初探我国动产浮动抵押制度若干问题

1/6初探我国动产浮动抵押制度若干问题【摘要】动产浮动抵押作为一种新型的抵押担保制度，已成为英美法和大陆法的许多国家的立法规定。我国物权法顺应世界潮流，规定了动产浮动抵押制度，且具有自己的特色。但是，现行的动产浮动抵押登记制度却使这种制度形同虚设，当引起学界和实务界的注意。作为一种新型的抵押担保形式，与其它担保竞存时的顺位问题是这种制度适用中尤其应当注意的问题，并对此问题进行研究探讨，提出解决办法。【关键词】动产浮动抵押；登记制度；竞存【正文】一、浮动抵押的意义及企业以其现在的和将来的全部或部分财产包括不动产、动产、财产性权利和知识产权为标的设定抵押的一种新型担保制度。I因从设定抵押权至执行抵押权的整个期间，抵押物一直处于“浮动不定”的状态，所以称为浮动抵押。浮动抵押系英国衡平法院在司法实践企业抵押厂房等建筑物抵押时其占用范围内的集体土地使用权。VI梁慧星主编中国物权法研究，法律出版社1998年版，第833页。VII以知识产权中的财产权出质的，质权自办理出质登2/6记时设立。如不是现有的、特定的、可转让的、受法律保护的知识产权中的财产权，不能成为质押的标的物。VIII刘保玉著物权法学，中国法制出版社XX年版。第344页。IX刘保玉著物权法学，中国法制出版社XX年版。第343页；邹海林、常敏著债权担保的理论与实务，社会科学文献出版社XX年版，第215页。X邹海林、常敏著债权担保的理论与实务，社会科学文献出版社XX年版，第215页。LOCALHOSTXI梁慧星不宜轻率规定“动产浮动抵押”，载HTTP/CN/ARTICLE/ID24443。XII刘保玉编著物权法，上海人民出版社XX年版，第380页。XIII梁慧星不宜轻率规定“动产浮动抵押”，载HTTP/CN/ARTICLE/ID24443。XIV梁慧星、陈华彬编著物权法，法律出版社1997年版，第337页。XV浮动抵押的一个显著特征就是在特定事项发生时将转化固定抵押，即浮动抵押因一定的事由而转化为特定抵押。这种固定化在英国法上称为结晶，指在债权清偿期届满，企业有不能清偿债务之虞或有其他法定解散事由时，企业担保即结束此前一直保持着的睡眠状态，而发挥其效3/6力。此时浮动不定的企业担保遂变为特定担保，企业担保的标的物的范围由此固定，企业担保人进而便可从变卖企业财产所得的价款中优先受偿。参阅陈华彬著物权法原理，国家行政学院出版社1998年版，第652页。XVILSSEALY，CASESANDMATERIALISMCOMPANYLAW,BUTTERWORTHSS1985,P382、375转引自李政辉论浮动抵押，载梁慧星主编民商法论丛，法律出版社2000年版，第746页。XVIILSSEALY，CASESANDMATERIALISMCOMPANYLAW,BUTTERWORTHSS1985,P382、375转引自李政辉论浮动抵押，载梁慧星主编民商法论丛，法律出版社2000年版，第746页。XVIIILSSEALY，CASESANDMATERIALISMCOMPANYLAW,BUTTERWORTHSS1985,P382、375转引自李政辉论浮动抵押，载梁慧星主编民商法论丛，法律出版社2000年版，第746页。XIX德MANSFELDWOLF从比较法的角度审视中国物权法草案，HTTP/CN/ARTICLE/ID24531；全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会民法室编著物权4/6法立法背景与观点全集，法律出版社XX年版，第660页。XX全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会民法室编著物权法立法背景与观点全集，法律出版社XX年版，第637页。XXI全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会民法室编著物权法立法背景与观点全集，法律出版社XX年版，第667页。XXII梁慧星、陈华彬编著物权法，法律出版社1997年版，第336页。XXIII对于立法过程中的争议内容请参阅全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会民法室编著物权法立法背景与观点全集，法律出版社XX年版，第640页以下；全国人大常委会法制工作委员会民法室编中华人民共和国物权法条文说明、立法理由及相关规定，北京大学出版社XX年版，第328329页。XXIV梁慧星特别动产集合抵押，载人民法院报，XX年9月13日。XXV全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会民法室编著物权法立法背景与观点全集，法律出版社XX年版，第666页。XXVI日本企业担保法第二章专门规定企业担保权5/6的实行。XXVII全国人大常委会法制工作委员会民法室编中华人民共和国物权法条文说明、立法理由及相关规定，北京大学出版社XX年版，第346页。XXVIII美ALI、NCCUSL著美国统一商法典及其正式评述，高圣平译，中国人民大学出版社XX年版，第110页；董学立著美国动产担保交易制度研究，法律出版社XX年版，第73页以下；另外，还要特别感谢山东大学法学院XX级硕士研究生孙超同学。笔者曾以本文在山东省法学会民商法学研究会XX年学术年会进行发言，特别谈到了本部分内容，孙超同学对此予以提示美国统一商法典的做法，使笔者注意了这个问题。XXIX物权法第180条第2款与担保法第34条第2款规定基本相同。对于“一并抵押”的性质存有争议，有的认为属于企业财产集合抵押或财团抵押，有的认为是共同抵押或者狭义的企业抵押。具体参阅梁慧星特别动产集合抵押，载人民法院报，XX年9月13日；崔建远我国担保法的解释和适用初探，载吉林大学社会科学学报，1996年第2期；邹海林、常敏债权担保的理论与实务，社会科学文献出版社XX年版，第218页；郭明瑞论担保物权的XXXVII货币即金钱为法律意义6/6上的物之一种。抽象的货币虽为交易之媒介和价值之尺度，但具体的货币，则是独立、有体、能为人力所支配而满足人们生产或生活需要的得为权利客体的物，完全符合法律上的“物”之构成要件。故在法律尤其是民法、物权法上，“货币为物之一种，居于权利客体的地位”。货币为动产。法律上所讲的物有动产和不动产之分，一般说来，不动产是指土地以及房屋、林木等地上定着物，而不动产之外的物皆属动产。货币显非不动产，故学界通说认为其属于动产的一种。货币为一种具有特殊性的动产。其特殊性表现在首先，货币为具有高度替代性的种类物。其次，货币为典型的消费物。第三，货币为耐用的非消耗物。刘保玉论货币所有权及其在运营中的流转，载王保树主编中国商法年刊，西南财经大学出版社XX年出版，第