第七讲法的效力

法理学（一）,制作人：胥玲英,法的本体篇第七讲法的效力,教学目的：通过本讲内容的讲授，使学生理解掌握法的效力的概念、法的效力的结构；理解掌握法的效力的适用范围、法的效力冲突及其解决。教学重点：法的效力的适用范围法的溯及力法的效力冲突及其解决教学难点：法的溯及力法的效力冲突及其解决,教学步骤,一、问题导入二、知识讲解三、问题探讨,问题探讨,1.如何理解西方谚云“法律是有牙齿的，必要的时候它会咬人”？2.中国的法律在美国领土主权范围内对美国人是否可以适用？3.河南种子案4.上海馒头事件,上海市质量技术监督局执法人员于2011年4月11日和12日现场抽取上海盛禄食品有限公司分公司高庄馒头等成品和原料共19批次。经检测，其中4批次成品中检出柠檬黄。上海市质量技术监督局13日依法吊销了上海盛禄食品有限公司分公司糕点(蒸煮类糕点)食品生产许可证，以及其他酒(其他发酵酒)食品生产许可证。上海市公安部门连日来依法刑事传唤涉嫌生产、销售伪劣产品的上海盛禄食品有限公司分公司法人代表叶维禄、销售经理徐剑明、公司生产工人罗训云、许善波、许东升等5人。,经审查，上述5名犯罪嫌疑人分别交代了该公司自2011年l月以来，违法生产、销售掺有违禁添加剂柠檬黄的“问题馒头”83716袋(每袋4只)，价值达人民币20余万元。据查，该公司由销售经理徐剑明负责联络，将“问题馒头”销往上海华联、联华、迪业天天、乐天玛特、惠侬、乐家购物中心松江店、雨润发购物中心、吉买盛、物美、如海等10家超市。,生产、销售掺入有毒、有害非食品原料罪,中华人民共和国刑法修正案（八）(2011年2月25日通过，现予公布，自2011年5月1日起施行。)将刑法第一百四十四条修改为：“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。”,知识讲解,一、法的效力的概念法的效力是指法对于其法律主体的约束力或拘束力。这个概念包含以下几层含义：其一，法的效力专指现行法的效力。其二，法的效力应当包含两个方面：一个方面是涉及法的效力等级问题,另一个方面是指法的约束力问题。其三，法的效力涉及的最主要的问题是法的效力范围问题，法律是针对什么对象、在什么样的时间、空间条件下、对什么事具有约束力的问题。其四，要注意法的效力与法的实效的区别,二、法律效力的结构法律效力的结构是指法律效力的构成，即法律效力由哪些相对独立而又相互联系的要素构成。（一）法律效力的内部结构,法律效力的内部结构,国家强制作用力,法律效力的载体法律,法律效力的维度,时间维度,地域维度,对象维度,事项维度,（二）法律效力的外部结构,法律效力外部结构,法律的制定,法律的实施,法律效力,应然实然,三、法的效力范围（一）法的时间效力法的时间效力，是指法何时开始生效、何时终止效力，以及法律对于其生效前的事件或行为是否具有溯及力的问题。A.法律的生效法律生效就是指法律产生效力。具体而言，是指国家向社会宣示法律在其适用的维度内具有作用力。1、法律生效的形式,（1）明定生效形式和推定生效形式明定生效形式是明确宣示某法于某个特定的时间生效的法律生效形式。推定生效形式是指某一法律虽没有明确而又具体的某个生效日期，但可以根据相关因素推知该法律的生效时间的生效形式。例如：我国台湾地区的中央法规标准法第1条规定：“法规明定自公布或发布日施行者，自公布或发布之日起算至第三日起发生法律效力。”再如：中华人民共和国香港特别行政区基本法，法律条文本身没有规定该法的生效时间，也没有规定该法的施行时间。但是关于公布香港基本法的国家主席令和全国人大关于香港基本法的决定中宣示了香港基本法于1997年7月1日起实施，所以可以推定香港基本法自1997年7月1日生效。,（2）确定生效形式和不定生效形式确定生效形式是指通过明定宣示和推定最终可以确定某一法律具体生效时间的生效形式。绝大多数的法律生效形式都是确定生效形式，都可以直接过间接地知道某一法律的确定生效时间。不定生效形式是指法律公布后无法知道该法生效的具体日期，其生效日期要待未来的某一事件发生后才能确定的法律生效形式。（3）即时生效形式和定时生效形式即时生效形式是指某一法律自公布之日起即生效的法律生效形式。定时生效形式是指某一法律自公布之后须经过一段时间才开始生效的法律生效形式。,B法的失效概念：法律失效是指法律在其适用的维度中失去国家强制作用力的一个过程。基础：运动导致法的失效。形式：法律可以通过明令废止或默示废止的形式终止其效力。我国法律的终止生效时间主要有以下五种形式：（1）新法公布后，原有的法律即丧失效力。（2）新法取代旧法，同时宣布旧法作废。（3）法律本身规定的有效期届满。如中华人民共和国1986年国库券条例。（4）由有关机关颁发专门文件宣布废止某个法律。（5）法律已完成其历史任务而自行失效。,C法律溯及力1、概念：也叫法律溯及既往的效力，是指法律对其生效以前的事件和行为是否适用的问题，如果适用，就具有溯及力，如果不适用，就没有溯及力。2、法律不溯既往原则主张法律不溯既往的理由主要在于：第一，法律的可预测性说明法律不应溯及既往。第二，法律如果溯及既往则容易被独裁者利用来实行专制统治。,法律不溯及既往原则的例外：即使是极力主张法律不溯及既往观点的美国学者富勒也承认：“按法律的内在道德性，一般不允许溯及既往的法律，但有时为了矫正法律体系之中的错误，其中有溯及力的法律就在所难免。”法律不溯及既往的例外有两类，一类是公法上的从轻例外；另一类是私法上的自治例外。从轻例外，意味着当新的法律规定对行为人的刑事处罚或行政处罚比行为时的法律所规定的处罚要轻时，新法可以溯及既往。自治例外，意味着在私法领域当新的法律在符合当事人意思自治原则时可以具有溯及既往的效力。,（二）法的空间效力指法律在哪些地域有效力，适用于哪些地区的问题。一般来说，一国法律适用于该国主权范围所及的全部领域，包括领土、领水及其底土、领空，以及作为领土延伸的本国驻外使馆、在外国船舶及飞机等。我国法律的空间效力大致分三种情况：1在全国范围内有效,全国人大制定的宪法、全国人大及其常委制定的法律以及国务院制定的行政法规在全国范围内有效。在香港特别行政区实施的全国性法律仅仅包括：国都、纪年、国歌、国旗的决议、国庆日的决议、国徽的命令、政府关于领海的声明、国籍法、外交特权与豁免条例等案例：世纪大劫案2在局部地区有效,3在域外有效（“长臂管辖权”）刑法第6条规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本国法。凡在中华人民共和国船舶或航空器内犯罪的，也适用本国法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”刑法第8条还专门规定：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”,（三）法的对象效力指一个国家的法律对哪些人有效的问题。在一个主权国家范围内，法的对人效力主要涉及的是法律对本国公民、外国人和无国籍人的约束力的问题。1、属人主义法的效力以国籍为准2、属地主义法的效力以地域为准3、保护主义以维护本国国家和公民的利益为根据4、折中主义以属地主义为基础，以属人主义为补充，兼及保护主义。,根据我国法律的有关规定，我国法律对人的效力的规定主要包括两方面：（1）对中国公民的效力首先，中国公民在中国领域内的一切活动都适用中国法律。其次，中国公民在国外的时候，原则上仍应适用中国法律，受中国法的保护并履行中国法的义务，但是当中国法律与所在国的法律发生冲突时，要区别不同的情况，根据相应的国际法及国内法的规定，来确定是适用中国法律还是外国法律。,比如我国民法通则第143条规定：“中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律。”（2）对外国公民和无国籍人的效力其一，外国公民和无国籍人在中国境内，除法律另有规定外，一律适用中国法律。（属地主义）其二，对于外国公民和无国籍人在中国境外对中国国家或中国公民实施的犯罪，如果按中国刑法规定其最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用中国刑法，但是按照犯罪地的刑法不构成犯罪的除外。（保护主义）,（三）法的事项效力指一个国家的法律对哪些事有效的问题。问1：中华人民共和国民法通则对自然人某甲有法律效力吗？问2：民法通则在2008年对自然人某甲有法律效力吗？问3：民法通则在2008年对在中国上海的某甲有法律效力吗？问4：民法通则在2008年对在中国上海的中国人某甲具有法律效力吗？,四、法的效力冲突及其解决案例1：刘珊珊铁路意外事故案据报道，2007年3月24日，刘珊珊被人送到万州分水火车站扔到开往成都的火车上，二十多分钟后她听到广播说火车即将停靠梁平站时，一下子就挤到车门前想抢先下车。还没来得及看清站台时，后面有人朝她背上推了一掌，她栽下还在滑动的火车旁，双脚恰巧搭在铁轨上，两只脚被火车车轮碾压过去。事发后，车站人员当即将她送到医院救治，并垫付了上万元医药费。由于刘珊珊当时身上没有火车票，铁路方面不排除她是“蹭车”的。依据1979年火车与其他车辆碰撞和铁路路外人员伤亡事故处理暂行规定，铁路方面只能一次性进行困难补助给她300元。,为刘珊珊提供法律援助的律师是重庆市锦扬律师事务所主任段茂兵，他曾以特快专递的方式向铁道部提出建议，要求修改1979年的“暂行规定”，他认为，“暂行规定”系我国计划经济体制下的产物，赔偿限额已明显过低。9月1日生效的铁路交通事故应急救援和调查处理条例，规定最高赔偿额为15万元。受害者刘珊珊是个尚未满16岁的孤女，双腿被截肢，达到三级伤残。假肢安装及维修费共计53.4万元。律师根据民法通则、合同法等相关规定为索赔标准提出实际损失为85万元的赔偿数额。,案例2：强制性婚检争议案2001年修订了中华人民共和国婚姻法2003年国务院根据新修订的婚姻法颁布了婚姻登记条例，在该条例中没有规定婚姻登记强制婚检制度。但1994年中华人民共和国母婴保健法第12条则要求男女双方在结婚登记时，应持婚前医学检查证明或者医学鉴定证明。这表明两部法律在婚姻登记是否应当婚检出现了冲突。而黑龙江省颁布黑龙江省母婴保健条例，以地方性法规的形式恢复了强制婚检，这在全国上下引起了很大的争议。,法律冲突不仅影响了国家的法制统一，而且会损害公民的权益。为了解决这一问题，2000年颁布的立法法设计了一些解决机制：1立法法确立了立法过程中的备案和批准制度，力求在立法的源头上尽最大可能消除法律冲突现象。立法法第89条要求：“行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章应当在公布后的30日内依照下列规定报有关机关备案：（一）行政法规报全国人大常委备案；,（二）省、自治区、直辖市制定的地方性法规，报全国人大常委和国务院备案；较大的市制定的地方性法规，由省、自治区、直辖市的人大常委报全国人大常委和国务院备案；（三）自治州、自治县制定的自治条例和单行条例，由省、自治区、直辖市的人大常委报全国人大常委和国务院备案；（四）部门规章和地方政府规章报国务院备案；地方政府规章应同时报本级人大常委备案；较大的市的人民政府制定的规章应同时报省、自治区的人民代表大会常务委员会和人民政府备案；（五）根据授权制定的法规应当报授权决定规定的机关备案。”,2立法法确立了法律冲突的审查和处理机制。具体权限是：（1）全国人大有权改变或撤销它的常务委员会制定的不适当的法律，有权撤销全国人大常委批准的自治条例和单行条例；（2）全国人大常委有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规，有权撤销同宪法、法律和行政法规相抵触的地方性法规，有权撤销省、自治区、直辖市的人大常委批准的自治条例和单行条例；（3）国务院有权改变或撤销不适当的部门规章和地方政府规章；（4）省、自治区、直辖市的人大有权改变或撤销它的常务委员会制定和批准的不适当的地方性法规；（5）地方大大常委有权撤销本级政府制定的不适当的规章；,（6）省、自治区的政府有权改变或撤销下一级政府制定的不适当的规章；（7）授权机关有权撤销被授权机关制定的超越授权范围或者违背授权目的的法规，必要时可以撤销授权。3立法法确立了法律适用过程中处理法律效力冲突的基本原则和裁决机制。在发生法律冲突时，执法者和司法人员按照以下三个基本原则来确定法律适用：（1）上位法优于下位法（2）新法优于旧法（3）特别法优于一般法,当出现新的一般规定与旧的特别规定不一致以及地方性法规、规章之间不一致时要启动以下裁决机制：（1）法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定适用时，由全国人大常委会裁决；（2）行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确