专利法PPT课件

.,1,第二专题专利法律制度,工程硕士,2,.,提纲一、专利概述二、专利权的客体三、专利权的主体四、专利权的授予条件五、专利权的取得六、专利权的内容七、专利权的限制八、专利权的保护,3,.,一、专利概述,（一）专利1.专利的含义（1）是指专利权的简称，是一项法定权利。（2）是指专利权的客体，及专利技术。（3）是指记载专利技术的专利文献；法律意义：是指专利权，是指政府主管部门根据申请而授予发明人对其发明创造依法享有的专有权。专利权是知识产权的重要内容。,4,.,2.专利权的特征专利权是私权专利权是无形财产权专利权是法定的权利专利权是有期限的权利专利权旨在获得市场力与垄断力,5,.,全球化背景下专利权的新特点,专利不仅是技术保护的防护性措施，而且是公司经营策略的主要武器，企业申请专利的目的也从权利维护向权利经营转型。“一流企业卖标准，二流企业卖专利，三流企业卖产品”企业通过技术的研发而获得专利，并将专利组合成技术标准，进行专利许可授权，以便获得产业的垄断利益。,6,.,专利是跨国公司占领中国市场的手段,中国专利保护协会对医药、汽车、通信、家电等领域八家代表性跨国公司在中国的专利申请情况作出分析：美国辉瑞、德国大众、诺基亚、摩托罗拉、IBM、汤姆森、飞利浦和索尼等外国公司为了取得中国的市场份额，通常所采用的策略是:通过取得专利实现对技术的垄断，之后再进一步垄断标准，从而占领市场达到对利益的垄断。,7,.,专利是国际竞争的重要工具,全球经济一体化进程的加快，贸易技术壁垒受到发达国家的普遍重视和广泛应用。它们以技术壁垒维护各自国家的经济安全，调整和优化产业结构，扩大对外出口，限制和防范过度进口对本国产业的冲击。世界贸易壁垒的80来源于技术性贸易壁垒，我国有60的出口企业都不同程度的遭遇国外技术性贸易壁垒，影响了我国出口总额。,8,.,（二）专利法,1.专利法的概念专利法是调整因确认发明创造的专有权和发明创造的利用而产生的各种社会关系的法律规范的总称。专利法的调整对象调整因发明创造的归属而产生的社会关系因授予发明创造专利权而产生的社会关系因发明创造的利用而产生的社会关系因发明创造的保护而产生的社会关系,9,.,2.专利法的特征,专利法是社会规范和技术规范相结合的法律规范。专利法是实体法与程序法相结合的法律规范。专利的申请、审查、授权与行使等程序性规范是专利法不可或缺的内容。专利法采用行政和民事相结合的调整方式。在运用行政方法调整专利关系时形成行政法律关系。在运用民事手段调整专利关系时形成民事法律关系，遵循平等、等价有偿原则。,10,.,（三）专利制度及其作用,1.专利制度概念专利制度是运用经济和法律手段保护发明创造者的利益，促进发明创造成果推广应用，推动科学技术进步和经济发展的法律制度。2.专利制度的作用保护和鼓励发明创造；促进新技术成果的推广和应用，推动科学技术的发展与进步；促进国民经济发展；有利于国际情报和技术的交流，引进和利用外国先进技术；提高技术转移和知识流通的效率。,11,.,（四）中国专利制度的建立与发展,1984年专利法颁布1985年中国加入巴黎公约1992年专利法第一次修改1993年中国加入专利合作条约（PCT）1996年中国加入布达佩斯条约2000年专利法第二次修改2001年中国加入世界贸易组织（WTO）2008年专利法第三次修改,12,.,二、专利权的客体（专利法第2条）,（一）发明1.发明的概念发明一般是指创制或设计出前所未有的东西美国专利法：可以获得专利的发明是指新颖而有用的制法、机器、制造品、物质的组成、或者它们新颖而有用的改进。日本专利法：发明是指利用自然规律作出的高水平的技术创造。,13,.,发展中国家发明示范法,发明是发明人的一种思想，可在实践中解决技术领域特有的问题。综上：发明是指发明人利用自然规律为解决某一技术领域存在的问题，而提出的具有创造性水平的技术方案。我国专利法：发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。,14,.,2.发明的属性技术属性发明是一种技术方案；是利用自然规律所作出的技术创造与革新；是解决特定技术问题的完整的技术方案。法律属性发明是经过主管机关的审查，确认符合专利法规定的条件才能获得授权，,15,.,3.发明的分类产品发明：是指通过创造性劳动创造出某种物品或物质。如机器、设备、仪器、工具、材料、化学物质、药品.方法发明：是指为制造产品或解决某一特定技术问题而采用的手段和步骤。如机械方法、物理方法、化学方法、生物方法、通讯方法、测试与计量方法改进发明：对已有的产品发明和方法发明提出实质性革新的技术方案。,16,.,（二）实用新型,1.实用新型的概念实用新型是指对产品的形状、构造或其结合所提出的适于实用的新的技术方案。2.实用新型的特点实用新型必须是一种产品；实用新型必须是具有立体形状、构造或者二者结合的产品（气态、液态、粉末状、糊状、颗粒状的产品不适用）；实用新型的产品必须是可以自由移动的产品，实用新型具有实用性。,17,.,3.实用新型的保护模式专门法保护：日本（实用新案）；德国（实用证书）；意大利（实用新型）；专利法保护：中国、巴西、菲律宾4.实用新型与发明的区别保护范围小于发明创造性要求低于发明审批程序简便、快捷,18,.,（三）外观设计,1.外观设计概念工业品外观设计是指对产品的形状、图案、色彩或其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。2.外观设计的特点外观设计必须以产品为载体，应用于产品之上，可以是立体造型的设计，也可以是平面图案设计,19,.,（四）不授予专利权的客体（专利法25条）,科学发现：科学活动中对未知事物或规律的揭示，包括事实的发现和理论的提出。智力活动的规则和方法；疾病的诊断和治疗方法；动物和植物品种；用原子核变换方法获得的物质；对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。,20,.,三、专利权主体,（一）职务发明执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质条件所完成的发明创造为职务发明创造。1.执行本单位的任务完成的发明创造(细则12条）在本职工作中作出的发明创造；履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。,21,.,2.主要是利用本单位的物质技术条件所完成的职务发明创造本单位物质条件：资金、设备、零部件、原材料本单位技术条件：不对外公开的技术资料主要利用：发明创造中全部或者大部分利用了单位的资金、设备、原料以及不对外公开的技术资料，该利用对发明创造的完成起必不可少的决定性作用职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人（第6条）,22,.,（二）非职务发明,非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人；申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。（第6条第2款）对发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请，任何单位或者个人不得压制。（第7条）利用本单位的物质条件所完成的职务发明创造，单位与发明人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。（专利法第6条第3款）,23,.,（三）合作、委托发明,合作发明：指两个以上单位或者个人合作完成的发明创造。委托发明：指一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造。两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人，申请被批准后，申请单位或者个人为专利权人。（专利法第8条）,24,.,（四）外国人,在中国境内有经常居所或者营业所的外国人，享有与我国国民同样的待遇。在中国境内没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利的，应具备下列条件之一：（1）该外国人所属国和我国签订的双边协议规定互相给予对方国民以专利保护的；（2）该外国人所属国和我国共同参加的国际条约规定给予缔约国国民以专利保护的；（3）在不具备上述两种情况时，可依照互惠原则给予外国人以专利保护。（专利法第18条）,25,.,四、专利权的授予条件,（一）发明和实用新型专利的授权条件1.新颖性新颖性：指发明创造成果具有前所未有的技术特点。是取得专利授权的首要条件新颖性的标准由各国法律自行规定，一般认为：如果某项技术是在“现有技术”中没有的，就具有新颖性。发展中国家发明示范法规定：如果一项发明没有现有技术与之相同，该发明就是新的。现有技术也称已知技术，是指已被人们所得到的技术，即公知技术。,26,.,新颖性的一般判断标准,公开标准：新颖性依赖于现有技术作为客观标准，判断的关键是对现有技术作出准确的界定，技术信息一旦公开即成为现有技术。公开的方式：（1）出版物的公开：报刊杂志、图书、专利文献、微缩胶卷、电脑软盘（2）使用的公开：即以公开使用或实施的形式公开，包括制造、销售、公开展示、操作表演（3）其他方式公开：指以语言形式的口头公开，演讲、报告、授课、影视播映、展示图纸,27,.,公开的时间标准：,即发明和实用新型技术方案在何时以前未曾公开，它是划分新技术与现有技术的时间界限。（1）以发明完成日为准（2）以提出专利申请之日为准（3）以提出专利申请之时为准至于申请日之前需要向前追溯多久我国立法未作规定，专利合作条约规定最低检索的文献量是1920年以来的七个国家（美国、德国、英国、法国、日本、俄罗斯和瑞士）、两个国际组织（专利合作条约、欧洲专利条约）的全部专利文献，以及最近5年以来的169种期刊。,28,.,公开的地域标准：,即发明创造的技术与已知技术相比较的地域范围，只有在规定的地域范围内未被公开才具有新颖性。各国规定的地域标准的主要类型（1）相对新颖性：一项技术只要在某一特定时间以前是本国现有技术中所没有的，就具备新颖性。（2）绝对新颖性：一项技术在某一特定时间以前是世界各国现有技术中都没有的，才具备新颖性。（3）混合新颖性：将现有技术中的出版物公开与使用公开区分，出版物的公开采用世界标准，使用公开以国内为标准。我国原专利采用混合新颖性（原专利法22条）,29,.,第三次修改绝对新颖性,新颖性的含义（第22条）新颖性是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。新颖性的判断标准（1）不属于现有技术现有技术是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。（第22条第5款）,30,.,（2）不存在抵触申请,抵触申请的含义：指一项申请专利的发明或实用新型在申请日以前，已有同样的发明或者实用新型向国务院专利行政部门提出申请，并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中，这里的先申请被称为后申请的抵触申请。设立抵触申请的意义：防止重复授权，与第9条禁止重复授权原则相呼应。,31,.,（3）新颖性的例外（第24条）,专利法规定：下列情形之一的，不丧失新颖性：在中国政府主办或承认的国际展览会上首次展出的；在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；他人未经申请人同意而泄露其内容的；“国际展览会”是指在国际展览局注册或者由其认可的国际展览会。规定的“学术会议或者技术会议”是指国务院有关主管部门或全国性学术团体组织召开的学术会议或者技术会议。,32,.,2.创造性,创造性的含义：创造性是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。（第22条第3款）突出的实质性特点：指发明与现有技术相比有本质区别，该发明所属技术领域的普通技术人员不能直接从现有技术中得出构成此发明的全部必要技术特征。显著的进步：指发明与现有技术相比具有了新的技术优点，产生了更好的技术效果。,33,.,实践中判断创造性的作法,发明具有开拓性，开辟了全新的技术领域发明解决了久悬未决的技术难题发明克服了技术偏见或打破了认识的局限性发明取得了预料不到的技术效果发明应在商业上获得成功实用新型创造性要求：低于发明，要求有实质性特点和进步。,34,.,3.实用性,实用性含义指授予专利权的发明或者实用新型能够在工业上制造或者使用，并且能够产生积极效果。实用性的要求可实施性：发明或者实用新型能够制造或者使用可再现性：所属技术领域的普通技术人员按照公开的技术内容能够重复实施，反复制造、重复生产。有益性：发明或者实用新型的实施能够产生积极的技术、经济和社会效果。,35,.,（二）外观设计专利的授权条件（23条）,1.新颖性授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计；也没有任何单位或个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。判断标准不属于现有设计：现有设计是指申请日以前在国内外为公众所知的设计不存在抵触申请：2008年修改增加,36,.,2.显著性（23条2款）,授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显的区别。修改前的规定：同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计“不相同或不相近似”允许将两项或两项以上现有设计的特征组合起来相比，是否具有明显区别3.非冲突性授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。（原法规定：在先取得）,37,.,五、专利权的取得,（一）专利申请的原则1.合法性原则：对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。（第5条）立法背景：1993年生物多样性公约确立保护遗传资源的三项基本原则，即国家主权原则、事先知情同意和惠益分享原则。生物多样性公约是一项保护地球生物资源的国际性公约，于1992年6月5日联合国环境与发展大会上签署，1993年12月29日正式生效。,38,.,遗传资源：是指“取自人体、动物、植物或者微生物等含有遗传功能单位并具有实际或者潜在价值的材料。依赖遗传资源完成的发明创造：是指利用了遗传资源的遗传功能完成的发明创造。（细则26条）依赖遗传资源完成的发明创造，申请人应当在专利申请文件中说明该遗传资源的直接来源和原始来源；申请人无法说明原始来源的，应当陈述理由。（专利法26条）,39,.,打击生物“海盗”，人人有责,生物海盗是指一些欠发达国家和地区经过深厚历史积存的遗传资源和传统知识，遭遇外来公司和机构无偿窃取和利用的行为。西方发达国家的医药和生物技术公司通过各种手段从中国掠取大量的遗传资源，并通过这些遗传资源的研发获得了巨额利润。据统计，我国生物遗传资源引进和输出比例大概为1：10。,40,.,中国大豆遗传资源“被盗”,我国的野生大豆资源占全世界的90%以上，逾6000种。由于野生大豆资源流失，目前国外一些国家作物基因库中保存的大豆资源达两万多份。美国曾公布至2002年6月30日，从中国引进植物资源932种20140份，其中大豆4452份，包括野生大豆168份。中国官方记载同意提供的仅2177份，并且野生大豆并没有被列入对外提供的品种资源目录。而我国目前已从世界上最大的大豆出口国变为最大的大豆进口国。,41,.,“北京烤鸭”烤的不是北京鸭,“北京烤鸭”早已名扬海外，但如今烤的不是北京鸭，而是在英国被杂交后的北京鸭“樱桃谷”鸭。真正的“北京鸭”几乎绝迹，英国品种“樱桃谷”取而代之，成为烤鸭原料。国内市场年消费肉鸭14.5亿只，樱桃谷鸭占据市场份额多于80%。,42,.,猕猴桃和奇异果：本是同根生,猕猴桃原产于我国。1907年，新西兰的一位叫伊莎贝尔的女校长，到湖北宜昌看望作福音传教士的姐妹凯蒂，把中国的猕猴桃种子带回新西兰。当地园艺专家不断地对它进行驯化和品种改良，加上土壤和气候条件的适宜培育出了第一棵新西兰猕猴桃奇异果。1980年,新西兰栽培猕猴桃12300公顷，年产量达2万吨，独占世界市场。,43,.,2.禁止重复授权原则（第9条）,含义：同样的发明创造只能授予一项专利权。立法进程：1984年专利法第9条：两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。1992年专利法实施细则第12条增加规定：同样的发明创造只能被授予一项专利。,44,.,2008年专利法第9条：同样的发明创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。,45,.,立法背景,专利申请数量持续增加，申请案严重积压，致使发明专利申请平均67年才被授权。国家知识产权局允许同一申请人同日或者先后就同样的发明创造既申请发明专利，又申请实用新型专利。对实用新型专利申请仅进行初步审查，申请人可以就其发明创造及时获得专利保护；在对其发明专利申请进行实质审查后，认为符合授权条件的，只要该申请人声明放弃其已经获得的实用新型专利权，就可以授予其发明专利权，该措施较为有效地缓解了专利申请积压的矛盾。专利法第三次修改将这一行之有效措施纳入法律。,46,.,禁止重复授权原则的适用,同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利，又申请发明专利，实用新型专利申请先获得了授权先获得的实用新型专利权尚未终止，申请人声明放弃该实用新型专利权的，可给予发明专利的授权不同申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人不同申请人就同样的发明创造同日提出专利申请，由申请人自行协商确定申请人,47,.,3.优先权原则（第29、30条）,申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明，并且在三个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本；未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本的，视为未要求优先权。,48,.,4.单一性原则（第31条）,一件发明或者实用新型专利申请应当限于一项发明或者实用新型。属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，可以作为一件申请提出。一件外观设计专利申请应当限于一项外观设计。同一产品两项以上的相似外观设计，或者用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计，可以作为一件申请提出。,49,.,（二）申请专利提交的文件,请求书：请求书是申请人向国务院专利行政部门递交的请求授予专利权的一份呈请文件。说明书及其摘要：说明书是阐明发明或实用新型技术内容，公开发明或实用新型的文件，是确定权利要求保护范围的基本依据。权利要求书：权利要求书又称请求权项，是指申请人请求国务院专利行政部门对其发明或者实用新型给予法律保护的范围。在专利申请被授予专利权后，权利要求书就是确认发明或实用新型专利保护范围的直接依据，也是判断他人是否侵权的根据。外观设计申请提交图片或照片,50,.,（三）专利申请的审查和授权,审查程序国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合本法要求的，自申请日起满十八个月，即行公布。国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。发明专利申请自申请日起三年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查；申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。国务院专利行政部门认为必要的时候，可以自行对发明专利申请进行实质审查,51,.,公告授权,发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。申请复审国务院专利行政部门设立专利复审委员会。专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内，向专利复审委员会请求复审。专利复审委员会复审后，作出决定，并通知专利申请人。专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。,52,.,六、专利权的内容（第11条）,立法依据：发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。,53,.,（一）独占实施权,制造权：是指通过机械或者手工方式做出的具有权利要求所记载的全部技术特征的产品。使用权：是指应用发明、实用新型或外观设计产品。包括对专利产品的使用和对专利方法的使用。许诺销售权：是为销售目的而向特定或非特定主体作出的愿意销售或将要销售专利产品(包括依专利方法直接获得的产品)、愿意提供或将要提供专利方法的表示行为。许诺销售可以是明示的，也可以是默示的。,54,.,销售权：就是把具有权利要求所述技术特征的产品从卖方转移给买方，买方支付价金给卖方。销售在专利法上有四个要素，即当事人适格、协议的达成、标的物的交付、价款的支付。销售是以四个条件全部完成为标志。进口权：是为生产经营目的将专利产品或者依照专利方法直接获得的产品从国外越过边界运进国内的行为。进口权92年增加，目的是有效阻止国外具备专利技术特征的产品进口到国内，以保障专利权人对国内市场的垄断。,55,.,许诺销售的含义和特点,许诺销售：是指以做广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等方式作出销售商品的意思表示。（最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定第24条）许诺销售是一种意思表示，是以销售为目的的意思表示。该意思表示可以是明示的也可以是默示的。做广告是对销售目的的明示；展销会上展示的行为虽然没有明确说明出卖，但展销会是为交易而举行，因此参加展销会展出行为已经表明了销售目的。,56,.,许诺销售与相关概念的区别,1.许诺销售与销售销售在专利法上具有四个要素：即当事人适格、协议的达成、标的物的交付、价款的支付或许诺支付。以上四个条件全部完成为销售。销售的进行时态即销售的未完成状态，如标的物已交付，价款尚未支付或价款已支付而标的物尚未交付，也应认为是销售而不是许诺销售。,57,.,2.许诺销售与要约,2.许诺销售与要约许诺销售和要约都是意思表示，都表明了进行交易的愿望，但是许诺销售的范围要大于要约，包括要约邀请以及其他一些既不属于要约，也不属于要约邀请的行为。（如展览会上的展示行为）专利法规定，未经权利人许可的许诺销售是侵犯专利权的行为，行为人应承担相应的责任。因此，未经许可的许诺销售不存在撤回或撤销的问题。,58,.,3.许诺销售与间接侵权间接侵权行为是为直接侵权提供必要条件的行为。如为制造侵权产品所必需的关键设备、关键零部件。间接侵权的成立条件：一是直接侵权的发生；二是行为人的主观故意许诺销售是直接对专利产品或依专利方法直接获得的产品所表示的销售意愿，因此，许诺销售在未经许可的情况下构成直接侵权。许诺销售构成侵权在主观上并不以行为人的故意为前提，只要是未经许可即构成侵权。,59,.,4.许诺销售与即发侵权即发侵权：指即将发生的侵权。即发侵权并不是实际的侵权，但是该行为发展的结果必然是侵权。为保护专利权人的利益，专利法第66条1款规定：“专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。”,60,.,即发侵权与许诺销售的区别许诺销售在未经许可的情况下已经构成侵权，属于“正在实施”的侵犯专利权的行为，其进一步发展的结果则是侵权行为的延续和转化(如由许诺销售转化为销售)；即发侵权行为本身并不是侵权行为，但已为侵权行为的发生做好了准备，如为制造侵权产品而进行的机器、设备、材料的购买，对侵权产品进行的库存等，这种行为若不制止，其进一步发展的结果必然是侵权行为的发生。,61,.,（二）许可权（第12条）,法律规定：任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立实施许可合同，向专利权人支付专利使用费。被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利。专利权人的许可权也称为授权，其实质是专利权人与被许可人以合同形式实现商业性技术转让。专利实施许可合同的种类：独占实施许可：指在一定的时间和地区范围内，只有一家被许可人独占的享有某项专利技术的实施权。专利权人不得实施其专利，也不得许可他人实施同一专利。,62,.,排他实施许可：指在一定的时间和地区范围内，只允许一家被许可人实施某项专利，专利权人保证不在同一地域内再许可他人实施同一项专利。但专利权人自己保留实施权。普通实施许可：专利权人在同一地区内可以许可几个被许可人实施同一项专利，专利权人自己也可以实施。分实施许可：被许可人根据从专利权人得到的许可，在许可第三人实施同一项专利或者其一部分。交叉实施许可：两个专利权人互相许可对方实施自己的专利。,63,.,（三）转让权（第10条）,法律规定：专利申请权和专利权可以转让。中国单位或者个人向外国人、外国企业或者外国其他组织转让专利申请权或者专利权的，应当依照有关法律、行政法规的规定办理手续。转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。专利权转让是专利所有权的转让，而且必须整体转让。,64,.,七、专利权的限制,（一）专利侵权的例外1.专利权用尽后的使用、许诺销售、销售或进口；立法依据：专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的，不视为侵权。（69条）权利用尽原则：又称为权利穷竭原则。是指公众在购买了合法售出的专利产品之后，无论以何种方式使用或者再转卖、出让、捐赠该产品，均不构成侵犯专利权。专利产品被合法投入商业流通领域，便不再受专利权人的控制。,65,.,2.先用权人的利用,法律依据：在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的不视为侵权（69条）；先用权的适用条件（1）先用权人使用的技术必须是自己独立完成或通过合法途径取得的；（2）先用权人必须在他人申请日以前已经制造相同相同产品、使用相同方法，或者已经作好制造、使用的必要准备（3）先用权人只能在原有范围内继续制造、使用，不得扩大使用范围,66,.,3.临时过境的外国交通运输工具的使用,法律依据：临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的，不视为侵权；源于巴黎公约的要求，目的是便利国际交通运输4.非生产经营目的使用法律依据：专为科学研究和实验而使用有关专利的；,67,.,5.药品和医疗器械的实验例外,专利法69条规定：为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的，不视为侵犯专利权。这是2008年修改专利法新增加的内容。立法背景：Bolar例外源于美国的案例。,68,.,Bolar例外对医药行业发展的影响,加速仿制药上市，使仿制药在专利期内就能进行研发注册，待专利保护期届满即可上市销售，保障仿制药能在第一时间参与市场竞争。有利于中国药企开拓国际市场。欧美等国都有Bolar例外的规定，如果我国没有，中国药企在国内将不能在专利期内进行药物研发，也就不能提前在国外进行注册，从而坐失进入国际市场的先机。推动药物创新。并非只有仿制药研发才适用Bolar例外的规定，对于创新药物而言，同样存在上市许可审批和专利排他权之间的冲突，创新药物面临更为严格的审批要求，且需要的研发时间更长。,69,.,仿制药,仿制药是指与商品名药在剂量、安全性和效力、质量、作用以及适应症上相同的一种仿制品。仿制药是与被仿制药具有相同的活性成分、剂型、给药途径和治疗作用的替代药品，具有降低医疗支出、提高药品可及性、提升医疗服务水平等重要经济和社会效益。仿制药不需要重复进行创新药批准之前进行的动物研究和人体临床研究，而是通过证明和原创药的生物等效性即可获得批准。美国是世界上制药业最发达的国家，也是世界上医药产品创制能力最强和专利保护最强的国家。在美国人用处方药中，40%50%是非专利药，而且仿制药每年以15%的速度在增加。,70,.,（二）专利实施的强制许可,概念：强制许可是指国务院专利行政部门可以不经专利权人的同意，直接允许申请人实施专利权人的发明或实用新型专利的行政措施。强制许可是对知识产权的权利专有性的限制。强制许可是非自愿许可；但是一种有偿许可，法律规定在实施强制许可时，使用人要为此向权利持有人支付相应的费用；强制许可只能是非独占性的许可；强制许可的目的应主要是为投放到准许该使用行为的缔约方国内市场。,71,.,1.专利实施强制许可的立法渊源,保护工业产权巴黎公约规定如果某一专利三年内未在授予专利的公约成员国内实施，则一国政府可以允许第三方生产专利产品或使用专利过程，旨在防止专利权人滥用专利权、阻碍发明的实施和利用。TRIPS协议第31条：发展中国家可以在国内立法中规定强制许可，强制许可的具体情形有五种。药品专利的强制许可：是指政府专利部门依照法律规定，不经药品专利权人的同意，直接许可具备实施条件的申请者实施药品发明或实用新型的一种行政措施。,72,.,TRIPS协定与公众健康宣言,2001年11月14日WTO第四届部长级会议通过TRIPS协定与公众健康宣言宣言声称TRIPS协定不会阻止成员方采取保护公共健康的措施。重申WTO每一成员有权发放强制许可，并有权决定发放此类许可所依据的理由。在制药领域生产能力不足或不具备的WTO成员，在有效使用强制许可方面可能面临困难，理事会将为此问题找到快速解决办法。2003年8月30日发达国家和发展中国家达成关于TRIPS协议和公共健康的多哈宣言第六段的执行决议,73,.,WTO总理事会决议,2003年8月30日发达国家和发展中国家达成关于TRIPS协议和公共健康的多哈宣言第六段的执行决议发展中成员和最不发达成员因艾滋病、疟疾、肺结核及其他流行疾病而发生公共健康危机时，可在未经专利权人许可的情况下，在其内部通过实施专利强制许可制度，生产、使用和销售有关治疗导致公共健康危机疾病的专利药品。世贸组织总干事指出，“这是一项历史性协议，它将使贫穷国家在世贸知识产权规则范围内，充分发挥弹性，处理肆虐本国的重大流行性疾病。,74,.,香港宣言,2005年在香港召开的WTO第六次部长会议通过香港宣言。宣言通过了对TRIPS第31条（f）项进行修改。将原先“利用强制许可生产的产品主要供应授权国国内市场”，香港宣言在第31条之前加了一条即：“允许利用强制许可生产的药品出口到缺乏生产能力的国家”香港宣言将2003年的总理事会决议的豁免条款规定的义务上升TRIPS协议正式的条款，它标志着WTO成员在知识产权保护与人类公共健康之间寻求利益平衡。,75,.,2.中国强制许可制度的立法进程,1984年专利法专利权人负有自己在中国制造其专利产品、使用其专利方法或者许可他人在中国制造其专利产品、使用其专利方法的义务。发明和实用新型专利权人自专利权被授予之日起满三年，无正当理由没有履行本法第五十一条规定的义务的，专利局根据具备实施条件的单位的申请，可以给予实施该专利的强制许可。一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型在技术上先进，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，专利局根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。,76,.,1992年与2000年专利法,具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得这种许可时，国务院专利行政部门根据该单位的申请，可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。,77,.,专利实施强制许可办法2003年,重申专利法关于强制许可的三种情形明确强制许可的受理机构：国家知识产权局负责受理和审查强制许可、强制许可使用费裁决和终止强制许可的请求并作出决定。细化审查和决定强制许可的程序具体规定了强制许可使用费裁决请求的审查和裁决,78,.,涉及公共健康问题的专利实施强制许可办法,2005年11月公布，2006年1月1日施行对导致公共健康的传染病作出界定：是指的艾滋病、肺结核、疟疾以及中华人民共和国传染病防治法规定的其他传染病。对专利药品作出界定：是指在医药领域用于治疗本条第一款所述传染病的任何专利产品或者通过专利方法制造的产品，包括制造前述产品所需的有效成分和使用前述产品所需的诊断试剂。,79,.,对公共利益、国家紧急状态作出界定：在我国预防或者控制传染病的出现、流行，以及治疗传染病，属于专利法第四十九条所述为了公共利益目的的行为。传染病在我国的出现、流行导致公共健康危机的，属于专利法第四十九条所述国家紧急状态。排除强制许可的情形：治疗某种传染病的药品在我国被授予专利权，任何单位或者个人在其他国家或者地区购买专利权人制造并售出的或者经专利权人许可而制造并售出的该种药品，将其进口到我国的，无需请求国家知识产权局授予强制许可。,80,.,适用药品专利强制许可的范围,治疗某种传染病的药品在我国被授予专利权，我国具有该药品的生产能力，国务院有关主管部门可以依据专利法的规定，请求国家知识产权局授予实施该专利的强制许可治疗某种传染病的药品在我国被授予专利权，我国不具有生产该药品的能力或者生产能力不足的，国务院有关主管部门可以请求国家知识产权局授予强制许可，允许被许可人进口世界贸易组织成员利用总理事会决议确定的制度为我国解决公共健康问题而制造的该种药品。,81,.,2008年专利法,2008年修改后强制许可的种类：对专利不实施或未充分施的强制许可对垄断行为或救济反竞争行为的强制许可基于公共利益的需要颁发的强制许可药品专利的强制许可依赖性专利的交叉强制许可半导体技术的强制许可,82,.,专利强制许可条文（第48-58条）,第四十八条：有下列情形之一的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：（一）专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；（二）专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。第四十九条：在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。,83,.,第五十条：为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。第五十一条：一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。,84,.,第五十二条：强制许可涉及的发明创造为半导体技术的，其实施限于公共利益的目的和本法第四十八条第（二）项规定的情形。第五十三条：除依照本法第四十八条第（二）项、第五十条规定给予的强制许可外，强制许可的实施应当主要为了供应国内市场。第五十四条：依照本法第四十八条第（一）项、第五十一条规定申请强制许可的单位或者个人应当提供证据，证明其以合理的条件请求专利权人许可其实施专利，但未能在合理的时间内获得许可。,85,.,第五十五条二款：给予实施强制许可的决定，应当根据强制许可的理由规定实施的范围和时间。强制许可的理由消除并不再发生时，国务院专利行政部门应当根据专利权人的请求，经审查后作出终止实施强制许可的决定。第五十六条：取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施