(xx)沪二中刑终字第473号

1/6XX沪二中刑终字第473号上海市第二中级人民法院刑事裁定书2007沪二中刑终字第473号原公诉机关上海市普陀区人民检察院。上诉人原审被告人胡跃东。上海市普陀区人民法院审理上海市普陀区人民检察院指控原审被告人胡跃东犯诈骗罪一案，于2007年7月13日作出2007普刑初字第450号刑事判决。原审被告人胡跃东不服，提出上诉。本院于2007年7月26日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上海市人民检察院第二分院指派代理检察员邵蕾出庭履行职务。上诉人胡跃东到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市普陀区人民法院依据证人张某、钱某、高某、曹某等人的证言，被害人沈某、杨某、沈某某、郑某、蒋某、顾某、魏某等人的陈述，上海市公安局普陀分局出具的调取证据通知书、相关办案说明，美国留学担保文书，沪房地卢字2002第057468号上海市房地产权证，上海市房地产登记册中无房地产登记记录的信息，2005沪宝证外字第802号公证书，上海市刑事科学技术研究所鉴2/6定书，有关遗产遗赠的书证，上海市公安局出入境管理局五处的电话记录，相关借条、保证书、还款计划书，上海市人民检察院检验鉴定文书，刑事判决书、刑满释放证明书等证据判决认定被告人胡跃东谎称其德国朋友斯莫德克有巨额遗产遗赠给他，并以需要钱办手续为借口，向被害人借钱，骗取被害人杨某、沈某、沈某某、郑某、蒋某、徐某、顾某、魏某共计人民币130余万元以下币种均为人民币，至案发时均未归还给各被害人。具体如下2000年10月至2003年11月，被告人胡跃东采用上述方法，多次向被害人沈某借钱，共骗取了20万余元。2000年至2004年，被告人胡跃东采用上述方法，多次向被害人杨某借钱，共骗取了15万元。2001年底至2003年，被告人胡跃东采用上述方法，多次向被害人沈某某借钱，共骗取了40万元。2004年，被告人胡跃东采用上述方法，多次向被害人郑某借钱，共骗取了20万元。2005年初至同年7月28日，被告人胡跃东采用上述方法，在本市光复西路2667号，多次向被害人蒋某借钱，共骗取了15万元，并写了借取30万元的借条。之后，被告人胡跃东继续以借钱为名，骗取了蒋10万余元。2005年3月18日，被告人胡跃东以接受遗产遗赠3/6需要手续费为由向郑某借钱，由郑介绍被害人徐某借钱给胡，胡跃东骗取了徐某4万元。2005年4月底，被告人胡跃东以接受遗产遗赠需要手续费为由向郑某借钱，由郑介绍被害人顾某借钱给胡，在本市肇嘉浜路上的一家上岛咖啡馆内，胡跃东骗取了顾某万元。2005年6月15日，被告人胡跃东以接受遗产遗赠需要手续费为由向郑某借钱，由郑介绍被害人魏某借钱给胡，在本市黄陂南路近建国路处，胡跃东骗取了魏某3万元。上海市普陀区人民法院认为，被告人胡跃东的行为已构成诈骗罪，且数额特别巨大。胡跃东系累犯，依法应当从重处罚。依照中华人民共和国刑法第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，以诈骗罪判处胡跃东有期徒刑十四年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十万元；赃款依法追缴发还各名被害人。上诉人胡跃东辩称，确有德国朋友斯莫德克将巨额遗产遗赠给他，其未虚构事实诈骗他人钱款，故其行为不构成诈骗罪。上海市人民检察院第二分院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑均无不当，建议本院驳4/6回上诉，维持原判。本院经审理查明，上海市普陀区人民法院2007普刑初字第450号刑事判决认定事实的证据，均经一审当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实。本院审理期间，控、辩双方均未提供新的证据，且审理查明的事实和认定依据，与一审相同，予以确认。本院认为，上诉人胡跃东以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人钱财，其行为已构成诈骗罪，且数额特别巨大，依法应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。胡跃东曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。关于被告人胡跃东未虚构遗产遗赠事实的辩解，经查，证人钱某、张某、杨某的证言，上海市公安局普陀分局出具的调取证据通知书、相关办案说明，美国留学担保文书，2005沪宝证外字第802号公证书，上海市刑事科学技术研究所鉴定书，有关遗产遗赠的书证，上海市公安局出入境管理局五处的电话记录等证据证实，胡跃东在监狱服刑期间，管教钱某从未带胡跃东会见过外国人；杨某虽见过胡跃东与外国人见面，但因不懂外语，故不能确定该外国人即德国财产公证署官员；公安机关从证人张某处调取的胡跃东所称有关遗产遗赠的复印文件，经翻译系一份中国公民申请5/6美国留学担保文书，并非胡所称遗产遗赠的文件；胡跃东交给杨某的有关遗产遗赠的公证书系伪造的；胡跃东交给杨某有关遗产遗赠文件上盖有“德意志联邦共和国驻上海总领事馆商务处”的公章，经查询，德国驻沪总领馆商务处无独立使用的公章，胡跃东所称的德国人名字是错误的，不存在此类德国名。上述证据已证实了不存在有德国朋友斯莫德克将巨额遗产遗赠给胡跃东，上诉人胡跃东的辩解不能成立。上海市人民检察院第二分院的意见正确。原判认定事实