证券公司创新发展研讨会会议材料--会议配套材料之三

证券公司创新发展研讨会会议配套材料之三证券公司代销金融产品管理规定（草案）起草说明为适应市场发展需要，规范证券公司代销金融产品行为，保护投资者的合法权益，根据证券法、证券公司监督管理条例的规定，我们起草了证券公司代销金融产品管理规定（草案）（以下称草案）。现说明如下：一、起草背景2008年综合治理结束后，证券公司合规管理、风险控制意识和能力显著增强，证券行业进入规范发展阶段，业务、收入和人员规模迅速增长，业务范围不断拓宽。但综合看来，证券公司收入同质化、过度依赖证券市场等问题仍未得到彻底改善。同期，随着我国经济快速增长，企业和居民的财富不断积累，对多元化投融资的需求日益增长，市场中各类金融产品应运而生。据不完全统计，2011年，国内银行、信托、保险、基金、证券等各类机构合计发行理财产品约3.5万余只，投资范围涉及到股票、债券、票据、贵金属及艺术品等各类产品。鉴此，部分证券公司提出，希望在逐步丰富证券公司创设金融产品的同时，可向客户提供其他主体发行的金融产品，进一步拓展证券行业服务的广度、深度，满足投资者需求，优化业务和收入结构。根据国务院证券公司监督管理条例规定，证券公司可以经营经国务院证券监督管理机构批准的业务。从成熟市场经验看，证券公司代销其他机构金融产品是一种通行的做法。据此，结合市场发展，我会已陆续批准证券公司从事代销基金、期货IB等业务。当前，证券公司整体运作规范、财务稳健，明确允许证券公司代销金融产品，有利于充分发挥其专业优势，更好地满足客户多样化需求。另一方面，近期的国际金融危机充分暴露了金融机构不当销售行为的风险，有必要引以为戒，在放开代销活动同时，规范证券公司代销行为，防范证券公司业务风险，保护投资者利益。 据此，我们在梳理借鉴国内外有关金融机构代销金融产品规定和实地调研的基础上，形成了草案。二、草案的主要内容草案共20条，以防范证券公司业务风险，保护客户合法权益为出发点，明确了代销活动中各方的权利和义务，强调了证券公司的适当性管理义务和信息披露责任，对证券公司代销金融产品的行为规范以及监管要求等事项作出了规定。（一）明确代销活动含义及各方的权利义务关系实践中，证券公司可以代理销售其他机构的金融产品（如证券投资基金），或者以居间人身份为其介绍客户（如期货IB）。两种情形下，法律关系虽有不同，但从行政监管角度看，并无实质性差别，相应的行政责任也大体相同，没有必要区分代理行为或者居间行为作出不同的针对性规定。因此草案规定，代销金融产品是指接受金融产品发行人的委托，为其销售金融产品或者介绍金融产品购买人的行为（第2条第2款）。无论证券公司的代销行为是代理还是居间，均统一适用草案相关监管规定。为明确各方权利义务关系，防止委托人将风险传递给证券公司，草案规定，一是证券公司应当与委托人签订书面代销合同，明确双方在信息披露、投诉处理等方面的分工以及责任划分（第9条）。二是证券公司应当在代销过程中向客户提示，因金融产品设计、运营和委托人提供的信息不真实、不准确、不完整而产生的责任，由委托人承担，证券公司不对金融产品合同承担任何担保责任，不与客户分享投资收益、分担投资损失（第12条第3款）。三是出现客户投诉和突发事件时，涉及证券公司自身责任的，证券公司应当直接处理；涉及委托人责任的，应当协助客户联系委托人处理（第18条）。（二）规定可代销金融产品的范围目前，市场中金融产品数量、类别众多。何种金融产品适宜证券公司代销，是草案起草过程中的一个重点问题，也是一个难点问题。经反复研究，草案规定可代销金融产品应当是国家有关部门或者其授权机构批准或者备案发行的各类金融产品。这样规定，既可保证证券公司代销金融产品的丰富性，满足投资者的多样化需求，也有利于防止证券公司销售金融产品，保护投资者的利益。需要说明的是，为审慎起见，草案规定法律、行政法规和国家有关部门禁止代销金融产品，不得代销。以此，如果某一产品问题较大，证监会等监管机构也可以叫停，从而切实保护投资者利益。（三）要求证券公司审慎调查委托人并选择金融产品为保护投资者权益，维护行业声誉，证券公司应当进行必要的尽职调查，剔除不合格的委托人和风险无法判断的产品。为此，草案作了如下规定：一是证券公司应当在接受代销金融产品的委托前，对委托人进行资格审查。经审查，确认委托人依法设立并可发行金融产品后，方可接受其委托（第7条）。二是证券公司应当审慎选择代销的金融产品，充分了解金融产品的发行依据、基本性质、投资安排、风险收益特征、管理费用等信息。证券公司确认金融产品依法发行、有明确的投资安排和风险管控措施，风险收益特征清晰且可以对其风险状况做出合理判断的，方可代销（第8条）。（四）突出强调证券公司的适当性管理义务适当性管理是草案规定的重要内容。由于代销利益的驱使，在某些情况下证券公司有可能出售不适合客户的产品，给客户造成不必要的损失。为防范相关风险，同时推动证券公司充分发挥专业优势，向客户提供更高水平的服务，草案要求证券公司应当将合适的产品卖给合适的客户。一是证券公司应当对所代销金融产品的风险状况进行评估，并据此划分其风险等级，确定适合购买的客户类别和范围（第10条）。二是证券公司向客户推介金融产品之前，应当了解客户的身份、财产和收入状况、金融知识和投资经验、投资目标、风险偏好等基本情况，评估其购买金融产品的适当性（第11条第1款）。三是证券公司认为客户购买金融产品不适当或者无法判断适当性的，不得向其推介。客户主动要求购买的，证券公司应当将判断结论书面告知客户，并提示其审慎决策（第11条第2款）。（五）明确证券公司的信息披露义务日趋复杂的金融产品加大了客户的理解难度，一般来说，金融产品越复杂，判断该产品风险和回报之间的关系就越困难。为保障客户的知情权，须要求证券公司在代销活动中切实履行信息披露义务，并针对具有较高风险的产品进行特别说明，草案规定：一是证券公司应当采取适当方式，向客户披露由委托人提供的金融产品合同当事人情况介绍、金融产品说明书等材料，全面、公正、准确地介绍金融产品有关信息，并披露其与金融合同当事人之间是否存在关联关系（第12条第1款）。二是向客户推介的金融产品流动性较低、透明度较低、损失可能超过购买支出或者不易理解的，证券公司应当以简明、易懂的文字，向客户作出有针对性的书面说明，同时详细披露判断该金融产品适合该客户购买的依据，并要求客户签字确认（第12条第2款）。三是在金融产品存续期间，客户要求了解金融产品相关信息的，证券公司应当向客户告知委托人提供的金融产品相关信息，或者协助客户向委托人查询有关信息（第14条）。（六）规范代销活动的资金结算方式实践中，客户购买金融产品的资金，既可以由客户直接向委托人支付，也可由证券公司代为办理。在证券公司代为办理时，将客户的购买资金纳入客户交易结算资金第三方存管体系，有利于保障客户资金安全，增强客户购买金融产品的便利性，保持与当前代销基金业务实践的一致性。因证券公司在第三方存管体系内完成代销资金结算的内容，已在修订证券公司客户交易结算资金管理办法时予以考虑，草案未再重复规定。但为防止证券公司擅自在第三方存管体系以外收付代销资金，引发新的风险，草案规定，证券公司不得使用除证券公司客户交易结算资金专用存款账户外的其他账户，代委托人接收客户购买金融产品的资金（第13条第（四）项）。（七）加强监督管理为加强监管，防止证券公司出现代销风险失控的情况，草案规定了对证券公司内部管控等一系列要求。一是完善配套内控制度。要求证券公司建立委托人资格审查、金融产品尽职调查与风险评估、销售适当性管理及客户回访等制度（第6条第1款、第17条）。二是强调集中统一管理。要求证券公司对代销金融产品活动实行集中统一管理，明确内设部门和分支机构在代销金融产品活动中的职责，防止分支机构擅自代销金融产品（第6条第2款）。三是加强代销留痕。证券公司应当如实记载向客户推介、销售金融产品的有关情况，妥善保管与代销金融产品活动有关的各种文件、资料（第15条）。四是强化人员管理。要求相关从业人员应当具有证券从业资格和规定的执业资格，遵守证券从业人员的管理规定。证券公司应当对金融产品营销人员进行充分、有效的培训（第16条）。（八）明确法规衔接安排目前，我会已发布了证券投资基金销售管理办法、证券公司为期货公司提供中间介绍业务试行办法等规定，对证券公司代销基金、为期货公司介绍客户等行为作出了规定。而且，对于证券公司开展承销业务时的有关代销行为，也已有较详细的规定。为与原有规定做好衔接，草案规定，证券公司代销金融产品，应当遵守本规定，但法律、行政法规和证监会另有规定的，从其规定（第2条第1款）。三、需要说明的其他问题（一）关于证券公司的业务准入问题经研究，证券公司代销金融产品活动，难以归入证券经纪、投行、资产管理或者投资咨询等现有业务范围，是一项新业务。根据证券公司监督管理条例第26条规定，证券公司及其分支机构经营的业务应当经我会批准。考虑到行政法规有审批的要求，草案规定：证券公司代销金融产品，应当按照证券公司监督管理条例和证监会的规定，取得代销金融产品业务资格（第3条第1款）。草案未规定审批的具体条件，主要考虑：一是证券公司业务范围审批暂行规定对于证券公司增加新业务，已有审慎性要求的规定，实践中监管机构进行审批活动有章可循。二是证券公司只要依法规范经营，代销金融产品活动总体上风险不大，无须增设条件。根据目前行业状况，证券公司经过必要准备，一般都可符合审慎性监管要求并取得资格，草案关于审批的规定不会给证券公司开展业务造成实质障碍。此外，从提高效率和便于操作角度考虑，草案规定证券公司住所地证监会派出机构依照法定的条件和程序，对代销金融产品业务资格申请进行审批（第3条第2款）。（二）关于数据与信息报送问题草案未对证券公司代销金融产品的有关数据与信息的报送问题作出特别规定。主要考虑：一是根据证券公司监督管理条例第63条等相关规定，发生影响或者影响公司经营与客户资产安全的重大事件时，证券公司应当立即向我会报送临时报告。这类规定同样适用于证券公司代销金融产品活动。二是关于证券公司代销金融产品相关统计数据的报送要求，我们将同步修改证券公司信息报送的有关规定，予以明确。 13证券公司代销金融产品管理规定（草案）第一条 为了规范证券公司代销金融产品行为，保护客户的合法权益，根据证券法、证券公司监督管理条例，制定本规定。第二条 证券公司代销金融产品，应当遵守本规定。法律、行政法规和中国证券监督管理委员会（以下简称证监会）另有规定的，从其规定。本规定所称代销金融产品，是指接受金融产品发行人的委托，为其销售金融产品或者介绍金融产品购买人的行为。第三条 证券公司代销金融产品，应当按照证券公司监督管理条例和证监会的规定，取得代销金融产品业务资格。证券公司住所地证监会派出机构依照法定的条件和程序，对代销金融产品业务资格申请进行审批。第四条 证券公司可以代销经国家有关部门或者其授权机构批准或者备案发行的各类金融产品。法律、行政法规和国家有关部门禁止代销的除外。第五条 证券公司从事代销金融产品活动，应当遵守法律、行政法规和证监会的规定，遵循平等、自愿、公平、诚实信用和适当性原则，避免利益冲突，不得损害客户合法权益。第六条 证券公司代销金融产品，应当建立委托人资格审查、金融产品尽职调查与风险评估、销售适当性管理等制度。证券公司应当对代销金融产品活动实行集中统一管理，明确内设部门和分支机构在代销金融产品活动中的职责，防止分支机构擅自代销金融产品。第七条 证券公司应当在接受代销金融产品的委托前，对委托人进行资格审查。经审查，确认委托人依法设立并可发行金融产品后，方可接受其委托。第八条 证券公司应当审慎选择代销的金融产品，充分了解金融产品的发行依据、基本性质、投资安排、风险收益特征、管理费用等信息。证券公司确认金融产品依法发行、有明确的投资安排和风险管控措施、风险收益特征清晰且可以对其风险状况做出合理判断的，方可代销。第九条 证券公司应当与委托人签订书面代销合同。代销合同应当约定双方权利义务，并明确约定以下事项:（一）向客户进行信息披露、风险揭示以及后续服务的相关安排；（二）受理客户咨询、查询、投诉的相关安排和后续处理机制；（三）出现委托人对客户违约情况下的处置预案和应急安排。代销合同应当约定，因金融产品设计、运营和委托人提供的信息不真实、不准确、不完整而产生的责任由委托人承担，证券公司不承担任何担保责任。第十条 证券公司应当对所代销金融产品的风险状况进行评估，并据此划分其风险等级，确定适合购买的客户类别和范围。第十一条 证券公司向客户推介金融产品之前，应当了解客户的身份、财产和收入状况、金融知识和投资经验、投资目标、风险偏好等基本情况，评估其购买金融产品的适当性。证券公司认为客户购买金融产品不适当或者无法判断适当性的，不得向其推介；客户主动要求购买的，证券公司应当将判断结论书面告知客户，并提示其审慎决策。证券公司不得超出委托人确定的购买人范围销售金融产品。第十二条 证券公司应当采取适当方式，向客户披露委托人提供的金融产品合同当事人情况介绍、金融产品说明书等材料，全面、公正、准确地介绍金融产品有关信息，并披露其与金融合同当事人之间是否存在关联关系。向客户推介的金融产品流动性较低、透明度较低、损失可能超过购买支出或者不易理解的，证券公司应当以简明、易懂的文字，向客户作出有针对性的书面说明，同时详细披露判断该金融产品适合该客户购买的依据，并要求客户签字确认。证券公司应当向客户说明，因金融产品设计、运营和委托人提供的信息不真实、不准确、不完整而产生的责任由委托人承担，证券公司不对金融产品合同承担任何担保责任，不与客户分享投资收益、分担投资损失。第十三条 证券公司代销金