增强法律风险意识讲座.ppt

增强法律风险意识，促进企业健康发展,主讲人：长老,目录,前言一、民营企业当前主要法律风险1、企业设立阶段因企业组织形式不规范导致风险；2、企业运营阶段因为风险管理缺失导致风险；二、民营企业法律风险防范结语,欧美企业平均寿命40年，日本企业平均寿命30年，中国企业平均寿命7.3年，中国民营企业平均寿命2.9年，这几年中国平均有100万家民营企业倒闭。由于对法律风险预防投入的资源很少，中国企业面临着遭受更大损失的风险。根据路伟律师事务所与中华全国律师协会的调研显示，中国企业在法律风险防范及相关行动上的平均花费仅占总收入的0.02，远远低于法律风险的程度。,当前一些企业家的想法：1、懂得经营管理，了不了解法律无所谓；2、不了解法律，但是自己的企业创业以来一直稳步发展；3、法律知识了解多了，我的经营会畏首畏脚。,一个企业有风险但不一定就马上有损失，目前经营得好并一定就没有风险。存在风险不可怕，可怕的是企业存在法律风险而不知道。,1、企业设立阶段因企业组织形式不规范导致风险；2、企业运营阶段因为风险管理缺失导致风险；3、产权不明晰导致的风险；4、企业整合时可能遇到的风险；5、企业解散时可能遭遇的风险。,民事风险,行政风险,刑事风险,一、民营企业当前主要法律风险（一）、企业设立阶段因企业组织形式不规范导致风险企业组织形式有多种：有限责任公司、股份有限公司、合伙企业、个人独资企业等等，分别受公司法、合伙企业法、个人独资企业法等的调整，民营企业投资人因为不了解各种组织形式各自的法律特征，常常导致投资人认识与法律规范之间的错位，因而产生始料不及的纠纷和法律风险。实践中常见的有：1、实际上是合伙企业，投资人却误以为设立和经营的是公司。导致合伙人之间对权利认知错位，合伙人对外无限责任与有限责任的认识错位。,2、自以为设立和经营的是有限公司，实际上是个人独资企业。“夫妻公司”“父子公司”以及新公司法实施后的“一人公司”是实践中常见的民营企业组织形式。投资人误以为“公司是我的，公司的财产也就是我的”，经营中将公司财产与家庭或个人财产混为一体，结果对外发生纠纷的时候可能招致公司人格的丧失，失去“有限责任”的保护，公司法第六十四条就明确规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任”。3、“影子”公司出于种种原因，公司的实际出资人与公司登记股东不一致。登记股东相当于实际出资人的“影子”。这种公司在“身子”与“影子”因为情势变更不再默契的时候，往往会出现外部责任承担和内部利益分配方面的纠纷和法律风险。,4、不规范的所谓“集团公司”民营企业家在具备一定的实力后，因为种种因素的考虑，开始朝集团化方向发展，但是没有注意企业集团组织的规范化，没有在法律上确立“集团”成员之间的资金、财务、人事、业务等等关系，导致“集团”人格的虚化，甚至“集团”成员管理的混乱，进而对“集团”核心企业造成重大不良影响。5、不规范的“联营企业”民营企业解决资金需求的一个常见办法就是拉朋友或其他公司合作联营，但是他人因不了解或不放心民营企业的前景，不愿意承担经营风险，于是公司老板就许诺对方，只要投资做公司股东，可以按照固定比例收取收益，不参与经营，也不承担公司经营风险和其他债务。这在法律上会被定性“名为联营实为借贷”，因为我国法律不允许企业之间的借贷，届时将导致行为无效的后果；而同时，当公司出现双方意料之外的亏损或赢利的时候，为亏损的承担和利润的享受，往往产生纠纷。,6、公司注册资本瑕疵公司设立时，为了体现“实力”，有些民营企业家往往希望放大注册资本，可因为资金不足或考虑公司业务一时不需要那么多资金，于是采用虚报注册资本或注册后抽逃出资的手段。则可能面临的法律风险可能是：填补出资、公司人格否定、构成犯罪等等。7、公司治理结构不科学、不规范公司章程是公司的“宪法”，公司设立时就应在公司章程中明确设计好未来公司的治理结构。很多民营企业往往不重视公司章程设计，不重视公司治理结构，经营中往往出现小股东权益得不到保护，或者大股东良好的公司管理意图得不到贯彻，甚至陷入公司僵局等。,（二）、企业运营阶段的法律风险1、融资中的法律风险。企业经营中出现资金不足，是多数企业都会遇到的情形，常见的融资方式由银行借贷、民间借贷、股东追加投资、吸收新股东增资扩股、引进战略投资者、发行公司债券、上市融资（IPO或增发股票）等等。资金借贷可能存在资金安排不当，不能按期还款，资金链断裂，导致信用危机等等风险。不同的融资方式还存在不同的法律风险，一次融资在不同环节有不同法律风险。比如银行借贷，可能陷入“高利转贷”、“违法发放贷款”、“贷款诈骗”及其他金融诈骗的法律风险黑洞；民间借贷，可能遭遇“非法吸收公众存款”、“集资诈骗”、“票据诈骗”或其他金融凭证诈骗等等法律风险；股东追加投资和吸收新股东增资扩股，也会遇到股权结构和治理结构调整，利益分配的约定等等问题；引进战略投资者对法律风险的评估与防范要求更高。发行公司债券和股票，国家有着规范和严格的规则和制度，对法律风险控制的要求极高，需要专业人士进行系统的规划和辅导。若无视这些规范和要求，则可能踩进“擅自发行股票、公司、企业债券罪”的泥坑。,部分民营企业融资方式渠道单一（多通过银行和民间融资），很少考虑融资租赁、信托、企业债券等方式；同时由于融资手段非法：涉嫌非法融资、甚至犯罪，如企业之间借贷、民间高利借贷、非法吸收公众存款、集资诈骗等；大量地对外提供担保与反担保，导致承担连带责任。当前国家实行适度从紧的货币政策，企业尤其是民营企业普通感觉到“缺钱”。企业融资较困难，在此情况下，更要依法筹集，如果搞民间借款，则千万要谨慎，否则容易触犯两个罪名：非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪。,非法吸收公众存款罪：是指非法吸收公众存款或者非法变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。主要表现为两种情况：一是非法吸收公众存款，即未经中国人民银行批准，向社会不特定对象吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还本利息的活动。二是变相吸收公众存款，不以吸收公众存款的名义，向社会不特定对象的吸收资金，但承诺履行的义务与吸收公众存款相同，即都是还本利息的活动。,集资诈骗罪，是指以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的行为。非法集资，是指单位或者个人，未经有权机关批准，向社会公众筹集资金的行为。其表现形式：一是明知没有归还能力大量骗取资金的；二是非法吸收资金后逃跑的；三是肆意挥霍骗取资金的；四是抽逃、转移资金、隐匿财产，以逃避返还资金的；五是隐匿、销毁账目、或者搞假破产、搞假倒闭，以逃避返还资金的；六是其他非法占有资金的，拒不返还的行为。虽然法律规定得很严格，事实上，只要集资的数额较大，而且涉及较多人，这些人又上访闹事，不管是否具有非法占有的目的，地方政府就有可能为了“维稳”，而动用刑法治罪。,2、人力资源利用中的风险。人力资源对企业发展的作用已突显到异常重要的程度。但人力资源的引进、利用、培养、管理、淘汰整个过程中同样处处存在法律风险。比如，民营企业为了节约成本、缩短培养过程、迅速抢上新项目等，常常采用“挖墙脚”的方法引进高级人才，并直接利用这些人从原东家带来的技术资料、客户信息等等，这就可能遭遇被挖企业的索赔，或遭致被挖企业的商业秘密、专利等侵权指控。反过来，辛辛苦苦或花大代价培养的人才无端流失，被挖墙脚，企业却不能得到应有的补偿，也是民营企业常遇到的风险。因为劳动关系，一个人具有了企业职工的身份，他的一些行为将由企业来承担其法律后果，因此，对职工的风险教育和行为约束不够，也会给企业带来不可预知的风险。比如职务行为侵权等等。,当下，由于物价普通上涨，国际市场疲软等因素，导致企业用工成本增加，利润下降，前一段时间，媒体反映浙江温州有许多民营企业“跑路”，从一个侧面反映了企业的风险。刑法修正案八增加了拒不支付劳动报酬罪（却媒体报道的欠薪罪），企业应予重视。该罪的主体为一般主体，包括自然人和单位。除了与广大劳动者直接建立劳动关系的用人者，其他形式的劳务关系和雇佣关系中的用人者都可以成为该罪主体。该罪的表现形式是1、以转移财产，逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬。2、有能力支付而不支付。当然，该罪是新增罪名，不是说只要拒不支付劳动者报酬，就构成此罪，它有一个前置程序即“经政府责令支付而不支付”，作为构成拒不支付劳动报酬罪的必备条件。同时还有以下三种常见的问题：劳动合同的签订和履行不符合法律规定，导致在劳动仲裁时处于不利地位；未设立工会和告知制度，导致规章制度无效；随意解除劳动合同而不及时支付补偿金，导致损失扩大。,3、市场交易中的法律风险。企业的发展靠的是不断发生的市场交易行为，不同的市场交易行为，需要确立不同的合同关系，不同的合同关系可能遭遇不同的法律陷阱。事实上，企业最常遇到的法律纠纷就是合同纠纷。民营企业对于合同风险的意识相对来说还是较强的。但企业交易行为管理，绝不仅限于合同书本身的管理，一个合同关系既包含了作为主要权利义务界定标准的合同书，还包含着从订约谈判开始，直到合约履行完毕，乃至善后的持续过程。因此，交易行为的法律管理，实际上是一种过程管理。我们都知道，合同书中明确写明的合同义务必须履行，否则会遭到违约索赔；但对于“前合同义务”、“后合同义务”往往并不了解，也往往因此导致纠纷和损失。民营企业家还有一个与法律管理相矛盾的传统观念，就是习惯于熟人圈子的交易，往往依赖个人信用关系进行交易。这样就带来两大风险：一是可能“知人知面不知心”，因为对人的认知错误，或者对方因情势变化而信用发生变化，导致“君子协定”和朋友关系一同被践踏；二是因为没有书面的对各自权利义务的具体约定，时间久了，双方对当初的细节问题产生误会，各自认知不同、理解不同，两个本来交情很好的交易伙伴和事业盟友因此发生纠纷。,我国刑法进行了八次修订，增加了上百个市场经济秩序方面的犯罪罪名。刑法第三章破坏社会主义市场经济秩序罪中大量的条款是为规范企业的行为而定。此外，其他章节也有企业容易触犯的犯罪罪名。有些犯罪罪名企业容易触犯，却极易忽视。如在税收征管方面的罪名中，除传统的逃税罪、虚开增值税发票罪外，刑法修正案八增加了两个罪名，一是虚开普通发票罪，二是持有伪造的发票罪。虚开普通发票罪是指违反发票管理法规，为他人虚开，为自己虚开，让他人为自己虚开，介绍他人虚开除增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的发票以外的发票的行为。其主体是一般主体包括自然人和单位，虚开行为具体包括为他人虚开，为自己虚开，让他人为自己虚开，介绍他人虚开。本罪的犯罪对象是发票，又称发货票、商事凭证，是指在购销商品，提供或者接受服务以及从事其他经营活动中开具、收取的付款凭证。通俗地说，其对象就是我们经常接触的普通发票。持有伪造的发票罪是指违反发票管理法规，明知是伪造的发票而持有的行为。该罪的主体是一般主体，包括自然人和单位。该罪的犯罪对象是伪造的发票，包括伪造的增值税专用发票，伪造的具有出口退税、抵扣税款功能的发票和伪造的普通发票。通俗地说，就是购买假发票，并持有的行为。,4、对外投资中的法律风险。现代企业除了依靠自身的生产和经营进行赢利外，实力较雄厚的企业还要进行对外投资，以便从进入其他赢利能力较强或发展前景较好的领域，分得其中一杯羹，或者通过投资控制别人已经建立良好基础的经济实体。对外投资的方式很多，常见的有设立新的项目公司或经济实体、参股他人已设立的公司、并购他人控制的公司、收购其他公司的项目或资产、为别人提供融资等等。每一次对外投资都既是一个商业项目，也是一个法律项目。很多投资失败是因为缺乏项目法律管理或项目法律管理质量不高导致的。很多民营企业家认为，法律管理在项目中的作用就是草拟合同书，忽视了项目本身系统性、流程性的特点；正是因为这些特点，项目法律管理也是一项系统的、全流程的工作。对外投资前，不进行可行性论证，不委托律师对目标合作方进行法律尽职调查，没有在章程中规定对外投资的限额，导致投资血本无归。签订重大合同之前未对合作方进行资信调查；签署合同时不要求对方出具法定代表人身份证明或签约的授权委托书；未建立合同履行监督制度，错失行使不安抗辩权、先履行抗辩权的机会；未约定银行开户账号及诉讼管辖地，增加诉讼成本。,5、行政管理方面的法律风险。企业是一个市场主体，也是一个行政管理法律主体，是行政管理的相对人。企业的各种市场行为、社会活动都要受到行政法律法规规章的管制；企业也因此具有各种行政法上的权利和义务。有权利义务的地方就有法律风险。企业要满足工商行政管理的要求，在企业登记、企业经营、企业解散过程中，必须依法遵章行为，否则就产生法律风险，遭致行政处罚等不同法律后果。比如虚假出资、抽逃出资，这是很多民营企业实际存在的问题，如没有出资前对出资的规划和出资后对资金的合法运作，企业极易踩如雷区，而一旦雷炸，轻则工商行政罚款，重则构成犯罪。企业是纳税人，必须依法纳税；但有人戏称：中国民营企业十家至少有九家存在税务问题。这又是一个可怕的地雷，埋在那儿，你不知道什么时候爆炸。而一旦爆炸，往往致命。安全生产管理在这些年可谓风暴频行，但每年依然不断出现安全事故，于职工生命、于企业利润都是极大风险。很多的真实案例依然鲜血淋漓在眼前。企业的产品质量风险更无须多说，三鹿奶粉事件一夜之间让一家巨型企业灭顶，还几乎毁掉一个行业。国家对产品质量监督管理也将更加严苛。还有环保问题可能导致的索赔、处罚。等等等等。政府管理部门现在强调依法行政，依法管理。很多民营企业家还抱着过去那种注重跟政府官员关系，不注重合法合规经营的观念，就会给自己的企业埋下各种法律风险的地雷。,二、法律风险防范方案（一）处理危机的原则1、反应快速，处理高效。危机处理必须快速有效，企业必须以最快速度设立危机处理机构，配备专门人员，分工合作，迅速处理，以减少企业的损失。2、诚信待人，积极面对。应主动面对危机，采取积极措施，认真面对媒体和公众，掌握对外消息主动权，避免危机扩大。3、服从大局，全局利益优先。在处理过程中，企业局部利益要服从全局利益，为维护全局利益，必要时要果断放弃局部利益。4、开诚布公，尊重公众利益，公众利益和感受在危机事件中扮演重要角色，危机处理必须重视和尊重。5、真诚坦率，取得谅解。危机发生后，企业应以真诚坦率地态度面对媒体和公众，公布真相，不能以信息优势和专业优势掩盖事实真相，欺骗媒体和公众。6、协调一致，统一对外。处理过程中，企业要采取必要措施，确保一个声音对外，宣传口径一致，避免对外言论出现矛盾或差异。建立预警和应急机制。,（二）法律风险防范方案全国工商联在加强民营企业危机管理工作意见中建议民营企业应建立两大机制：用以防范风险和用于解决危机的应急处理机制。1、建立危机预警机制。企业应建立良好的管理信息系统。广泛、持续地不断地收集与本企业相关的内部、外部初始消息。依据收集的信息，确定诱发和导致危机的主要风险因素，诱发和导致危机的主要风险因素既有一定的普遍性，又与企业的规模大小、企业的不同发展阶段、企业所处的行业、企业所在的区域等方面密切相关。企业可通过历史分析、企业对比等方法确定企业危机预警的基本监测对象。针对不同的监测对象，建立相应预警指标体系，对难以量化的指标，也应确定便于识别和判断的预警标志。最后，按预警指标各项标准，对企业经营，管理各种行为作出评估，对达到预警标准的评估结果，有关部门应及时向主管人员反映。,2、制订应急处理机制。企业可根据自身特点和可能发生的危机类型制定处理预案，明确危机发生时的行动指南，并提出解决方式与步骤。这些危机处理预案主要包括：处理机构；程序；危机调查的内容；危机处理的对策；危机沟通办法；企业权力分配和交接等。3、建立法律风险处理机构。建立企业内部统一的法律事务部门。法务总监；法律事务部或专职内部法律顾问。外聘常年法