(xx)沪二中刑终字第179号

1/5XX沪二中刑终字第179号上海市第二中级人民法院刑事裁定书2007沪二中刑终字第179号原公诉机关上海市嘉定区人民检察院。上诉人原审被告人杨文囝。辩护人李品仙，上海鼎力律师事务所律师。原审被告人孙霞。上海市嘉定区人民法院审理上海市嘉定区人民检察院指控被告人孙霞、杨文囝犯虚开增值税专用发票罪一案，于二七年二月十三日作出2007嘉刑初字第78号刑事判决。原审被告人杨文囝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第二分院指派代理检察员金浩出庭履行职务。上诉人原审被告人杨文囝、原审被告人孙霞及杨文囝的辩护人李品仙到庭参加了诉讼。现已审理终结。上海市嘉定区人民法院判决认定，2005年4月至2006年2月，被告人杨文囝在负责经营上海振创针织制衣有限公司由杨文囝一人投资期间，以支付开票费的方式，通过被告人孙霞介绍，从盛雪弟另处处虚开得上海闽志2/5实业有限公司、上海港深工贸有限公司、上海霞咏工贸发展有限公司的上海增值税专用发票26份，价税合计人民币1,635,928元，税额237,元,由上海振创针织制衣有限公司向税务机关申报抵扣。被告人孙霞、杨文囝在公安机关询问时，主动交代了相关事实，并向税务机关退缴了税款。原审法院认定上述事实的证据有，证人徐某、金某的证言、上海振创针织制衣有限公司的工商资料、财务资料、上海市嘉定区国家税务局出具的抵扣证明、税务处理决定书、税收通用缴款书和被告人孙霞、杨文囝的供述等。上海市嘉定区人民法院认为，被告人孙霞、杨文囝为获取非法利益，虚开增值税专用发票，数额较大，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪。被告人孙霞在缓刑考验期间发现判决宣告以前还有其它罪没有判决，应予并罚；被告人孙霞、杨文囝具有自首情节，且归案后认罪态度较好，并已退出税款，依法予以从轻处罚。据此，依照中华人民共和国刑法第二百零五条第一款、第四款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条、第五十三条及最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释第一条之规定，对被告人孙霞犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币六万元，撤销原犯3/5虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，罚金人民币七万元的缓刑部分，决定执行有期徒刑五年六个月，罚金人民币十三万元已缴纳人民币七万元；被告人杨文囝犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币六万元；向被告人孙霞追缴违法所得，予以没收。被告人杨文囝上诉提出，孙霞给她的发票不是假发票，要求从轻处罚。辩护人认为，被告人杨文囝不懂得税法，在被他人误导的情况下，将孙霞提供的发票拿到税务局认证后，确认这些发票不是伪造的，才接受这些发票，故杨文囝没有主观故意。杨文囝不仅有自首情节，且配合税务机关清算了所有用于抵扣的税款，补缴了全部税款，故应予以减轻处罚。鉴于杨文囝系初犯，请求本院考虑杨文囝的实际情况，予以减轻处罚并缓刑考验。上海市人民检察院第二分院认为，被告人杨文囝为获取非法利益，通过被告人孙霞，以支付开票费的方法，获取增值税专用发票，并予以抵扣，从中获取非法利益，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。原审法院根据两被告具有自首情节等，对被告人杨文囝从轻处罚，符合法律规定。建议本院驳回上诉，维持原判。经审理查明，被告人杨文囝在经营上海振创针织制衣有限公司期间，于2005年4月至2006年2月，通过4/5被告人孙霞虚开得上海闽志实业有限公司、上海港深工贸有限公司、上海霞咏工贸发展有限公司的上海增值税专用发票26份，价税合计人民币1,635,928元，税额237,元,向税务机关申报抵扣的事实清楚，证据确实、充分，应予确认。被告人杨文囝以低价支付开票费的方法，通过被告人孙霞，从他人处购入增值税专用发票，并以经营过程中取得的增值税专用发票向税务机关申报抵扣，骗取国家税款237,元，其行为已充分反映了被告人杨文囝主观上具有虚开增值税专用发票，骗取国家税款的故意。辩护人提出杨文囝无主观故意的辩护意见不予采信。本院认为，被告人杨文囝通过被告人孙霞让他人为自己虚开增值税专用发票，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，且因虚开增值税专用发票致使国家税款被骗，被告人孙霞又曾因虚开增值税专用发票，被刑事处罚，具有其他严重情节，依照中华人民共和国刑法第二百零五条第一款的规定，应对两被告人处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。原审法院根据两被告人犯罪的事实、具有自首情节及能退缴税款等，对被告人孙霞、杨文囝作出的判决并无不当，且审判程序合法。上海市人民检察院第二分院建议本院驳回上