经济法破产法课件

第五章企业破产法,第一节破产法概述,一、破产的含义和意义破产的含义,法学含义当债务人不能以其财产清偿到期债务时，法院对债务人的总财产进行概括的强制执行，以使全体债权人获得公平清偿的程序。,经济学含义：破产是指债务人严重资不抵债，不能清偿到期债务的事实状态。,狭义上的破产一般指破产清算；广义上的破产还包括和解、重整等法律制度。,破产的意义,对于债权人,对于债务人,对于社会,通过破产程序，可以使他们的债权请求得到公正的待遇,避免了在缺乏公平清偿秩序的情况下可能受到的损害,通过破产程序，可以起到两种作用，一是淘汰落后，二是起死回生,通过破产程序，建立优胜劣汰机制，实现资源优化组合，促进经济发展,二、破产主体资格,中华人民共和国企业破产法（试行）第二条规定：“本法适用于全民所有制企业。”将破产主体资格限制为全民所有制企业。其他企业法人的破产程序依照中华人民共和国民事诉讼法。,中华人民共和国企业破产法第二条的规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”将破产主体资格确定为所有企业法人。,第二节破产申请与受理,一、破产原因破产原因是指认定债务人丧失清偿能力，当事人得以提出破产申请，法院据以启动破产程序的法律事实。1、债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；2、债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。不能清偿与资不抵债是有区别的。,企业破产法（试行）第三条第一款规定：“企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产。”,民事诉讼法第一百九十九条规定：“企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务，债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债，债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债。”,企业破产法第二条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”,根据新旧破产法和民事诉讼法，企业破产的原因主要是“不能清偿到期债务”，有三层含义：（1）债务人所欠债务应是在合理清偿期间内无法清偿的债务，且该无法清偿行为呈持续状态。（2）债务人丧失清偿能力，不能以财产或其他能力等任何方法清偿债务。（3）债务人不能清偿的债务必须是已到清偿期限的。,在新破产法中又规定：“并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的”，将债务人资不抵债列为破产原因。,二、破产申请和受理（一）破产申请的提出1、破产申请人的确定（1）债务人发生破产原因，可以向法院提出重整、和解或破产清算的申请；（2）债务人不能清算到期债务，债权人可以向法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请；（3）企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清算债务的，依法负有清算责任的人应当向法院申请破产清算；（4）金融机构具备破产原因的，国务院金融监督管理机构可以向法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请。,2、破产案件的管辖法院（1）破产案件的地域管辖由债务人所在地人民法院管辖。（2）破产案件的级别管辖依破产企业的工商登记情况确定。（3）破产案件管辖权必要时，可以在上下级法院之间移转。3、当事人向法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据,案例讨论：某食品厂为国有企业，具有企业法人资格，其住所地是南昌市西湖区。1996年5月，经南昌市西湖区工商行政管理局核准登记发给其企业法人营业执照成立。其主管部门为南昌市西湖区经委。因经营管不善，亏损严重，截止到2007年6月负债总额高达600余万元，资产负债率高达350%。其中欠工商银行贷款本息高达360多万元，2006年10月20日债务已到期，但无力偿还全部债务。2007年8月拟向有关法院申请宣告破产。,试讨论：（1）该食品厂能否适用企业破产法进行债务清算？（2）谁有权提出该食品厂的破产申请，为什么？（3）本案由何地、何级人民法院管辖？为什么？（4）该食品厂是否具备破产原因，为什么？,参与答案：（1）能。因为该食品厂是企业法人，符合企业破产法的主体适用范围，并且申请宣告破产的日期是2007年8月，也符合企业破产法规定的时间适用范围。（2）该食品厂和债权人。因为根据企业破产法的规定，债务人发生破产原因，可以向法院提出重整、和解或破产清算的申请。债务人不能清算到期债务，债权人可以向法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。,（3）本案应由债务人某食品厂住所地的南昌市西湖区人民法院管辖。因为根据企业破产法的规定，破产案件的地域管辖法院是由债务人所在地人民法院。基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记的企业破产案件。（4）该食品厂具备破产原因。因为根据企业破产法规定的破产原因是：债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。本案某食品厂资产负债率高达350%，且无力偿还全部到期债务。,（二）破产申请受理1、法院受理破产申请的程序（1）法院应当在收到破产申请之日起15日内决定是否受理。（2）法院裁定受理破产申请的，应当将裁定自作出之日起5日内送达申请人。,（3）法院裁定不受理破产申请的，应当将裁定自作出之日起5日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级法院提起上诉。（4）法院受理破产申请的，应当同时指定管理人，并在裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。,2、破产申请受理后的法律效力(重点、难点)（1）法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效；但是债务人以其自有财产向债权人提供物权担保的，其在担保物价值内向债权人所作的债务清偿，不受上述规定限制。（2）法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产；,（4）法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人；（5）法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止；,（6）法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止，在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行；（7）破产申请受理后，有关债务人的民事诉讼只能向受理破产申请的人民法院提起。,案例讨论题：荣昌公司于2007年12月15日被债权人A公司申请破产，甲市人民法院于12月20日受理了此案，并于同年12月25日指定管理人接管了该公司，查明下列情况，请分析依照破产法应当如何处理：（1）荣昌公司欠西友公司2007年10月15日到期货款50万元，于2007年12月23日清偿了其中的30万元；,（2）荣昌公司欠华天公司2007年9月10日到期货款120万元，华天公司经多次催要无效后，于2007年11月12日起诉至乙市人民法院，甲市人民法院受理荣昌公司破产申请时，此案正在审理当中；（3）荣昌公司欠东海公司2007年10月6日到期货款90万元。2007年12月5日，东海公司拟向丙市人民法院起诉，要求荣昌公司偿还欠款，甲市法院受理荣昌公司破产申请后，丙市法院尚未决定是否受理本案；,（4）荣昌公司欠宏大公司2006年3月2日到期货款160万元。宏大公司多次催要无效后，起诉至丁市人民法院，2007年11月18日法院经终审判决荣昌公司支付宏大公司欠款、违约金、赔偿金等共200万元。随后法院将荣昌公司办公楼予以查封，拟用于抵偿宏大公司的债权，甲市人民法院受理荣昌公司破产申请时，此判决正在执行中；,（5）荣昌公司于2007年10月27日，曾与发达公司订立一份电器销售合同，甲市法院受理荣昌公司破产申请时，此合同尚未开始履行；（6）2007年5月黄河公司向荣昌公司租赁一套设备，甲市法院受理荣昌公司破产申请时，黄河公司尚未将租赁的设备返还给荣昌公司。,参考答案：（1）荣昌公司的做法不合法。因为根据企业破产法的规定，法院受理破产申请后，债务人对个人别债权的债务清偿无效。（2）甲市法院受理荣昌公司的破产申请后，乙市法院有关荣昌公司的民事诉讼应当中止；在管理人接管荣昌公司的财产后，乙市法院的诉讼继续进行。因为根据企业破产法的规定，法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止，在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。,（3）丙市人民法院不能受理有关荣昌公司的诉讼案件，东海公司只能向甲市法院起诉。因为根据企业破产法的规定，破产申请受理后，有关债务人的民事诉讼只能向受理破产申请的人民法院提起。（4）丁市法院应当解除有关荣昌公司财产的保全措施，执行程序应当中止。因为根据企业破产法的规定，法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。,（5）管理人有权决定该合同解除或者继续履行，并通知发达公司。因为根据企业破产法的规定，法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。（6）黄河公司应当向管理人交付租赁的设备。因为根据企业破产法的规定法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。,三、债权申报与确认（一）债权申报1、债权申报的期限法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自法院发布破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。2、债权申报的要求（1）债权人应当在法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。（2）但是职工债权免予申报。,（3）债权人申报债权时，应当书面说明债权数额和有无财产担保，并提交有关证据。（4）连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。（5）债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。,（6）债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清算债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。（7）未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。,（8）附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人也可申报其债权。（9）管理人或者债务人依照破产法规定解除合同的，对方当事人因合同解除所产生的实际损失，可以申报债权，但违约金不作为破产债权。,（10）债务人是委托合同的委托人，其破产案件被人民法院受理，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权可以申报债权。（11）债务人是票据的出票人，其破产案件被人民法院受理，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权可以申报债权。,例：某机电设备公司破产案件人民法院受理后，下列可以向管理人申报债权的是（）A、某机电设备公司所欠当地税务机关的税款70万元；B、某机电设备公司所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用220万元；C、保证人东方公司已经代替某机电设备公司偿还工商银行贷款300万元；D、某机电设备公司依照破产法规定解除与友谊公司尚未履行的合同，由此应当支付友谊公司的违约金10万元；E、某机电设备公司出具的支票，因付款人某建设银行不知其破产案件为法院受理，向支票的持票人支付的票款5万元。,3、债权人未按期申报债权的处理在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。债权人未依照本法规定申报债权的，不得依照本法规定的程序行使权利。,（二）债权确认1、管理人收到债权申报材料后，应当登记造册，对申报的债权进行审查，并编制债权表。2、管理人依法编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。3、经核查后仍存在异议的债权，由人民法院裁定该异议是否成立。,第三节债务人财产与管理人,一、债务人财产（一）债务人财产的范围1、破产申请受理时属于债务人的全部财产；2、破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。债务人财产在破产宣告后称破产财产。,（二）破产撤销权破产撤销权是指管理人对债务人在破产案件受理前的法定期间内进行的欺诈逃债或损害公平清偿的行为，有申请法院撤销的权利。,1、一般撤销权。人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的。,2、特殊撤销权人民法院受理破产申请前6个月内，债务人已具备破产原因仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。,例：人民法院于2007年9月10日受理某国有企业破产案件，12月10日作出破产宣告裁定。在破产企业清算时，下列选项中，管理人可依法申请法院行使撤消权的有（）。A、该企业于2006年8月1日对应于同年10月1日到期的债务提前予以清偿B、该企业上级主管部门于2007年4月1日从该企业无偿调出价值10万元的机器设备一套C、该企业于2007年5月8日与其债务人签订协议，放弃其15万元债权D、该企业于2007年12月5日将价值25万元的车辆作价8万元转让他人E、该企业2007年2月1日明知自已已具备破产原因，仍对债权人甲公司清偿债务30万元,（三）破产无效行为涉及债务人财产的下列行为无效：1、为逃避债务而隐匿、转移财产的；2、虚构债务或者承认不真实的债务的。,（四）债务人财产的追回1、法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。2、债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。,3、在人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。管理人所作的债务清偿或者替代担保，在质物或者留置物的价值低于被担保的债权额时，以该质物或者留置物当时的市场价值为限。4、因破产无效行为和撤销行为而取得的债务人财产，管理人有权追回。,（五）取回权1、一般取回权法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。,2、特殊取回权法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。,（六）抵销权1、债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。2、有下列情形之一的，不得抵销：（1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；,（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外；,（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外。,例：法院依法受理对甲公司的破产申请。根据企业破产法的规定，下列各项中，债权人可以向管理人主张抵销权的是（）。A、甲公司的债务人A公司在破产申请受理后取得B公司对甲公司的债权B、甲公司的债务人B公司破产申请前1年以内，已知甲公司有不能清偿到期债务的事实，而拖欠甲公司货款发生的债务C、甲公司的债务人C公司已知甲公司不能清偿到期债务，依然向甲公司出售产品取得的债权D、甲公司的债权人D公司在破产申请受理前对甲公司拖欠的房屋租金,案例讨论题：2007年7月1日，人民法院裁定受理债务人甲公司的破产申请，并指定乙律师事务所担任破产管理人，管理人接管甲公司后，发现以下事实：（1）甲公司欠A企业100万元的货款。2006年6月1日，应债权人A企业的要求，甲公司以自己100万元的设备设定抵押。试问：根据本题上述所提示的内容，管理人能否申请人民法院撤销该抵押？并说明理由。,（2）2006年12月1日，甲公司主动放弃对B企业200万元的债权。试问：根据本题上述所提示的内容，对甲公司主动放弃债权的行为，管理人能否申请人民法院予以撤销？并说明理由。,（3）2007年4月1日，甲公司已经不能清偿数个债权人的到期债权，并且其财产不足以清偿全部债务，但甲公司仍然向债权人C企业清偿了300万元的货款。试问：根据本题上述所提示的内容，对甲公司向债权人C企业的清偿行为，管理人能否申请人民法院予以撤销？并说明理由。,（4）2006年3月1日，甲公司为逃避债务在D企业隐匿了120万元的财产，被管理人发现。试问：根据本题上述所提示的内容，对甲公司隐匿财产的行为，管理人是否有权予以追回？并说明理由。,（5）甲公司一直拖欠E企业250万元的货款。2007年6月20日，E企业得知甲公司已经申请破产的事实后，迅速与甲公司签订了200万元的买卖合同。甲公司发货后，E企业未按照合同约定支付货款。试问：根据本题上述所提示的内容，E企业能否向管理人主张抵销权？并说明理由。,（6）甲公司的股东F企业未按照公司章程的规定足额缴纳出资，对其出资不足的60万元，管理人要求F企业补足时，F企业以超过了出资期限为由表示拒绝。试问：根据本题上述所提示的内容，F企业的主张是否符合法律规定？并说明理由。,（7）2003年4月1日，甲公司的董事王某将甲公司20万元的财产据为已有，被管理人发现。试问：根据本题上述所提示的内容，对王某某的行为，管理人应当如何处理？并说明理由。,二、破产费用与共益债务（一）破产费用1、破产费用，是在破产程序中为全体债权人共同利益而支付的各项费用的总称。2、法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：（1）破产案件的诉讼费用；（2）管理、变价和分配债务人财产的费用；（3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。,（二）共益债务1、共益债务是在破产程序中为全体债权人利益而由债务人财产负担的债务的总称。2、人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：（1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（2）债务人财产受无因管理所产生的债务；（3）因债务人不当得利所产生的债务；（4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（6）债务人财产致人损害所产生的债务。,（三）破产费用与共益债务的清偿1、破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。2、债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。3、债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。4、债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起15日内裁定终结破产程序，并予以公告。,例：根据企业破产法的规定，下列各项中，属于破产费用的有（）。A、破产案件的诉讼费用3万元B、管理、变卖和分配债务人财产的费用12万元C、管理人执行职务的费用、报酬和聘任工作人员的费用8万元D、管理人或相关人员执行职务致人损害产生的损失赔偿费用5万元,例：人民法院受理破产申请后发生的债务，下列各项中，根据企业破产法的规定，属于共益债务的是（）A、因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务20万元B、因债务人财产受无因管理或因债务人不当得利所产生的债务3万元C、为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务6万元D、债务人财产致人损害所产生债务5万元,案例讨论题：2007年7月1日，人民法院裁定受理债务人甲公司的破产申请，并指定乙律师事务所担任破产管理人。（1）破产案件的诉讼费用100万元，管理人变价和分配债务人财产的费用为20万元，管理人报酬30万元。（2）甲、乙公司签订了200万元的买卖合同，人民法院受理破产申请时，双方均未履行。管理人请求乙公司继续履行合同，乙公司依约发货。,（3）2007年5月10日，甲公司财产遗失，无因管理人王某要求甲公司支付必要的费用10万元。2007年7月10日，甲公司财产再次遗失，无因管理人张某要求甲公司支付必要费用20万元。（4）人民法院受理破产申请后，管理人决定甲公司继续营业，应支付的劳动报酬和社会保险费用合计180万元。要求：根据破产法的规定，分别回答下列问题：（1）破产费用合计为多少万元？（2）共益债务合计为多少万元？（3）如果债务人财产只有200万元，乙公司可以获得清偿多少万元？,三、管理人制度（一）管理人的资格与指定1、管理人是指破产宣告后成立的，全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配等破产清算事务的专门机构。2、管理人由人民法院指定。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予更换。指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定。,3、管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。4、有下列情形之一的，不得担任管理人：（1）因故意犯罪受过刑事处罚；（2）曾被吊销相关专业执业证书；（3）与本案有利害关系；（4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。,例：根据企业破产法的规定，下列可以担任破产管理人的是（）。A、某市中诚会计师事务所B、某市正兴律师事务所C、某市大为破产清算事务所D、由有关部门、机构的人员组成的清算组E、某市维益资产评估师事务所,（二）管理人的职责与报酬1、管理人履行下列职责：（1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（3）决定债务人的内部管理事务；（4）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（6）管理和处分债务人的财产；（7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（8）提议召开债权人会议；（9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。,例：根据企业破产法的规定，人民法院裁定受理破产案件的，应当同时指定管理人，管理人的职责是（）。A、决定债务人的内部管理事务B、决定债务人的日常开支和其他必要开支C、通过破产财产的管理和分配方案D、代表债务人参加诉讼、仲裁E、裁定债务人与债权的经济纠纷,2、在第一次债权人会议召开之前，管理人决定继续或者停止债务人的营业，应当经人民法院许可。3、管理人履行职责，应当获得合理的报酬。管理人的报酬由人民法院确定。债权人会议对管理人的报酬有异议的，有权向人民法院提出。4、管理人未依照法律规定勤勉尽责，忠实执行职务的，人民法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。,例：根据企业破产法的规定，下列关于破产管理人说法正确的是（）。A、管理人由债权人会议聘任或指定B、管理人负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配C、管理人的报酬由人民法院确定D、个人不能担任管理人E、管理人有权决定债务人的日常开支和其他必要开支F、管理人有权裁定宣告债务人破产,第四节债权人会议,一、债权人会议的组成（一）债权人会议的性质1、债权人会议是由所有依法申报债权的债权人组成，以保障债权人共同利益为目的，为实现债权人的破产程序参与权，讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志，协调债权人行为的破产议事机构。,2、在破产程序中，债权人会议不是一个独立的民事权利主体，而只是具有自治性质的机构。3、债权人会议依召集会议的方式进行活动，虽属于法定必设机关，但不是常设的机构，而是临时性机构。债权人会议仅为决议机关，虽享有法定职权，但本身无执行功能，其所作出的相关决议一般由管理人负责执行。,例：根据企业破产法的规定，下列关于债权人会议的性质说法错误的是（）。A、债权人会议是一个独立的民事权利主体，有权代表债权人和债务人从事民事活动B、债权人会议是破产法定必设机构，也是破产事务常设机构C、债权人会议是破产决议机构和执行法院破产裁定的执行机构D、债权人会议是为了保障全体债权人共同利益、协调债权人行为的破产议事机构E、债权人会议由债务人的全体债权人共同组成,（二）债权人会议的成员与权利1、依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。2、债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额者外，不得行使表决权。3、对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于企业破产法规定的和解协议草案和破产财产分配方案的事项不享有表决权。4、债权人可以委托代理人出席债权人会议，行使表决权。代理人出席债权人会议，应当向人民法院或者债权人会议主席提交债权人的授权委托书。,5、债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见。但通常认为，债务人的职工和工会的代表在债权人会议上没有表决权。6、债权人会议设主席一人，由人民法院在有表决权的债权人中指定，通常是在破产程序中无优先受偿权的债权人。7、债务人的法定代表人有义务列席债权人会议。经人民法院决定，债务人企业的财务管理人员和其他经营管理人员也有义务列席债权人会议。8、管理人作为负有财产管理职责的人也应当列席债权人会议。,例：根据企业破产法的规定，下列关于出席债权人会议的有关情况，表述错误的是（）。A、有权参加债权会议的所有债权人，在债权人会议上均享有表决权B、债权人只能亲自出席债权人会议，不能委托代理人出席会议，并行使表决权C、债务人的职工和工会代表有权参加债权人会议，对有关事项行使表决权D、债权人会议主席由全体债权人民主选举产生E、有权参加债权人会议的有关人员，经人民法院传唤，无正当理由拒不参加债权人会议的，人民法院可以拘传，并依法处以罚款。,例：债权人会议讨论通过债务人破产财产分配方案时，根据企业破产法的规定，下列可以享有表决权的是（）。A、债务人的职工和工会代表B、放弃了优先受偿权的对债务人特定财产有担保权的债权人C、债权人会议主席D、债务人的法定代表人E、债权人委托的代理人F、债权尚未确定的债权人,二、债权人会议的召集与职权（一）债权人会议的召集1、第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。2、以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。召开债权人会议，管理人应当提前15日通知已知的债权人。,例：根据企业破产法的规定，第一次债权人会议由人民法院召集，以后的债权人会议的召开，应当符合法律规定。下列各项中，应当召开债权人会议的是（）。A、人民法院认为要必时B、管理人向债权人会议主席提议时C、占债权总额三分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时D、债权人委员会向债权人会议主席提议时E、占无财产担保债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时,（二）债权人会议的职权债权人会议行使下列职权：（1）核查债权；（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（3）监督管理人；（4）选任和更换债权人委员会成员；（5）决定继续或者停止债务人的营业；（6）通过重整计划；（7）通过和解协议；（8）通过债务人财产的管理方案；（9）通过破产财产的变价方案；（10）通过破产财产的分配方案；（11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录。,例：根据企业破产法的规定，下列属于债权人会议可以行使的职权是（）。A、决定更换管理人，审查管理人的费用和报酬B、选任和更换债权人委员会成员C、决定继续或停止债务人的营业D、对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或继续履行E、代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序,（三）债权人会议的表决1、债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。但是，破产法另有规定的除外。2、债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。3、债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起15日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议。,例：某破产企业有10位债权人，债权总额为1200万元，其中债权人甲、乙的债权额为300万元，有破产企业的房产作抵押，债权人甲、乙未放弃优先受偿权。债权人会议拟讨论通过破产财产的分配方案，10位债权人出席了债权人会议，债权人甲、乙未参加表决。根据企业破产法的规定，下列情形中不能通过破产财产分配方案的是（）。A、有6位债权人同意，其代表的债权额为600万元B、有6位债权人同意，其代表的债权额为800万元C、有5位债权人同意，其代表的债权额为450万元D、有4位债权人同意，其代表的债权额为600万元,4、对于债务人财产的管理方案和破产财产的变价方案，经债权人会议表决未通过的，由人民法院裁定。对于破产财产分配方案，经债权人会议二次表决仍未通过的，由人民法院裁定。对上述裁定，人民法院可以在债权人会议上宣布或者另行通知债权人。,5、债权人对人民法院上述有关事项作出的裁定不服的，或者债权额占无财产担保债权总额1/2以上的债权人对人民法院上述关于破产财产分配方案作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日内向该人民法院申请复议。复议期间不停止裁定的执行。,例：某债务人共有21位债权人，已确认的债权总额15000万元，其中有财产担保的债权人5位，其所代表的债权额为6000万元。债权人会议经过二次表决仍未通过破产财产的分配方案，法院依法作出裁定。如果部分债权人不服，其所代表的无财产担保的债权额为5000万元，是否可自收到法院裁定通知之日起15日向该法院申请复议？,三、债权人委员会（一）债权人委员会的概念与组成1、债权人委员会是遵循债权人的共同意志，代表债权人会议监督管理人行为以及破产程序的合法、公正进行，处理破产程序中的有关事项的常设监督机构。2、债权人委员会为破产程序中的选任机关。由债权人会议根据案件具体情况决定是否设置。,3、债权人委员会中的债权人代表由债权人会议选任、罢免。此外，债权人委员会中还应当有一名债务人企业的职工代表或者工会代表。债权人委员会的成员人数原则应为奇数，最多不得超过9人。债权人委员会成员应当经人民法院书面认可。,（二）债权人委员会的职权1、债权人委员会行使下列职权：（1）监督债务人财产的管理和处分；（2）监督破产财产分配；（3）提议召开债权人会议；（4）债权人会议委托的其他职权。,例：下列属于债权人委员会可以行使的职权是（）。A、负责债务人财产的管理和处分B、通过破产财产分配方案C、决定债务人的内部管理事务D、提议召开债权人会议E、债权人会议委托的其他职权,2、债权人委员会执行职务时，有权要求管理人、债务人的有关人员对其职权范围内的事务作出说明或者提供有关文件。管理人、债务人的有关人员违反法律规定拒绝接受监督的，债权人委员会有权就监督事项请求人民法院作出决定，强制施行。人民法院接到债权人委员会的请求应当在5日内作出决定。,3、管理人实施下列行为，应当及时报告债权人委员会：（1）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；（2）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；（3）全部库存或者营业的转让；（4）借款；（5）设定财产担保；（6）债权和有价证券的转让；（7）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；（8）放弃权利；（9）担保物的收回；（10）对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。未设立债权人委员会的，管理人实施上述行为应当及时报告人民法院。,例：根据企业破产法的规定，管理人实施的下列行为，应当及时报告债权人委员会的是（）。A、转让债务人的一项商标权B、转让债务人的部分库存或者营业C、转让债务人持有的一部分股票D、转让债务人的一处旧房产E、向债务人的职工集资借款,例：根据企业破产法的规定，下列关于债权人委员会的表述中，正确的是（）。A、在债权人会议中应当设置债权人委员会，以便更好地保护债权人的利益B、债权人委员会的成员人数原则为奇数，最多不得超过7人C、债权人委员会中的债权人代表由法院从有表决权的债权人中指定D、债权人委员会中应当有1名债务人企业的职工代表或者工会代表,第五节重整程序,一、重整制度概说1、重整是指对可能或已经发生破产原因但又有挽救希望的法人企业，通过对各方利害关系人的利益协调，借助法律强制进行营业重组与债务清理，以避免破产、获得新生的法律制度。2、重整制度是破产法价值取向发展中的一次突破，在现代立法由个体本位逐步向社会本位的转变过程中，重整制度体现国家公权力透过司法程序对私人经济活动的主动介入，更强调保护社会的整体利益。,二、重整程序（一）提出重整申请1、债务人或者债权人可以依法直接向人民法院申请对债务人进行重整。2、债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向人民法院申请重整。3、国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对金融机构进行重整的申请。4、人民法院经审查认为重整申请符合法律规定的应当裁定债务人重整，并予以公告。,例：根据破产法的规定，债权人申请对债务人进行破产清算的，在法院受理破产申请后，宣告债务人破产前，下列各项，可以向法院申请重整的是（）。A、债务人B、占债权总额四分之一以上的债权人C、占无财产担保债权总额三分之二以上的债权人D、出资额占债务人注册资本10%以上的出资人,（二）制定重整计划方案1、债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案。2、管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。3、债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。期限届满，经债务人或者管理人请求，有正当理由的，人民法院可以裁定延期3个月。债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。,4、重整计划草案应当包括下列内容：（1）债务人的经营方案；（2）债权分类；（3）债权调整方案；（4）债权受偿方案；（5）重整计划的执行期限；（6）重整计划执行的监督期限；（7）有利于债务人重整的其他方案。,（三）重整计划草案的表决与批准1、重整计划草案在债权人会议上进行分组表决。具体分为以下几组：（1）对债务人特定财产享有担保权债权组；（2）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工补偿金组；（3）债务人所欠税款组；（4）普通债权组。,2、法院应当自收到重整计划草案之日起30日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。3、出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。自重整计划通过之日起10日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合法律规定的，应当自收到申请之日起30日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。,4、部分表决组未通过重整计划草案的，债务人或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在协商后再表决一次。双方协商的结果不得损害其他表决组的利益。5、未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合法定条件的，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案。,例：根据破产法的规定，下列各项中，法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产的情形有（）。A、破产企业的重整计划草案未获得债权人会议的通过B、破产企业的重整计划草案未获得债权人会议通过且未依照破产法的规定获得法院批准C、破产企业的重整计划草案已获得债权人会议通过但未获得法院批准D、破产企业的重整计划草案未获得债权人会议通过但通过了法院批准,例：根据破产法的规定，有关重整程序的下列说法错误的是（）。A、重整计划草案只能由管理人制作B、债权人会议表决通过重整计划草案的，债务人即进入重整期间C、重整计划草案应当经债权人会议2/3以上的成员通过D、债务人或者管理人应当自法院裁定重整之日起3个月内向法院和债权人会议提交重整计划草案E、债权人会议通过的重整计划草案只有经法院裁定批准才能正式生效,（四）重整期间的要求1、在重整期间，债务人的财产管理和营业事务执行，可以由债务人或管理人负责。2、在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，对企业重整进行无保留必要的担保财产，经债务人或管理人同意，担保权人可以行使担保权。,3、在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。债务人在重整期间为重整进行而发生的费用，原则上属于共益债务。4、债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。5、在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。6、在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权，但经人民法院同意的除外。,例：根据破产法的规定，在重整期间，有关当事人的下列行为中，不符合法规定的是（）A、对债务人的机器设备享有抵押权的甲银行行使了抵押权。B、管理人为继续营业向乙银行借款100万元，并以该厂房为该笔借款设定了抵押。C、债务人的出资人丙企业请求投资收益分配。D、债务人的董事丁经法院的同意，将其持人的债务人的股权转让给第三人戊。E、债务人重整期间为履行与A公司订立的买卖合同，向A公司支付货款20万元,7、在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：（1）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；（2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人行为；（3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。,四、重整计划的执行、监督和终止（一）重整计划的执行1、重整计划由债务人负责执行。2、法院裁定批准重整计划后，已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。（二）重整计划的监督1、自法院裁定批准重整计划之日起，在重整计划规定的监督期内，由管理人监督重整计划的执行。在监督期内，债务人应当向管理人报告重整计划执行情况和债务人财务状况。2、监督期届满时，管理人应当向人民法院提交监督报告。,例：根据破产法的规定，下列关于重整程序的有关说法，正确的是（）A、重整制度的建立体现了国家司法权对私人经济活动的主动介入，其目的在于强调保护债权人和债务人的共同经济利益B、债务人应当向法院和管理人提交重整计划草案C、债权人会议通过的重整计划草案，经管理人裁定批准才生效D、重整计划由管理人负责执行，债权人会议予以监督E、债务人有权提出重整申请，但债权人则无权提出债务人的重整申请，债权人只能提出债务人的破产申请,（三）重整计划的效力1、经法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力，包括对债务人的特定财产享有的担保权的债权人。债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受重整计划的影响，可以依据原合同约定行使权利。2、债权人未依法申报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。,3、债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。4、法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力，但为重整计划的执行提供的担保继续有效。,5、法院裁定终止重整计划执行的，债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。6、按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。,例：根据破产法的规定，下列各项中，关于重整问题的表述，不正确的有（）。A、经法院裁定批准的重整计划，对债务人和无财产担保的债权人有约束力。但对债务人的特定财产享有的担保权的债权人没有约束力。B、债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受重整计划的影响，可以依据原合同约定行使权利。C、法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺继续有效D、法院裁定终止重整计划执行，债权人因执行重整计划所受的清偿无效，债权人应当返还接受清偿的债权标的。E、在重整计划规定的监督期内，管理人应当向债权人会议报告重整计划执行情况和债务人财务状况,第六节和解制度,一、和解程序概述和解是预防债务人破产的法律制度之一。在发生破产原因时，债务人可以提出和解申请及和解协议草案，由债权人会议表决，如能获得通过，再经法院裁定认可后生效执行，可以避免被宣告破产。,二、和解程序1、债务人可以依法直接向人民法院申请和解，也可以在人民法院受理破产申请后、宣告破产前，向人民法院申请和解。2、债务人申请和解，应当提出和解协议草案。3、人民法院经审查认为和解申请符合法律规定的，应当受理其申请，裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。4、债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。对债务人的特定财产享有担保权的债权人，对此事项无表决权。,5、债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。管理人应当向债务人移交财产和营业事务，并向人民法院提交执行职务的报告。6、和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。,三、和解协议的效力1、经法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。2、债务人应当按照和解协议规定的条件清偿债务。按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。3、和解债权人未依照法律规定申报债权的，在和解协议执行期间不得行使权利；在和解协议执行完毕后，可以按照和解协议规定的清偿条件行使权利。,4、和解协议对债务人的保证人或连带债务人无效，和解债权人对债务人所作的债务减免清偿或延期偿还的让步，效力不及于债务人的保证人或连带债务人，他们仍应按原来债的约定或法定责任承担保证或连带责任。5、因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，法院应裁定无效，并宣告债务人破产。,例：刘律师在谈论企业破产程序中人民法院的有关权限时，认为人民法院对下列事项具有裁定权，其中正确的有（）。A、对破产申请有权裁定受理，也有权裁定不予受理B、管理人提出的破产财产分配方案，经债权人会议表决未通过的，由人民法院裁定。C、债权人与债务人达成的破产和解协议草案，须经人民法院裁定认可才能生效D、债务人财产不足清偿破产费用的，法院应当根据管理人的请求裁定终结破产程序E、债务人、债权人或者管理人对人民法院在破产程序中作出的所有裁定不服，均有权在法定期限内向上一级人民法