第二编+公司法.ppt

第二编公司法,教学内容,一、导论二、有限责任公司三、股份有限公司四、外国公司分支机构五、公司的资本制度六、公司的治理结构七、公司债券八、公司变更、合并与分立九、公司破产、解散和清算,第一章导论,第一节公司与公司法,一、公司,概念：依照本法在中国境内设立的以营利为目的的企业法人。,2.法律特征：,营利性：,定义：公司是以营利为目的的经营组织。意义：,法人性,公司是一个组织体公司拥有自己的财产公司独立承担责任,公司法人人格否定原则,公司法人人格的内涵：公司法人人格否定制度：,含义产生背景理论基础本质特征,社团性,3.公司的能力,公司的权利能力,定义：限制：内容：,性质上的限制法律上的限制目的范围上的限制,公司的行为能力,概念：实现方法：,公司的意思能力是社团意思能力公司的行为能力由法定代表人来实现。,二、公司法,概念：调整对象法律特征：,第二节公司的分类,一、按股东对公司债务所负责任不同,无限责任公司两合公司股份有限公司股份两合公司有限责任公司,二、按一个公司对另一个公司的控制与支配关系,母公司子公司,三、按公司内部管理系统,总公司分公司,第二章有限责任公司,第一节概述,一、概念及特征：,概念：由50个以下股东共同投资设立的，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。,案例,案情:1998年7月,某贸易公司等11家企业共同发起设立海天贸易有限公司.1999年3月1日,海天贸易有限公司与本市某铝锭厂签订了一份铝锭购销合同.合同约定:铝锭厂向海天贸易有限公司供应铝锭300吨，每吨8000元，共计24万；付款期为1999年3月10日前，付款方式为托收承付。3月6日，铝锭厂按照合同约定将货物运到海天贸易有限公司仓库。3月10日，铝锭厂按照合同要求海天贸易有限公司支付24万货款。但由于海天贸易有限公司自成立以来，经营不善，严重亏损，表示无法按期支付货款。铝锭厂考虑到海天贸易有限公司的股东包括该市某机电公司在内的11家企业均为本市的著名企业，经营良好，信誉高，遂将这11家企业作为被告向当地人民法院提起诉讼，要求这11家企业承担偿付24万货款的责任。,2.特征：,股东责任的有限性股东出资的非股份性公司资本的封闭性股东人数的限制性组织的简便性,二、历史沿革及地位,沿革：优势地位,产生于19世纪末,设立程序简便易行组织机构简单灵活兼具人合和资合双重性质股东承担有限责任经营能保持稳定状态,第二节有限责任公司的设立,一、公司设立的概述：,概念：,公司设立与成立的区别,2.设立方式,发起设立募集设立,定向募集设立社会募集设立,3.设立程序,订立章程确立股东缴纳出资确立机关申请登记,案例,案情:1994年10月，某市汽车运输公司与该市某饮料厂经协商一致，决定由双方出资50万，共同发起设立某市君山矿泉水有限责任公司。运输公司与饮料厂作为发起人签定了一分发起人协议，规定：（1）饮料厂投入30万，运输公司投入20万；（2）公司设立股东会、董事会；（3）出自各方按出资比例分担风险、分享利润；（4）公司筹备过程中的具体事宜及公司的登记注册均由饮料厂负责。同年11月，运输公司按协议规定将20万投资额汇入饮料厂帐户。之后，运输公司与饮料厂共同制定了君山公司的章程，确定了董事会人选，并举行了两次会议，制定了生产经营计划。此后，君山公司迟迟没有开展工作，运输公司经查，才知道君山公司尚未办理公司注册登记。运输公司向饮料厂催办数次，一直没有办理注册登记。1995年4月，运输公司以君山公司没有进行注册并开展工作为由，要求饮料厂退还其全部出资20万并赔偿损失。饮料厂则人为，双方已签定协议，缴纳出资，制定章程，成立董事会，至今已半年，虽然没有办理注册登记手续，但事实上公司已经成立，故运输公司不能抽回出资。如运输公司要求退还投资款，则属违约行为，应承担违约责任。为此，运输公司诉至法院。,4.设立效力：,公司成立公司不成立,二、有限责任公司设立的条件,股东符合法定人数股东出资达到法定资本最低限额股东共同制定公司章程有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件,案例,案情:某市某金属总公司的章程中规定：“董事会是总公司的最高权力机关，其下属分公司经理等高级管理人员的任免须经懂事会讨论决定，由董事长签字才能生效。”1999年4月，金属总公司总经理王某未经董事会讨论通过，擅自以总公司的名义，任命张某为其下属海口分公司的经理。该分公司是1999年4月设立的，不具有独立的法人地位，但取得了工商行政管理部门签发的“营业执照”。1999年6月12日，张某持某金属总公司海口分公司的营业执照，向中国银行某支行申请流动资金贷款12万，期限为3个月。由于该分公司经营管理不善，到1999年9月贷款到期时，只能偿还2万。银行找到某金属总公司，要求其承担下属公司的贷款债务。总公司不认可张某的借款是代表公司的行为，理由是总公司的章程规定，下属公司经理的任免应由董事会决定，而张某的任命不符合章程的规定，因而张某无权代表该分公司。银行的要求遭拒绝后，遂以金属总公司及其分公司为共同被告，向人民法院起诉。,第三节国有独资公司和一人公司,一、国有独资公司,概念：特征：,投资主体具有单一性和特定性是一种特殊类型的有限责任公司,3.组织机构,权力机关执行机关监督机关,国有独资公司负责人的专任原则国有独资公司与国有企业的区别,二、一人公司,概念：特征：性质：态度：评价：,第三章股份有限公司,第一节概述,一、概念：是指全部资本分成等额股份，股东以其所持有股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。,二、特征：,资合性资本募集的公开性公司资本的股份性股东责任的有限性公司财产的独立性,三、历史沿革与利弊,沿革2.优势与弊端,始于1602年荷兰东印度公司,第二节股份有限公司的设立,一、设立条件：,发起人符合法定人数和条件发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额股份发行、筹办事项符合法律规定全体发起人制定公司章程，并经创立大会通过有公司名称、组织机构有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件,二、设立程序,制定公司章程经有滚部门审批认购股份建立公司机关设立登记,第三节上市公司,一、概念：二、特征：三、上市公司的法定条件：,是股份有限公司的一种是股东在证券交易所交易的股份有限公司是股票获准上市的股份有限公司,案例,案情:张三等五位发起人经省人民政府批准拟成立白雪股份有限公司，注册资金为1000万人民币。五位发起人在认购350万之后经证券管理部门批准向社会公开募集股份。白雪股份有限公司与某证券公司签定了股票代销协议。协议规定每10元为一股，共65万股。但是股票代销欺满仍剩下3万股未售出，该证券公司将3万股退还给了白雪股份有限公司。在股票代销时面值10元一股的股票发行价格是12元。为了解决所剩股票问题，几位发起人考虑到设立公司过程中李三、王三、赵三几位领导给予了很大支持，便决定以10元一股的发行价格卖给三位领导各一万股。,第四节股份与股票,一、股份：,概念：特征：,是股份有限公司资本的构成单位是股东权的基础和计量单位,平等性不可再分性可转让性表现为股票,3.股份分类：,以股东所享有的股东权不同依是否将股东的姓名或名称记载于股东名册和股票,普通股特别股,记名股无记名股,优先股后配股,案例,案情:国有企业天大灯具厂和国有企业天高电器厂经省级人民政府批准决定募集设立大高股份有限公司，注册资本为1200万，两国有企业认购900万后开始向社会公开募集股份。两发起人为了节约资本便决定由他们自己向社会公开销售自己委托印制的股票，边募集股份边出售股票。,4.发行：,设立发行新股发行,二、股票：,概念：种类：特征：股票与债券的区别：股票交易：,记名与无记名股票A股、B股、H股,第五节关于公司债券,一、概念：二、发行主体：三、与股票的区别：四、分类：五、发行条件：,第四章外国公司的分支机构,第一节概述,一、外国公司,概念：国籍：,须依外国法律登记成立须在中国境外登记成立,二、外国公司的分支机构,概念：名称：,第二节外国公司分支机构的设立,一、设立条件：二、设立程序：,首先在中国依法设立登记在本国已开始营业,设立人提出设立分支机构的申请中国管辖机关审批依法办理注册登记,三、法律地位：,分支机构不具有中国法人资格分支机构不具有民事诉讼当事人的地位,第五章公司的资本制度,第一节概述一、公司资本的概念：1、资本：,注册资本发行资本未发行资本认购资本实缴资本,记载于公司章程的由股东出资构成的公司财产，或者说是以营利为目的的而集聚在公司法人名下的财产。,2、资产:,公司可以支配的全部财产，包括：负债+所有者权益,二、公司资本制度,法定资本制授权资本制折衷资本制,三、资本三原则,资本确定原则资本维持原则资本不变原则,第二节出资与转让,一、出资：,出资构成：法律规定：,货币实物无形资产,有限责任公司股份有限公司,二、转让,有限责任公司股份有限公司,股东之间转让股东向股东以外的人转让关于强制转让关于继承,发起人董事、监事、经理国有股,第三节增资与减资,一、增资：,有限责任公司股份有限公司,方式：,增加新股东增加股东出资既增加新股东，又增加股东出资,方式：,增加公司的股份数增加单位股份的金额既增加股份数，又增加单位股份的金额将公积金转为公司资本,案例,案情：甲公司是由私营企业乙公司和日本企业丙公司合资成立的一家中外合资企业，由日方股东派员担任董事长，中方股东派员担任总经理。合资公司成立后不久，总经理为了照顾部分员工的生活，向张某等人每人收取了2万元人民币，答应凭该款每年给他们一笔奖金。在收取该款项的同时，向他们每人出具了一张盖有合资公司公章及总经理签名的收条，上面写明“甲公司收到某某入股股金人民币2万元”。在收取上述款项以后，该公司员工每年会获得公司5000或1万元的奖金。后来，张某因违反公司的规章制度被甲公司除名，除名后张某凭该收条以甲公司为被告向法院提起诉讼，要求法院确认其股东资格，并要求甲公司按比例向其分配公司历年利润。,案例,案情：西云灯饰公司是一家由华中灯炮厂等七家企业组建的有限公司。公司注册资本500万元。因经营状况不好，董事会制定了减少注册资本的方案，拟将注册资本减少到300万元人民币。次方案1999年7月被提交讨论时，股东之一红锦电缆有限公司以公司有发展潜力为由反对减资。股东大会表决时，四家赞成，出资合计300万元，占表决权总额60%；三家反对，其出资额为200万元，占表决权总额40%。该决议最终获得通过。决议通过后，股东大会即授权董事会办理减资事宜。三日后，董事会用信函方式通知了几家较大的债权人。西云公司得知其债权人对减资无异议，便进行减资，到工商机关办理了资本变更登记。两个月后，红锦电缆厂向法院起诉认为减资行为无效，也有几家西云灯饰公司的债权人向工商机关致函，以未接到西云公司的通知为由，反对该公司减少注册资本。,二、减资,原因方式程序,实质上减资形式上减资,第四节公司的资本结构,一、概述：,公司内部治理结构公司外部治理结构,二、资本结构的构成,资本结构很大程度上取决于公司的融资状况,“啄食顺序理论”,内源融资债务融资股权融资,资本结构的选择资本结构的演变,股东权益公司短/长期负债,第一阶段：注重安全性第二阶段：注重债务管理第三阶段：注重安全性、盈利性,第六章公司法人治理结构,第一节概述一、定义：,公司的内部治理结构公司的外部治理结构,1.广义,（狭义）,产品市场劳动力市场资本市场,间接影响公司的内部治理结构,2.狭义:公司内部治理结构,组织结构：股东会、董事会、经理、监事会四位一体的管理系统（基础）运行机制：四者之间的相互监督和制衡机制（实质）,公司内部治理结构产生于现代公司的产权结构安排：,股东股票所有权与公司法人所有权的分离股东股票所有权与控制权的分离公司法人所有权和经营权的分离,二、公司治理结构的基本模式,大致经历了这样一个发展过程：,股东大会中心主义董事会中心主义非股东多种利益相关者参与公司内部治理,具体模式：,大陆法系型：双层委员会制英美法系型：单层委员会制我国：现状及存在的问题,特点两种模式评价,特点评价,第二节股东会,一、概念：,股东会：是由公司全体股东组成的公司最高权力机构。,股东会由全体股东组成股东会是公司的意思形成机构和最高权力机构股东会是公司的法定但非常设机构,二、职权：,行使职权的范围：,公司法38条,三、工作方式：-股东会会议,种类：召集：股东会决议：,普通年会特别年会,召集人召集程序,普通决议特别决议,无效决议可撤销决议,案例,案情：1994年10月，某电子工业股份有限公司依法登记成立。该公司于1995年2月20日召开了股东大会，由包括姚某在内的公司九名股东出席会议，选出了张某等五名股东为公司董事长（姚某未包括在内），组成了公司董事会，由张某任董事长。1995年9月20日，公司召开董事会会议，决议于1995年11月10日召开股东临时会讨论修改公司章程事宜。同年9月21日，以某电子工业股份有限公司负责人张某的名义，向公司股东寄发了开会通知。通知上载明了会议决议事项为修改公司章程等。姚某于9月28日收到了该通知。此后，股东临时会按期召开，全体股东均出席，除姚某反对外，其他股东投票赞成修改公司章程的方案并形成了决议。1996年1月姚某向人民法院提起诉讼，请求撤销某电子工业股份有限公司1995年11月10日召开的股东临时决议。姚某诉称，该次会议示依公司法及公司章程规定由公司董事会具名召集，仅由公司负责人张某具名，同时也未加盖法定代表人印章，会议召集程序不合法，因此该次会议所作出决定应当无效，故请求撤销。,四、股东和股东权,股东股东权,出席权股东的表决权诉权,“一股一票”、“资本多数决”-累计表决权,第三节董事会,一、概念：,董事会：董事是由股东会选举产生的，由董事组成的行使经营管理和决策权的必设集