专利权取得终止与无效

第六章专利权的取得、终止与无效,第一节专利申请（原则、文件）第二节专利审查与授权第三节专利权终止与无效,专利审批程序:发明专利申请的审批程序包括受理、初审、公布、实审以及授权五个阶段。实用新型或者外观设计专利申请在审批中不进行早期公布和实质审查，只有受理、初审和授权三个阶段。,第一节专利申请,一、专利申请的原则（一）书面原则书面原则是指申请人为获得专利权所需履行的众多法定手续都必须以书面形式办理。国家知识产权局在2010年颁布了关于专利电子申请的规定，该年10月1日起施行。（二）先申请原则1、先后申请与同时申请两个或两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授给最先申请的人。同日申请的，应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。如果各方协商不成的，按照审查指南规定，只能驳回各方专利申请。,第一节专利申请,一、专利申请的原则（一）书面原则书面原则是指申请人为获得专利权所需履行的众多法定手续都必须以书面形式办理。国家知识产权局在2010年颁布了关于专利电子申请的规定，该年10月1日起施行。（二）先申请原则1、先后申请与同时申请两个或两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授给最先申请的人。同日申请的，应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。如果各方协商不成的，按照审查指南规定，只能驳回各方专利申请。,2、申请日的确定,（1）直接向专利局提出申请的，以专利局收到专利申请文件之日为申请日；（2）如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。（3）有优先权的，以优先权日为申请日。专利申请一旦被受理，专利局立即对该申请给一个编号，称为申请号。此号在专利授权后即作为专利号。专利制度中先申请原则在商业竞争中是一个非常残酷的竞争制度。,（三）单一性原则,单一性原则是指一份专利申请文件只能就一项发明创造提出专利申请。特殊情形是合案申请，具体包括：属于一个总的发明构思的两项以上的发明或实用新型；同一产品两项以上的相似外观设计，或者用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上的外观设计；单一性，是指一件发明或者实用新型专利申请应当限于一项发明或者实用新型，属于一个总的发明构思的两项以上发明或者实用新型，可以作为一件申请提出。也就是说，如果一件申请包括几项发明或者实用新型，则只有在所有这几项发明或者实用新型之间有一个总的发明构思使之相互关联的情况下才被允许。这是专利申请的单一性要求。,一个总的发明构思使之相互关联.也就是说几个技术特征必须都包含同一个关键点例如:权利要求1：一种灯丝A。权利要求2：一种用灯丝A制成的灯泡B。权利要求3：一种探照灯，装有用灯丝A制成的灯泡B和旋转装置C。该三项权利要求具有相同的特定技术特征灯丝A，因此它们之间有单一性。（插座有插孔，插头有与这个插孔对应的插针，这个就是相应的技术特征。所以插头和与之配套的插座可以在同一文件中申请）。,同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。国务院专利行政部门经审查认为专利申请不符合发明创造单一性原则时，会通知申请人在规定的期限内将其专利申请分案，即分为几个申请。分案申请保留原申请日，但不得超出原说明书记载的范围。,（四）优先权原则,优先权原则源自1883年巴黎公约，目的是为了便于缔约国国民在其本国提出专利或者商标申请后向其他缔约国提出申请。所谓“优先权”是指申请人在一个缔约国第一次提出申请后，可以在一定期限内就同一主题向其他缔约国申请保护，其在后申请在某些方面被视为是在第一次申请的申请日提出的。1、外国优先权（12个月；6个月）申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。,国外优先权案例,（2008司法考试单选题）美国某公司于2004年12月1日在美国就某口服药品提出专利申请并被受理，2005年5月9日就同一药品向中国专利局提出专利申请，要求享有优先权并及时提交了相关证明文件。中国专利局于2008年4月1日授予其专利。关于该中国专利，下列哪一选项是正确的（）A保护期从2004年12月1日起计算B保护期从2005年5月9日起计算C保护期从2008年4月1日起计算D该专利的保护期是10年,a,2、本国优先权（12个月）申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。意义：申请人可以在优先权期限内实现发明和实用新型专利申请互相转换，有利于加强专利保护。3、优先权的期限申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明，并且在3个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本；未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本的，视为未要求优先权。,二、专利申请文件,（一）发明或实用新型提交的文件1、请求书。请求书是指申请人向专利部门提交的请求授予其发明或者实用新型以专利权的一种书面文件。2、说明书。说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准；必要的时候，应当有附图。3、说明书摘要。说明书摘要是对明发明或者实用新型的技术要点进行简要说明的书面文件。4、权利要求书。权利要求书是对专利保护的范围作出要求的书面文件。发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。,权利要求书应当以说明书为依据，说明发明或实用新型的技术特征，限定专利申请的保护范围。在专利权授予后，权利要求书是确定发明或者实用新型专利权范围的根据，也是判断他人是否侵权的根据，有直接的法律效力。权利要求分为独立权利要求和从属权利要求。独立权利要求应当从整体上反映发明或者实用新型的主要技术内容，它是记载构成发明或者实用新型的必要技术特征的权利要求。从属权利要求是引用一项或多项权利要求的权利要求，它是一种包括另一项（或几项）权利要求的全部技术特征，又含有进一步加以限制的技术特征的权利要求。进行权利要求的撰写必须十分严格、准确、具有高度的法律和技术方面的技巧。,.1一种收折式抽水坐便器，包括坐框（l）坐盆架（2）盆体（3）水封（4）和排污接口（5）其特征是设有由活动连杆（6）和支撑件（7）构成的收折式支撑机构，所述的活动连杆分别与坐框和坐盆架的两侧作动配合联接，所述的支律件设在坐盆的后侧，所述的盆体为一可收折的软盆体。2如权利要求书1所述的收折式抽水坐便器，其特征是所述的支撑件（7）由销定件构成。3一种收折式抽水坐便器，包括坐框（1）坐盆架（2）盆体（3）水封（4）和排污接口（5）其特征是设有由活动连杆（6）和支撑件（g）构成的收支撑机构，所述的活动连杆分别与坐框和坐盆蜘两侧作动配合联接，所述的支撑件（8）设在坐盆架的前侧，所述的盆体为一可收折的软盆体。4如权利要求书3所述的收折式抽水坐便器，其特征是所述的支律件（8）由与坐框铰接的活动前板（10）构成。,（二）外观设计提交的文件,申请外观设计专利的，应当提交请求书、该外观设计的图片或者照片以及对该外观设计的简要说明等文件。申请人提交的有关图片或者照片应当清楚地显示要求专利保护的产品的外观设计。外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准。简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。1、请求书；2、图片或照片；3、简要说明；4、使用外观设计的产品样品或者模型；,外观设计提交图片,三、申请文件的修改与撤回,1、申请文件的修改申请人可以对其专利申请文件进行修改，但是，对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围，对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围。2、申请文件的撤回（1）积极撤回（第32条）：申请人可以在被授予专利权之前随时撤回其专利申请。（2）消极撤回（第35条）：发明专利申请自申请日起3年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查；申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。此外还包括期限内未答复。,PCT国际专利申请,第二节专利审查与授权,一、发明专利的审查与授权（一）初步审查国务院专利行政部门在受理发明专利申请后，应对该申请在形式上是否符合专利法的规定进行审查。国务院专利行政部门在初步审查后，应将审查意见通知申请人，要求其在指定的期限内陈述意见或补正。申请人期满未答复的，其申请被视为撤回。申请人陈述意见或者补正后，专利局仍认为不符合专利法规定的形式要求的，应当予以驳回。当然人不服，可以请求专利复审委员会复审。（二）早期公开发明专利申请经初步审查认为符合专利法要求，自申请日起满18个月即行公布。国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。,（三）实质审查,1、依申请。发明专利申请自申请日起3年内，专利局可根据申请人随时提出的请求，对申请进行实质审查，申请人无正当理由逾期不请求实质审查，该申请即视为撤回。2、依职权。专利局认为必要的时候，可以自行对发明专利申请进行实质审查。【说明】审查员在实审中会指出申请中不符合要求的地方，发文要求申请人进行回答。这个文称为“审查意见通知书”，过程一般会进行23轮，即第一次审查意见通知书、第二次审查意见通知书通常把对此的答复/答辩/意见陈述，称为答实审、答审通或答复OA（officeaction）。不同次数就可以分别叫一通答辩、二通答辩。,（四）授权登记与驳回,1、授权登记发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，专利局将作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，并予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。2、撤回与驳回（1）视为撤回的情形。对于不符合授权条件的，应当通知申请人，要求其在指定的期限内陈述意见，或者对其申请进行修改。经过修改后符合条件的，做出授权的决定。无正当理由逾期不答复的，该申请被视为撤回。（2）驳回的情形。发明专利申请经申请人陈述意见或者进行修改后，国务院专利行政部门仍然认为不符合专利法规定授权条件的，应当予以驳回。,（五）对驳回的救济,1、复审程序：国务院专利行政部门设立专利复审委员会。专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内，向专利复审委员会请求复审。专利复审委员会复审后，作出决定，并通知专利申请人。专利复审委员会是由有经验的技术和法律专家组成的复审机构，它的主要任务有两项：第一，复审，即对专利局驳回专利申请不服而提出的复审请求进行审查；第二，无效宣告审查，即对任何人提出的宣告专利权无效的请求进行审查。专利复审请求人必须是被驳回专利申请的申请人。2、诉讼程序。专利申请人对专利复审委的复审决定不服的，可自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉（以专利复审委员会为被告，向北京市一中院提起行政诉讼）。,二、实用新型和外观设计的审查与授权实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门做出授予实用新型或外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。实用新型和外观设计专利权自公告之日起生效。注意：实用新型和外观设计无实质审查程序，因此专利质量普遍不高，问题专利和垃圾专利较多。,第三节专利权终止与无效,一、专利权的终止专利权终止是指专利权保护期限已满或其他原因在保护期届满前失去法律效力。专利权在期限届满前终止的，由国务院专利行政部门登记和公告。专利权终止的情形（正常-非正常）：1、没有按照规定交纳年费（逐年递增）；2、专利权人以书面声明放弃专利权；3、专利权期满，专利权即行终止。,专利权到手是否就一劳永逸了,二、专利权的无效,专利的无效宣告，指自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或个人认为该专利权的授予不符合专利法有关规定的，可以向专利复审委员会提出宣告该专利权无效的请求，专利复审委员会对该请求进行审查，作出维持专利权或者宣告无效的决定。（一）申请主体任何单位或者个人均可向复审委提出请求（二）无效宣告理由专利权无效请求人请求宣告专利权无效或者部分无效的，应向专利复审委提交“专利无效宣告请求书”，说明理由，必要时应附具有关证明文件和说明所依据的事实。,（三）无效宣告程序,专利复审委员会对宣告专利权无效的请求应当及时审查和作出决定，并通知请求人和专利权人。宣告专利权无效的决定，由国务院专利行政部门登记和公告。对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。人民法院应当通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。1、复审委员会审查并作出决定。2、将决定及时通知申请人和专利权人。3、对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，自收到通知之日起3个月内向法院起诉。,（四）无效宣告的效力,1、被宣告无效的专利权视为自始即不存在。2、专利权无效宣告的决定，对在宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、调解书，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。两种例外情形：（1）恶意；（2）违反公平原则；3、宣告专利权无效，即产生一事不再理的效力。即如果专利复审委员会作出了维持专利权的决定，任何单