民法总论理论与实践.ppt

民法总论：理论与实践,梅伟,专题一：民事法律行为的效力,基本内容：1、法律行为的效力状态2、欺诈3、恶意串通行为效力4、无权处分合同的效力,一、民事法律行为的有效要件,（一）一般有效要件1.行为人具有相应的民事行为能力。2.意思表示真实。【父母为儿子买房反被赶出案】【住不进去的婚房案，是担保还是租赁】3.不违反法律或者社会公共利益房屋买卖中的表见代理案件。（2008）青民三（民）初字第2232号。,二、可变更、可撤销的民事行为,1.欺诈、2.胁迫、3.乘人之危合同法第54条第2款：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。4.重大误解（错误）5.显失公平6.无权处分,（一）欺诈,民法通则意见第68条：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”欺诈的类型1.明示性欺诈；2.默示性欺诈。【例1】达芬奇家具造假案。【例2】北京市高院（2010）高民抗提字第1628号：王燕东诉北京天利伟业旧机动车经纪有限公司买卖合同案。,沉默性欺诈,故意隐瞒真实情况如何界定？如对于法律上、契约上或交易习惯上有告知义务之事项而不告知的，则为欺诈。【例】北京市丰台区法院（2010）丰民初字第10642号：杨某诉北京福铃丰瑞汽车销售有限公司买卖合同案。被告隐瞒事实出售“试乘试驾”车。“局部”欺诈行为可否适用双倍赔偿？,违反诚信原则,（一）隐瞒标的物本身的瑕疵1.白蚁案2.买卖二手汽车案。3.回迁房卫生间瑕疵案。（二）涉及合同目的的信息4.转让舞厅案。5.买卖奶牛农场案。（三）违背公序良俗6.出售“凶宅”案,1998年的欧洲合同法通则第4:107条第1款规定：“一方当事人可宣布合同无效，如果其缔结合同是基于对方当事人的欺诈性表示，包括语言、行为，或者对方欺诈性地不披露依据诚实信用和公平交易原则本应予以披露的任何信息。”2010年的国际商事合同通则第3:2.5条：“如果一方当事人缔结合同是因另一方当事人欺诈性表示，包括语言、做法，或者因对方欺诈性地不披露依合理的公平交易商业准则本应予以披露的事实，则该方当事人可宣告合同无效。”,（二）重大误解（错误）,所谓重大误解的法律行为指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格、数量等的错误认识，使行为后果与自己的意思相悖，并造成较大损害的法律行为。民通意见第71条。例1.老太婆将喂鸡的青铜钵当一般碗卖。例2.错将名画当作一般画出卖。,【例】李某有一件祖传的瓷器，据说是清朝康熙年间的宫廷物品。01年6月其母亲患重病，急需20万。李某遂将该件瓷器出卖给刘某，得款25万。刘某得到此物后拿去鉴定，发现该瓷器是明朝后期物品，由于战乱流入民间，价值100万。李某得知后，02年3月主张撤销买卖。刘某坚决不同意。请问：1.李某可否撤销该买卖？为什么？2.李某应否赔偿刘某鉴定费3000元？重大误解与“捡漏”、“打眼”习惯的适用。,三、无效的民事行为,民法通则第58条下列民事行为无效：(一)无民事行为能力人实施的；(二)限制民事行为能力人依法不能独立实施的；(三)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；(四)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；(五)违反法律或者社会公共利益的；(六)经济合同违反国家指令性计划的；(七)以合法形式掩盖非法目的的；无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。,合同法的规定,第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。2009年合同法解释二第14条：效力性强制性规定。未领取产权证的房屋交易效力（2009）穗中法民五终字第2710号,无效案例,1、阴阳合同（2009）浦民一（民）初字第3370号2、套贷合同北京市二中院（2010）二中民终字第19950号。3、城镇居民在农村买房。北京通州宋庄画家购房案。【2006】南昌郊区农民陈某售房案。,（二）恶意串通行为,【案1】代理人或代表人与相对人恶意串通乔某、郑州市新源石化公司与中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司财产损害赔偿纠纷案。（2010）豫法民二终字第41号。【案2】双方代理行为中的恶意串通北京鹏娜影视咨询有限公司与北京东方雨虹广告有限公司、王某损害公司权益纠纷案。（2008）高民终字第837号。,【例3】恶意串通逃避债务李某与北京市第二建筑工程有限责任公司、孔某合同纠纷案。（2010）一中民终字第5831号【例4】恶意串通实施欺诈如借款人与贷款人恶意串通，骗取第三人提供担保。参见最高院“石家庄商业银行金桥支行与中国出口商品基地建设河北公司、河北省国际货运代理公司借款担保合同纠纷案。（2001）民二终字第116号。【例5】恶意串通规避法律。,专题二、无权处分行为的效力,无权处分行为：行为人对标的物没有处分权，而以自己的名义对他人的财物进行处分的行为。我国合同法第51条规定：无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。梁慧星、崔建远的观点：债权合同与物权一体把握。,【案例1】甲因出国留学，将自家一幅齐白石的字画委托好友乙保管。在此期间乙一直将该字面挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的，后来乙因做生意急需钱，便将该幅字画以30万元价格卖给丙。乙、丙之间订立了2万元的违约责任。请问：1、乙、丙之间的合同效力如何？【案例2】夫妇与保姆订立遗赠扶养协议，并将房屋过户给保姆，保姆将房屋出让给第三人。,对第51条的批判,（一）批判的理由：1.对原权利人的保护无意义。2.违反合同的相对性或区分原则。3.对第三人保护不周。（二）韩世远、王闯、张谷、王轶的观点1、无权处分行为效力待定；无权处分合同有效。2、无权处分合同不得对抗善意第三人。,2012年最高院关于买卖合同的司法解释,第三条当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。,相关规定：,国际商事合同通则第3.3条：合同订立时一方当事人无权处分与该合同相关联的财产的事实本身，不影响合同的效力。欧洲合同法通则第4:102条：仅仅由于合同成立时所负债务的履行不能或由于一方当事人无权处分合同涉及的财物，合同并不无效。,善意取得制度,【物权法第106条】无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。,不动产的善意取得,1.登记错误的存在；【法律物权与事实物权不一致】2.经交易行为受让不动产；3.第三人为善意；善意：指第三人不知登记错误的存在。4.第三人已办理登记；,（二）案例分析：,【例1】南京假借结婚骗房案【例2】北京吴老头92年获得福利房，由其儿子出钱18万并一直居住，但房登记于吴老头名下，后吴老头找个李婆婆，将房出售案例。【例3】周某请求确认房屋买卖合同无效纠纷案。【（2011）沪一中民二（民）终字第2265号】,善意的判断,1.登记公信力采客观善意；在一般情况下，只要受让人信赖了不动产登记簿，就推定其为善意，除非其事先明知登记簿错误或者登记簿中有明确的异议登记。2.动产善意取得采主观善意。受让人应在交易中尽到了一般的注意义务。【德民第932条第2款】“取得人知道或因重大过失而不知道该物不属于让与人的，非为善意。”不动产登记簿的公信力要远大于动产的占有的效力。,案例,【例1】刘某将其夫妻共有的房产但登记于刘某名下的房产偷偷出卖给不知情的赵某，并登记在赵某名下，赵某与刘某及其妻子均为同事并认识，赵某可否取得该房屋所有权？【例2】张某入狱，其情妇江某伪造授权委托书将张某一套房产买来并登记在自己的名下，然后出卖该房产给赖某，登记在赖某名下。赖某为张某的朋友，并知道张与江的关系。,专题三、一物二卖的效力,（一）不动产的一物二卖1、依据最高院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第9条第2项的规定，出卖人应向第一买受人返还已付购房款及利息，并赔偿已付购房款一倍的损失。西双版纳乾龙房地产开发有限公司与刀伟英等商品房销售合同纠纷上诉案。【2010】云高民一终字第110号。广州市白云建设开发集团公司与答恒诚等购房合同纠纷上诉案。法院主张赔偿已付房款的60%为宜。【2005】穗中法民四终字第2286号。,恶意串通、侵权,2、若第二买受人明知出卖人已将房屋出卖给他人时，出卖人与第二买受人是否存在恶意串通？杨建荣诉上海福佳房地产开发有限公司商品房预售合同案。【2007】沪二中民二终字第102号。3、第二买受人恶意时，第一买受人可否提起侵权之诉？,特殊动产的一物二卖,2012年最高人民法院关于买卖合同司法解释【第十条】出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：（一）先行受领交付的买受人请求出卖人履行办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持；（二）均未受领交付，先行办理所有权转移登记手续的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；,（三）均未受领交付，也未办理所有权转移登记手续，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物和办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持；（四）出卖人将标的物交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移登记，已受领交付的买受人请求将标的物所有权登记在自己名下的，人民法院应予支持。焦点问题：登记与交付的效力。,类型化分析,甲将其小车卖给乙，订立了合同但未交付，之后，甲又将该车卖给丙，已交付但未办理登记手续。甲将其小车卖给乙，订立了合同但未交付，之后，甲又将该车卖给丙，已交付并办理了过户登记手续。甲将其小车卖给乙，已交付但未办理过户登记手续，之后，甲又将该车卖给丙，订立了买卖合同但并办理了过户手续。,甲将其小车卖给乙，通过占有改定方式交付该车，但未办理过户登记，之后，甲将该车交给丙，并且现实交付该车。甲将其小车卖给乙，通过占有改定方式交付该车，并办理了过户登记，之后，甲将该车该卖给丙，并现实交付了该车。甲将其小车卖给乙，订立了合同，但未交付也未办理过户登记，之后，甲又将其小车卖给丙，同样只是订立了买卖合同。莫某诉深圳市某旧机动车交易中心有限公司等财产损害纠纷案。(2008)深南法民一初字第794号,专题三：有关土地的法律问题,用益物权：建设用地使用权土地承包经营权宅基地使用权,土地承包经营权,一、概念指农户或集体（专业组）依承包合同对集体所有的或者国家所有由集体长期使用的土地上进行耕作、奍殖或畜牧的权利。具有鲜明的我国特色。类似传统上的“永佃权”。土地承包经营权属于物权。,二、土地承包经营权的设立,1.发包人与承包人订立承包经营合同。发包人：村委会、村小组、村集体经济组织。土地承包经营权自合同生效时设立。2.县级以上地方政府应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证、草原使用权证，并登记造册确认土地承包经营权。,三、土地承包经营权的流转,土地承包经营权人有权采取转包、互换、转让等方式流转土地承包权。流转应遵循的原则：1.平等、自愿、有偿；2.流转的期限不得超过承包期的剩余期限；3.承包权转让方式，应当经发包方同意。4.受让方须有农业经营能力；5.在同等条件下，本集体成员享有优先权。6.未经批准，不得将承包地用于非农建设。,土地承包权的流转注意问题：,1.是土地承包权的流转，不是土地或土地所有权的流转。2.土地承包权的入股、抵押方式流转的限制。重庆统筹城乡政策正在试验。3.土地承包经营权的征收、补偿。【例】山上居民迁下山土地承包经营权的补偿。,四、土地承包权流转的登记,1.针对土地承包权的互换、转让；2.自愿：当事人要求登记的；3.未经登记不得对抗善意第三人；【例】土地承包经营权转包、转让后的补偿。,五、承包经营权的保护,1.维护承包方的承包经营权。不得非法变更、解除承包合同，不得非法调整、收回承包地。2.尊重承包方的经营自主权。3.承包地被依法征用的，有权依法获得补偿。4.对妇女的特别保护；外嫁女可否补偿？5.承办方全家迁入城镇的，应按承包方的意愿保留。但承包人转为非农业人口、承包人应交回耕地、草地；,六、荒地承包权,指荒山、荒沟、荒丘、荒滩等未利用的土地。1.可以承包合同方式取得，也可以拍卖、招标、公开协商方式取得。2.可以转让、入股、抵押或其他方式流转。3.荒地承包权的转让比较自由。,专题四、建设工程合同,一、工程款1、发包方与承包方签订的施工合同书无效，但承包方已完成了施工任务的，有权获得工程款。【刘永忠诉宋玉池、深圳市建设投资公司拖欠工程款案。】2、当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。,二、优先受偿权,1、工程款的法定抵押权。2、建设工程施工合同中承包人单方解除合同，建设工程承包人行使优先受偿权从何时算起？陕西西岳山庄与中建三局纠纷。【最高院（2007）民一终字第10号】3、优先受偿权与购房人的房屋所有权。批复消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。,三、挂靠工程行为,1、挂靠工程款的支付无论发包方对挂靠是否知情，只要发包方对被挂靠方的工程款未付清，则发包人就应在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担清偿责任。在挂靠人所施工的工程合格的情况下，二者之间的工程款总额是否应以合同约定的标准为准，如果有争议如何处理？,参考：广东省高院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定（2000）：转包、挂靠签订的建设工程合同被确认无效后，应按实际施工人的建筑资质等级结算工程款，但对施工人主张的工程结算中有关计划利润部分的请求可不予支持。建设工程合同被确认无效后，如属发包人的过错，工程款的结算按有效合同的原则处理;因承包人不具有从事建筑活动主体资格造成合同无效的，应按非等级建筑资质结算工程款。,2、建设工程施工合同的效力,第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。,4、“实体”交付房屋,第18条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。,专题四：劳动合同,1、事实劳动关系的认定。2、用人单位的变动，劳动关系期间的计算。3、临时劳务派遣员工工作期间受到伤害，应由原用人单位承担工伤补偿。,ThankYou!,Forthespiritoflaw!,专题四：权利与利益的保护,【第2条】侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。民事权益包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。,权利与法益,1、权利是法律规定的享受特定利益的法律之力。2、法益包括权利和尚未上升为权利但被法律所保护的利益。后者有两个衡量要素：如骚扰电话。A、法律的目的；B、社会公共利益。,民事利益的类型化,一、人格利益。1.胎儿人格利益的保护。2.死者人格利益。死者姓名、肖像、名誉、隐私、荣誉。非法利用、损害遗体、遗骨二、非权利性的精神利益1.精神安宁2.特定物品的精神利益,人格权中财产利益的保护,【案例一】张柏芝诉江苏东洋之花公司案【案例二】浙江绍兴中院：将鲁迅姓名、肖像用于有机玻璃笔筒案。【案例三】张学友诉浙江傲哥服饰有限公司侵害肖像权纠纷案。,二、侵害人身权的获利收取,【侵权责任法第20条】侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。,专题五共同侵权,一、概念：指二人以上的加害人共同侵害他人的人身、财产权利，加害人应当承担连带责任的侵权形态。包括：共同加害行为，共同危险行为，教唆、帮助行为等。【第八条】二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。,二、主观性共同侵权,共同加害人以共同的意思联络为必要。构成要件：1.加害主体为复数。2.加害行为的协作性。3.加害人须有意思联络。4.损害结果的统一性。5.责任的连带性。,何谓意思联络？,1.共同故意。共谋串通共谋实施侵权行为，嗣后有人反悔未到现场或中止，也可认定。2.共同过失。指各个行为人对损害后果都具有共同的可预见性，但因未尽到注意义务（或疏忽、过于自信）而造成损害结果的发生。,三、客观性共同侵权行为,各加害人之间不需要意思联络，只要数人的行为在客观上发生同一结果，即应成立共同侵权行