可外商独资一人有限公司,其它形式的一人公司在新公司法颁布以前立法上是空白。2005年10月27日第十届人大常委会第十八次会议修订的公司法用专门一节规定了一人有限责任公司。新公司法实施近一年来各地注册成立了大量的一人有限责任公司。很好的说明了社会对一人有限责任公司的欢迎程度。一、我国公司法确立的一人有限责任公司制度新公司法以专门一节规定“一人有限责任公司的特别规定”,从第五十八条到六十四条共七条,规定了一人有限责任公司的概念及其设立和组织机构的法律适用、注册资本制度、信息披露制度、公司法人格否认制度等。(一)实行更严格的法定资本制度公司法第二十六条要求,有限责任公司全体股东首次出资额不得低于注册资本的20%,也不得低于法定注册资本最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足,其中投资公司可在五年内缴足。注册资本最低限额为人民币三万元。第五十九条规定,一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元,股东应当一次足额交纳章程规定的出资额。可见相比一般有限责任公司,一人有限责任公司的资本制度要严格的多。立法者如此设计是有一定道理的,一般有限责任公司股东为复数,公司法在其机构设置时利用股东之间来相互监督,防止公司滥用有限责任,危害债权人利益,以维护交易安全。一人有限责任公司由于股东的唯一性,有关公司机构设置与一般有限责任公司有明显不同,内部监督力度明显降低。注册资本是公司存在的基本物质条件,是公司对外承担债务的物质基础,为了保护债权人利益,立法者提高一人有限责任公司的注册资本,实行更严格的资本制度是十分必要的。世界上承认一人公司的国家也大都引入最低注册资(二)限制自然人股东设立一人公司的数量投资者热衷于投资一人公司主要因为一人公司多为中小企业,易于管理,效率高,更重要的是享有有限责任的优惠同时,完全避免了因挂名股东等问题而引起的诸多不必要的纠纷。但如果允许股东滥设一人公司,由于其股东唯一性的先天不足,极易导致同一股东控制的公司之间恶意串通,关联交易,抽逃资金,虚增注册资本,从而严重损害债权人利益。为兼顾效率与交易安全,我国新公司法第五十九条第二款规定,一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。从而从法律上禁止了一个自然人拥有多个一人有限责任公司的可能。欧共体第十二条指令第二条第二款也有类似规定:各成员国在进行其国内有关团体法的协调时,有下列情形之一者,应予以特别规定或制裁:1、同一自然人为数个一人公司之唯一股东者;2、一人公司或其他法人为公司之唯一股东者。(三)投资主体及股东决策信息披露制度我国公司法规定一人有限责任公司的投资主体可以是自然人,也可以是法人,作为民事主体,自然人与法人的权利能力和行为能力均有一定不同,作为投资主体设立的一人公司也有一定区别,商事活动相对人有必要也有权了解交易相对方是何种性质的公司、何种性质的投资主体等信息,以对其信用及交易风险做出判断。我国公司法参照日本、德国等国家的公司法之一人公司唯一股东登记公示制度,规定一人有限责任公司应当在公司登记中注明是自然人独资或者是法人独资,并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司因股东只有一人,而不设股东会,股东当然依法行使法定公司权力机关职权。我国新公司法规定,一人有限责任公司股东,就有关事项做出决议时应当采用书面形式,并由股东签名后置于公司。如此规定立法者主要是平衡利害关系人权益,避免股东利用一人股东行使的股东会决策权造成相对方处于明显信息不对称的不利地位。书面形式记载并置备于公司,一定程度上解决了这一问题。四、一人公司的先天脆弱性2006年1月1日,首次承认一人有限责任公司(以下简称一人公司)合法性并对其设立和经营做出特别规定的新公司法正式施行。当日,我国第一家一人公司在素有中国个体私营经济发祥地的温州正式注册成立。随后短短几个月内,各种不同规模的一人有限责任公司就如雨后春笋般地在我国各地纷纷设立。可见,一人公司的出现是顺应市场经济发展规律的必然产物,然而一人公司的弊端也如同它的优势一样十分突出,其一人性的特点极容易导致公司无法建立起完善的监督制衡机制,结果使一人公司自诞生起就表现出种种的先天脆弱性。(一)对债权人的不公正虽然新公司法20条规定公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任以逃避债务并严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任。从而在一定程度上制约了一人股东滥用公司法律人格,从而部分保证了债权人的利益。但是,一人股东往往在亲自管理公司过程中,由于其个人对问题及市场认识的局限性往往会导致公司陷入经营不善甚至资不抵债的情形,这使得一人公司的债权人相对于其他类型公司的债权人面临更大的无法追偿债权的风险。(二)直接或间接的自我交易在一人公司中,由于缺乏有效的内部监督机制,作为董事或管理人员的一人股东很容易与公司进行种种直接的自我交易:公司向股东低价转让特定的标的物,或者公司从股东处高价受让各种货物与服务,或者以其他方式巧立名目支付给自己各种报酬。也可能发生间接的自我交易:公司与公司外的第三人进行各种使公司利益受损的交易,然后第三人将交易中获得的利益转让给股东。虽然新公司法21条规定,公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益,违反前款规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任;同时149条规定,未经股东会或者股东大会同意,董事、高级管理人员不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会。但是一人股东既可以顺利地在公司章程中加入授权公司管理人员与公司进行自我交易的条款,也可以在实际造成公司损失时控制公司放弃申请赔偿责任的诉求。(三)容易造成信用危机由于信用制度尚不健全,国内各类公司的信用状况同发达国家相比有较大差距,公司在从事商贸活动时很难取得对方的信任,诈欺事件时有发生,即使是规模较大的企业集团能够保证自身信用质量的也为数不多。因此,在现有的信用体系下,资本规模较小的一人公司在从事经营活动时很难取得相对人的信任感,其大量存在不仅容易使一人公司自身经营步履维艰,而且有可能发生连锁反应影响到与其交易的其他公司信用状况,进而造成相关交易市场的信用危机。五、一人公司外部治理结构的完善针对一人公司的种种弊端,我国新公司法参照其他国家的立法实践,作出了一些特别规定,这些既有的规定对完善一人公司的外部治理结构起到了的积极作用。(一)导入最低资本金制度公司作为独立法人,其对外责任能力直接取决于公司资本的多少。特别是一人公司,能否保障公司债权人等的利益,最低资本金制度显得尤为重要。在实践中,一人公司极易出现资本不足或资本混同问题,为此各国相继导入或严格最低资本金制度。如德国公司法规定,一公司在申请商事登记时,股东仅付清资本额的1/4(但不得低于25000马克)即可设立。当该公司为一人公司时,则单一股东应担保其余出资。如果单一股东不能提供担保,则商事登记机关可以拒绝公司登记。我国新公司法59条也就此规定:一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。(二)强化公示登记以及必要的书面记载制度为达到公示、公开、保护公司债权人等之目的,为使公司债权人在与公司进行交易时充分了解公司一人股东的状态,许多国家的公司法规定,一人公司在设立时应公开登记,记载于公司登记机关的登记簿上,以备公司债权人或其他关系人查阅。不仅如此,对于一人股东与他所代表的公司签订契约,也应当以书面形式记录入档。欧盟第12号指令在这方面规定得非常具体,法国商事公司法第50条以及德国股份有限公司法第42条和有限责任公司法第48条中也分别有类似的规定。我国新公司法60条和62条也就此分别规定:一人公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资,并在公司营业执照中载明。一人公司股东作出有关公司经营方针和投资计划的决定时,应当采用书面形式,并由股东签字后置备于公司。(三)加强财务审查或审计监督一人公司的唯一股东兼任执行董事的普遍存在,极易产生股东个人财产与公司财务管理上的混同,为一人股东损害公司制造便利,这就要求有严格的财务监督或审计制度来预防一人股东与其所代表的公司在财产管理和责任分担上的模糊不清。法国商事公司法针对有限责任公司和股份有限公司建立了相当完善而严格的审计制度,对审计人员的资格也作出了严格规定,其中特别强调了一人股东的相关亲属和特殊利害关系人不得担任一人公司的审计员。在美国,无论一人公司的规模大小,都必须备忘录,年度财务报告和税务交纳单,以供检查。在澳大利亚,专门设立了私人会计公司,负责对一人公司的财务进行监督。我国新公司法63条也就此规定:一人公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。(四)引入公司法人格否定制度公司法人格否定制度在德国被形象的称为透视制度,在英美法国家则叫做“刺破公司的面纱”,其是指在具体的法律关系中,基于公司股东滥用公司独立人格和有限责任的地位等特定事由,法律(法院)应忽视其与公司各自独立的法人格,将其与公司视为一体,并责令其与公司对外承担连带责任的一种法律制度。在将公司法人格否定理论运用于一人公司时,应当考虑一人公司的单一股东是否实质干预或控制了公司的经营权、决策权等,单一股东与公司的业务、场所、财产是否有混同的现象,该公司资本是否显著不足以及单一股东是否利用一人公司进行欺诈活动等现象。我国新公司法64条也就此规定,一人公司股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的,应当对公司债务承担连带责任。(五)对一个投资主体同时投资设立数个一人公司作出限制按照投资主体的不同,可将一人公司分为两种情况:一是同一自然人同时为数个一人公司的唯一股东;二是一个公司同时投资设立数个全资子公司。对于前者,各国一般均作出限制,即同一自然人不得同时为数个一人公司的唯一股东。法国商事公司法第36-2条规定:一个自然人只得成为一个有限责任公司的一人股东。欧盟第12号指令也有类似规定。对于后者,各国存在着一定的差异,但基本一致的立场是,一人公司不得再为另一有限公司之唯一股东。这一观点在法国商事公司法第36-2条中也有体现,即#有限责任公司不得以另一仅由一人组成的有限责任公司为其唯一持股人。我国新公司法59条也就此规定,一人公司的股东只能是自然人或法人,注册资本不得低于人民币十万元,股东应一次足额缴纳出资额,一个自然人只能投资一个一人公司,且该一人公司不能投资设立新的一人有限责任公司。六、一人公司内部治理结构的完善传统公司法理念下产生的股东大会、董事会和监事会三权分立机关是建立在所有与经营分离的原则之上,因此对于一人公司仍应该明确绝不允许股东采用自己所有、自己经营、自己收益的运作模式。同时有必要在新公司法既有的特别规定之外,在日后的立法或修法过程中对一人公司的内部组织机构另行做出特别规定以完善一人公司的内部治理结构。(一)自然人投资的一人公司特别规定对于唯一股东为自然人的一人公司,可以不设董事会,而仅设一名执行董事,由唯一股东来担任。同时为了增加经营决策的科学性并充分吸收公司内部其他参与者(如经理和监事)的意见,应对执行董事权力加以限制,如规定其不具有对公司经营的全权决定权,即规定经理和监事对直接影响公司及职工利益的重大经营决策拥有不同比例的特别投票权等等。另外,自然人为唯一股东的一人公司必须设立监事会,以对公司的经营运作进行监督,监事可以在公司职工中民主选举产生,也可以在公司外部人员中聘任。此外,还应规定经理人员、监事不得由唯一股东或与唯一股东有特殊关系的人员担任。(二)法人投资的一人公司特别规定法人股东组建一人公司,往往从集团的整体利益目标出发,把后者当作实现其经营战略和商业政策的工具,并置一人公司人之利益于不顾,却因有有限责任的庇护,而不必对由此造成的一人公司自身利益、一人公司债权人利益的损害给予任何赔偿。为减少甚至防止这种现象的发生,除在特定情况下适用公司法人格否认法理外,还可以在一人公司内部治理结构上做出特别规定,对子公司的独立人格进行特别保护,例如将母公司在全资子公司的股份规定为限制表决权股,使唯一股东在不利于全资子公司及其债权人和社会利益的事项上不享有表决权或不享有完全的表决权,而将此权利赋予董事会。