经济法外商投资企业法总结.ppt

第六章外商投资企业法律制度,第一节外商投资企业法律制度概述一、外商投资企业的概念依据中国法律规定，经中国政府批准，在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业。,二、法律特征1）外商投资企业是外商直接投资举办的企业。2）外商投资企业是吸引外国私人投资举办的企业。3）外商投资企业是依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，在中国境内设立的企业。.,第二节中外合资经营企业法,一、中外合资经营企业的概念和特征（一）概念简称为合营企业，是指外国的公司、企业、其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的企业。,（二）特征1.合营企业的一方为外国合营者，另一方是中国合营者。2.中外合营各方共同投资，共同经营，按各自的出资比例共担风险、共负盈亏。3.合营企业是股权式企业，组织形式为有限责任公司，合营各方对合营企业的责任以各自认缴的出资额为限。4.合营企业是经中国政府批准设立的中国企业法人,二、中外合资经营企业的设立,（一）设立合营企业的条件申请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准：1）有损中国主权的2）违反中国法律的3）不符合中国国民经济发展要求的4）造成环境污染的5）签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的,（二）设立合营企业的法律程序1.由中外合营者共同向审批机关报送有关文件。审批机关：商务部或者省级商务主管部门（即受托机关）。除按照国家有关规定由商务部负责审批的合营企业外，其他的合营企业设立由省级商务主管部门审批，报商务部备案。2.审批机关审批。审批机关在收到全部文件3个月内作出是否批准的决定。3.申请者应当自收到批准证书后1个月内，向登记机关办理登记手续，领取营业执照，开始营业。,三、中外合资经营企业的资本,（一）合营企业的注册资本和投资总额1.合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本，应为合营各方认缴的出资额之和。,注册资本应符合下述要求：1）外国合营者的出资比例一般不得低于25%。2）在合营期限内，不得减少其注册资本，但因为投资总额和生产经营规模等发生变化，确须减少注册资本的，须经审批机关批准。对合营企业在合营期限内增加注册资本，法律没有禁止。经合营各方协商一致，并由董事会会议通过，报经原审批机关核准。3）合营企业的注册资本应当符合公司法规定的有限责任公司注册资本的最低限额要求。,2.合营企业的投资总额,是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和,由注册资本与借款构成。,合营企业注册资本与投资总额的比例：,（1）投资总额在300万美元以下的（含300万），注册资本至少应占投资总额的7/10；（2）投资总额在300万美元以上的到1000万（含1000万）美元的，注册资本至少应占投资总额的1/2；（3）投资总额在1000万美元以上的到3000万（含3000万）美元的，注册资本至少应占投资总额的2/5，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元；（4）投资总额在3000万美元以上的，注册资本至少应占投资总额的1/3，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。,（二）合营企业的出资方式1.现金出资外方投资者只能以外币缴付出资，应当按照缴款当日中国人民银行公布的基准汇率折算成人民币或套算成约定的外币。2.实物出资中外投资者用作投资的实物，必须为自己所有，且未设立任何担保物权，并应出具其拥有所有权和处置权的有效证明，任何一方不得用以企业名义取得的贷款、租赁的设备或其他财产，以及用自己以外的他人财产作为自己的实物出资，也不得以企业或者投资他方的财产或权益为其投资担保。,3.场地使用权出资4.工业产权和专有技术出资必须符合：1）能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产率；2）能显著节约原材料、燃料、动力。5.其他财产权利,（三）合营企业的出资期限1）一次性出资合营各方应当自营业执照签发之日起的6个月内缴清。2）分期出资第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。合营各方未能在合同规定的期限内缴付出资的，视为合营企业自动解散，合营企业批准证书自动失效。,四、中外合资经营企业的组织形式和组织机构,（一）合营企业的组织形式合营企业的组织形式为有限责任公司。（二）合营企业的组织机构合营企业的组织机构是董事会和经营管理机构，或者说是董事会领导下的总经理负责制。,1.董事会董事会是合营企业的最高权力机构。董事会的人数由合营各方参照出资比例协商确定，但不得少于3人。合营各方按照分配的名额委派和撤换董事，董事每届任期4年，可以连任。一般中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。,董事会每年至少召开一次董事会会议，经1/3以上董事提议，可以召开临时会议。董事会会议应有2/3以上董事出席，决议方式可以根据合营企业章程载明的议事规则作出。必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议的事项：合营企业章程的修改；合营企业的中止、解散；合营企业注册资本的增加、减少；合营企业的合并、分立。,2.经营管理机构负责企业的日常经营管理工作。经营管理机构设总经理1人，副总经理若干人，设总工程师、审计师、总会计师，上述人员由董事会聘任。,五、合营期限与解散,（一）合营期限合营企业的合营期限按不同行业、不同情况作不同的约定。约定合营期限的，期限届满，经合营各方同意延长的，应在距合营期限界满6个月前向审批机关提出申请，审批机关在1个月内决定批准或不批准。,（二）解散合营企业发生严重亏损或一方不履行约定义务以及发生不可抗力的，经合营各方协商同意报请审批机关批准并经工商管理局登记可终止合营合同。,第二节中外合作经营企业法,一、中外合作经营企业的概念和特征（一）概念是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内，由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业。,（二）特征1.合作企业的一方为外国合作者，另一方为中国合作者。2.合作企业是契约式企业。3.合作企业的法人资格有可选择性。4.合作企业的外国合作者可以先行回收投资5.合作企业的经营管理机构具有多样性。,(三）合作企业与合营企业的区别1.合营的方式不同2.组织形式不同3.投资回收方式不同4.经营管理机构不同5.利润分配方式不同,二、中外合作经营企业的设立,（一）设立条件1.国家鼓励举办的合作企业：1）产品出口的生产型企业是指企业产品主要用于出口创汇的生产型合作企业。2）技术先进的生产型企业是指外国合作者提供先进技术，从事新产品开发，实行产品升级换代，以增加出口创汇或者替代进口的生产型合作企业。,有下列情形之一的，设立申请不予批准：1）损害国家主权和社会公共利益的；2）危害国家安全；3）对环境造成污染损害的；4）违反法律法规或者不符合国家产业政策的其他情形。,（二）中外合作经营企业的设立程序1.由中国合作者向审查批准机关报送有关文件。2.审查核准机关审批。应当自收到规定文件之日起45天决定是否批准。3.批准设立的合作企业依法向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。,三、中外合作经营企业的出资,（一）合作企业的注册资本是指作为设立合作企业，在工商行政管理机关登记的合作各方认缴的出资额之和。（二）出资方式合作各方向合作企业的投资或者提供的合作条件可以是货币，也可以是实物或者工业产权、专用技术、土地使用权等财产权利。（三）出资比例取得法人资格的，外国合作者的投资比例一般不得低于注册资本的25%；不具备法人资格的，由国务院商务主管部门规定。,四、中外合作经营企业的组织形式和组织机构,（一）合作企业的组织形式1.具备中国法人条件的合作企业取得中国法人资格，其组织形式为有限责任公司。2.不具备中国法人资格的合作企业，合作各方的关系是一种合伙关系。,（二）合作企业的组织机构1董事会制具备法人资格的，一般设立董事会。成员不得少于3人，其名额分配由中外合作者参照其投资或提供的合作条件协商确定。2联合管理委员会制不具备法人资格的一般设立联合管理委员会。3.委托管理制,议事规则：董事会会议或者联合管理委员会会议应当有2/3以上董事或委员出席方能具名，不能出席的应当书面委托他人代表其出席或表决。董事会会议或者联合管理委员会会议作出决议，须经全体董事或者委员过半数通过。董事或委员无正当理由不参加又不委托他人代表其参加董事会会议或联合管理委员会会议的，视为出席并在表决中弃权。,须经出席董事会会议或联合管理委员会会议的董事或委员一致通过的事项：1）合作企业章程的修改2）合作企业注册资本的增加或减少3）合作企业的解散4）合作企业的资产抵押5）合作企业的合并、分立和变更组织形式6）合作各方约定由董事会会议或联合管理委员会会议一致通过的其他事项,五、合作企业的收益分配和投资回收,（一）合作企业的收益或产品的分配合作各方可以约定分配合作企业的利润也可以约定分配产品，其分配方式、份额或比例由合作各方通过合作企业合同约定。,（二）外商先行回收投资的规定1.外商先行回收投资的方式1）按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例；2）经财政税务机关审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资；3）经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式。,2.外商先行回收投资的法定条件1）合作期满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有；2）对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准；3）中外合作者应当依照有关法律规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任；4）外国合作者提出先行回收投资的申请，并具体说明先行回收投资的总额、期限和方式，经财政税务机关审查同意后，报审批机关审批；5）外国合作者在合作企业的亏损未弥补后,才先行收回投资。,六、中外合作经营企业的期限、解散,合作各方可以在合作合同中约定经营期限，也可以不约定合作期限。约定合作期限的，期限届满，合作各方同意延长经营期限，应当在期限届满180天前向审批机关提出延期的申请，审批机关自接到申请之日起30日内作出批准或不批准的决定。,合作企业出现下列情形之一时解散：1.合作期限届满；2.合作企业发生严重亏损或因不可抗力造成严重损失无力继续经营；3.合作一方或数方不履行合同、章程规定的义务致使合作企业无法继续经营；4.合作企业合同章程规定的其他解散事由出现；5.因违法被责令关闭。,第四节外资企业法,一、外资企业的概念和特征（一）概念是指依照中华人民共和国法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业。,（二）特点1.全部资本由外国投资者投入。2.在中国境内设立的企业形态，可以是有限责任公司，也可以是其他企业组织形式。3.外资企业是一个独立的经济实体，独立核算，自负盈亏，独立承担法律责任。,二、外资企业的设立程序,1.外国投资者向拟设立外资企业所在地的县级或县级以上地方人民政府提交报告。2.外国投资者通过拟设立外资企业所在地的县级或县级以上地方人民政府向审批机关提出申请，并报送文件。3.审批机关收到申请文件之日起90日内决定批准或不批准。4.外国投资者收到批准证书之日起30日内向工商行政管理机关申请登记。,三、外资企业的组织形式与资本,（一）组织形式外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他责任形式。（二）组织机构由外国投资者根据企业不同的经营内容、经营规模、经营方式自行设置。最高权力机构由资本持有者组成。应根据其组织形式设立董事会。,（二）外国投资者的出资方式与出资期限1.出资方式：外国投资者的出资方式包括货币出资，也可以机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。,1）外国投资者以机器设备作价出资的，该机器设备必须符合下列要求：第一，外资企业生产经营所必须的第二，中国不能生产或者虽能生产但在技术性能或供应时间上不能保证需要的。该机器设备的作价不得高于国际市场上同类设备的正常价格。2）外国投资者以工业产权、专有技术作价出资的，该工业产权、专有技术必须符合下列要求：第一，是外国投资者自己所有的第二，是能生产中国急需的新产品或者适销产品的,2出资期限：外国投资者缴付出资的期限应当在设立申请书和企业章程中载明。外国投资者可以一次出资，也可以分期出资。,四、期限与终止,外资企业的经营期限由外国投资者申报，由审批机关批准，期满需要延长的应当在期满前180日以前向审批机关提出申请，审批机关在接到申请之日起30日内决定批准或不批准。批准延长经营期限的，外资企业应自接到批准文件之日起30日内向工商行政管理机关办理变更登记手续。,外资企业出现下列情形之一应予终止：1）经营期限届满；2）经营不善，严重亏损，外国投资者决定解散；3）因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营；4）破产；5）违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销；6）外资企业章程规定的其他解散事由已经出现。,案例：,某西方跨国公司拟向中国内地的有关领域进行投资，拟定了一份投资计划，主张采用灵活多样的形式进行投资，其有关计划要点如下。1.在上海寻求一位中国合营者，共同投资举办一家生产电话设备的中外合资经营企业，合营企业投资总额拟定为3000万美元，注册资本为1200万美元。西方公司在合营企业中占60%的股权，并依据合营项目的进展情况分期缴纳出资，且第一期出资不低于105万美元。合营企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会，董事会、监事会的组织机构，股东会为合营企业的最高权利机构，董事会为合营企业的执行机构，监事会为合营企业的监督结构,2.在中国北京寻求一位中国合作者，共同成立一家生产京水设备的中外合作经营企业，合作期限为8年，合作企业注册资本总额拟定为250万美元，西方公司除以机器设备、工业产权折合125万美元出资外，还由合作企业作担保向中国的外资金融机构贷款50万美元作为其出资；中方合作者可用场地使用权、房屋及辅助设施出资75万美元。西方公司与中方合作者在合作企业合同中规定：西方公司在合作企业正式投产之后的头5年分别先行回收投资，每年先行回收投资