工程施工招标方案雷区

工程施工招标方案雷区我国工程施工采用市场准入制，因此，未取得相应资质的企业或个人禁止承揽施工业务，在招投标活动中，须要合理制定招标方案，为此，我总结了以下几个雷区：雷区一：排斥潜在投标人招标投标法实施条例第三十二条招标人不得以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。招标人有下列行为之一的，属于以不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人：（一）就同一招标项目向潜在投标人或者投标人提供有差别的项目信息；（二）设定的资格、技术、商务条件与招标项目的具体特点和实际需要不相适应或者与合同履行无关；（三）依法必须进行招标的项目以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标条件；（四）对潜在投标人或者投标人采取不同的资格审查或者评标标准；（五）限定或者指定特定的专利、商标、品牌、原产地或者供应商；（六）依法必须进行招标的项目非法限定潜在投标人或者投标人的所有制形式或者组织形式；（七）以其他不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。在现实工作中，抛开上述条款中明文规定的六种形式排斥潜在投标人外，招标人通常通过以下几种条件排斥和限制潜在投标人：1、强制要求法定代表人参加开标会，甚至是要求法定代表人全程参与招投标全过程，包括购买招标资格预审文件（招标文件），递交资格预审申请文件（投标文件）等。需要做出说明的是：原则上，投标人代表可以不参加开标会，但投标人代表不参加开标会的，将失去对开标现场有关的异议权和投诉权。但是根据“约定大于法定的原则”，招标人可以在招标文件中约定：“要求投标人代表必须参加开标会，否则投标文件将予以否决”。房屋建筑和市政工程标准施工招标文件2010版就规定：2、要求总包同时具备一项或多项专业承包资质对于单位建设工程而言，往往包括若干个分部分项工程，因此有些招标人就认为投标人具备的资质越多越好，比如说某学校新建一栋教学楼，有主体结构工程，有装饰装修工程，有玻璃幕墙工程，有消防工程等，于是招标人在设置资格条件时要求投标人除必须具备建筑工程施工总承包资质外仍需同时具备上述所有专业承包资质。事实上，这是严重错误的。建筑企业资质标准明文规定：施工总承包工程应由取得相应施工总承包资质的企业承担。取得施工总承包资质的企业可以对所承接的施工总承包工程内各专业工程全部自行施工，也可以将专业工程依法进行分包因此，无论该单位工程包括多少个专业工程，均只需要施工总承包资质即可，无须同时具备相应的专业承包资质。3、将部分行业协会或中介机构颁发的证书作为资格条件个人认为：行业协会也好，中介机构也罢，他们发的相关证书只能作为企业能力的一个进一步认可，但不得做为资格条件，否则其证书就上升到了行政许可的高度，这是绝对不可以的。如果确有必要，可以考虑将其作为一定的加分因素。雷区二、招标人违法发包招标人违法发包主要表现为肢解发包和规避招标，以及发包不良。一、规避招标规避招标由于相关法律法规都有明文规定，这里不再重复。招标投标法第四条任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标。招标投标法实施条例第九条第二款：招标人为适用前款规定弄虚作假的，属于招标投标法第四条规定的规避招标。二、肢解发包肢解字面意思就是切开，分解的意思，肢解发包，就是将原本属于一个单位工程的项目分解为若干个分部分项工程，再将若干个分部分项工程平行发包。关于单位工程的定义与划分，各行业不一。本文仅介绍：适用于房屋建筑和市政基础设施工程的单位工程定义住房城乡建设部关于印发建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）的通知建市2014118号中明确指出：存在下列情形之一的，属于违法发包：（五）建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的.关于印发建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）释义的通知建市施函2014163号进一步解释单位工程定义：按照建设工程分类标准（GB/T508412013）规定，本办法单位工程是指具备独立施工条件并能形成独立使用功能的建筑物或构筑物。小贴士： 从关于违法发包的定义来看，如果将某个单位工程肢解为若干个分部工程平行发包，将构成违法分包，但如果招标人从控制施工进度、施工质量等方面出发，认为专业人做专业事，希望将关键部分的专业工程分包给专业承包资质应当如何处理呢？个人认为应当调整招标顺序，将施工总承包单位招标在前，将分包单位招标在后，且在进行施工总承包单位招标时，可以将拟分包的专业工程暂估价形式计入总包招标，再根据国家相关规定对暂估价通过招标或竞争性谈判、磋商等方式确定分包商。注意不可先招分包，再招总包，因为招标人不得指定分包。三、发包不良招标人不得指定分包，这是七部委30号令第六十六条的明文规定，现实工作中发包不良除指定分包外出现错误最多的则是发包人搞错承揽工程资格条件。主要表现在：（一）将本应由专业承包资质承揽的工程发包给施工总承包资质1、专业工程分包时只能由专业承包资质承揽资质标准规定：对设有资质的专业工程进行分包时，应分包给具有相应专业承包资质的企业。2、专业工程单独发包也只能由专业承包资质承揽资质标准进一步规定：设有专业承包资质的专业工程单独发包时， 应由取得相应专业承包资质的企业承担。（二）、将已经取消的资质仍然作为资格条件住房城乡建设部关于印发建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见的通知建市201520号规定：对于原建筑业企业资质等级标准（建建200182号，以下简称原标准）中被取消的土石方、混凝土预制构件、电梯安装、金属门窗、预应力、无损检测、体育场地设施工程等7个专业承包资质，在相应专业工程承发包过程中，不再作资质要求。施工总承包企业进行专业工程分包时，应将上述专业工程分包给具有一定技术实力和管理能力且取得公司法人营业执照的企业。（三）将安全生产许可证作为部分不需要安全生产许可证施工项目的资格条件A：八类工程无需安全生产许可证住房城乡建设部办公厅关于土石方、混凝土预制构件等8类专业承包企业申领安全生产许可证事宜的意见 建办质函2015269号 规定：2015年1月1日起施行的建筑业企业资质标准（建市2014159号），取消或调整了土石方、混凝土预制构件、电梯安装、金属门窗、预应力、无损检测、体育场地设施工程及爆破与拆除工程等8类专业承包资质。经研究，现就上述8类专业承包企业申领安全生产许可证有关事宜提出以下意见：对于从事土石方、混凝土预制构件、金属门窗、预应力、无损检测、体育场地设施工程施工的企业，按照安全生产许可证管理的有关规定，不需要申领建筑施工企业安全生产许可证；对于从事电梯安装和爆破的企业，按照职责分工，依法分别由相关部门核准资质，不需要申领建筑施工企业安全生产许可证；拆除作业按工程性质由具有相应资质类别的企业承担，该类企业应申领建筑施工企业安全生产许可证。B:园林绿化企业无需安全生产许可证建设部关于对广东省建设厅关于园林绿化企业申领安全生产许可证有关问题的请示的复函（建质安函2006136号）明确规定：根据安全生产许可证条例、建筑施工企业安全生产许可证管理规定和关于严格实施建筑施工企业安全生产许可证制度的若干补充规定的规定：“除预拌商品混凝土专业承包企业和混凝土预制构件专业承包企业外，所有施工总承包企业、专业承包企业均应依法申领建筑施工企业安全生产许可证”鉴于园林绿化