用工风险防范与实务操作探讨.ppt

HR劳动关系政策系列十六,企业用工风险防范与实务操作探讨,视野篇政策法规概览与预见,（2009）沪一中民一(民)终字第244号、2008年4月10日，被告向原告发出劳动合同终止/解除通知书，明确告知原告劳动合同于2008年4月16日期满后，不再续签，双方劳动关系终止。2008年4月15日，原告向被告发出关于解除劳动合同的通知，明确因被告未按合同约定足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费，根据法律规定自即日起与被告解除劳动合同及岗位聘任合同。、双方签订了期限从2001年4月17日至2002年4月17日止的行政干部岗位聘用合同，该聘用合同约定聘请原告为公司市场部经理，并约定原告的年薪为月薪、其它津贴、年奖的总和，且明确原告的年薪不低于20万元。本案中，从上诉人与被上诉人之间签订的劳动合同中约定被上诉人的具体岗位有岗位聘用合同约定，被上诉人的工资水平有岗位聘用合同具体确定。而双方签订的行政干部岗位聘用合同期限虽为一年，在该合同期满后双方未续签，但有关被上诉人的岗位及年薪在劳动合同中仍明确按行政干部岗位聘用合同确定，在上诉人无法用证据证明具体指哪份聘用合同的情况下，原审法院认定应适用原行政干部岗位聘用合同正确。,提前三十天关联案例之“解除还是终止”,（2009）沪一中民一(民)终字第244号一、被告上海宏盛科技发展股份有限公司于判决生效之日起十日内支付原告徐岷雪2003年5月至2008年4月16日期间拖欠的工资差额共计50万元；二、被告上海宏盛科技发展股份有限公司于判决生效之日起十日内支付原告徐岷雪拖欠工资差额50万元的25%的经济补偿金125,000元；三、被告上海宏盛科技发展股份有限公司于判决生效之日起十日内支付原告徐岷雪解除劳动合同的经济补偿金60,737.25元；,解除还是终止,风险无处不在,从不担心广为人知和耸人听闻的风险而担心更为险恶的隐藏风险！,HR的责任：将过去的、现在的、将来的用工风险一一排除或加以防范，让所在企业有个安稳的用工环境。,理清政策，理清成本,工会政策,用工政策,社保政策,工资政策,财税政策,政策主导成本与风险,您是否了解,政策助推剂：市场趋势之民意！,经济补偿金也得给,带薪年休假、年节假日如何安排,各地裁审规定出炉,劳动合同如何约定劳动报酬,职工奖惩条例被废除,用工政策,政策促使成本风险必然发生变化（用工风险）,第十条被派遣劳动者请求与劳务派遣单位订立无固定期限劳动合同的，不予支持，但劳务派遣单位同意的除外。（江苏）第二十七条劳动者请求用人单位增加社会保险险种、补足缴费基数、变更参保地的，不属于劳动争议，但应告知劳动者向劳动行政部门和其他主管部门申请解决。（江苏）92、用人单位经营期限届满不再继续经营，双方劳动合同终止，劳动者要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。双方劳动合同因用人单位经营期限届满不再继续经营而终止应属于劳动合同法第四十四条第一款第六项规定的法律、行政法规规定的其他劳动合同终止情形，但该情形并不符合劳动合同法第四十六条规定的用人单位应支付经济补偿金的条件。故在此情况下，双方劳动合同终止，但用人单位无须支付经济补偿金。（深圳）94、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者应当依法要求用人单位缴纳，用人单位未在劳动者要求之日起一个月内按规定缴纳的，劳动者有权提出解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿金，但经济补偿金的支付年限应从2008年1月1日起计算。（深圳、广东省）,各地劳动争议司法解析,最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释法释200114号最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）法释20066号关于劳动争议纠纷若干程序问题的意见沪高法2008181号关于适用劳动争议调解仲裁法、劳动合同法若干问题的指导意见(广东）关于审理劳动争议案件若干问题纪要（武汉）关于适用25%),FromOct2007,武汉,900(28.6%),FromMay2010,成都,650(12%),FromJan2008,重庆,680(17%),FromJan2008,长沙,850(27.8%),FromJul2010,南昌,720(24.71),FromJul,2100,西安,760(26.6%),FromMay2010,南宁,670(15.5%),FromAug2008,海口,830(31.7%),FromJul2010,合肥,720(28.6%),FromJul2010,太原,850(18%),FromMay2010,Stablefor1year+,Adjustedin2010,银川,710(26.9%),FromMay2010,中华全国总工会,5月29日关于进一步做好职工队伍和社会稳定工作的意见,6月4日关于进一步加强企业工会建设充分发挥企业工会作用的紧急通知,6月9日在其网站刊文表示，要求各级工会推进工资集体协商，促进劳动关系和谐。,6月21日关于新生代农民工问题的研究报告,政策促使成本风险必然发生变化（工会平衡）,社会保险法年内出台,工伤保险条例修订难产,养老保险转移接续办法实施细则待落实,财政部研究开征社保税,新型农村养老保险试点指导意见,1,2,3,4,5,焦点,时机,政策促使成本风险必然发生变化（社保压力）,呼应体面劳动要尊严,中国经济需转型伴危机,基尼系数受关注超警戒,刘易斯拐点争论尚未到,企业寻求转移有困难,工资物价互推预通涨,集体诉求惹眼球被效仿,基本调薪高风潮迫跟进,市场趋势分析,胡锦涛总书记在纪念“五一”国际劳动节时发表重要讲话:1、要切实提高就业质量，不断增加劳动者特别是一线劳动者劳动报酬。2、要切实发展和谐劳动关系，建立健全劳动关系协调机制，完善劳动保护机制，让广大劳动群众实现体面劳动。“体面劳动”的概念是国际劳工组织总干事索马维亚(JuanSomavia)于1999年首次提出。所谓“体面劳动”包括劳动者的权利得到保护、有足够的收入、充分的社会保护和足够的工作岗位。温家宝总理首提“尊严论”在政府工作报告时再次这样强调：“我们所做的一切都是要让人民生活得更加幸福、更有尊严，让社会更加公正、更加和谐。”这个表述，已是温家宝第三次在公开场合使用。当劳动不体面，劳动者无尊严的时候，如何指望经济走出结构性失衡的困局？,一、呼应体面劳动要尊严,5月份以来，从本田汽车佛山工厂开始的停工多米诺现象不仅在珠江三角州和长江三角州的工厂，而且在北京、上海、江苏、四川、重庆、山东、山西、甘肃、河南、湖北、云南等几百家外资企业和中国企业地相继出现集体诉求现象，工人们要求增加工资、体面工作，维护工人合法权益。,二、集体诉求惹眼球被效仿,集体诉求行动可能成为了一种劳动力市场配置资源的手段，促使利益平衡局面的出现。集体诉求行动给劳资关系、经济转型、工会作用以及政府公共管理等方面提出了一系列新的问题和挑战，但要把集体诉求行动同“群体性事件”剥离开。（作为企业管理和HR都必须掌握危机公关管理）,二、集体诉求惹眼球被效仿,20100528,工人：无人签署厂方要求签的承诺书，提出六点求无果继续罢工厂方：要求所有员工签署承诺书保证不再停工，最后期限0531,20100527,工人：未予接受厂方公布的工资调整方案，停工继续厂方：公开工资调整方案，员工工资每月增加340-477元不等,20100525,工人：无人签署厂方要求实习生签署的继续实习确认书厂方：要求实习生签署确认书，如参与停工或被学校开除学籍,20100524,工人：未接受厂方提高员工伙食补贴的方案，停工继续厂方：宣布员工伙食补贴由原60元/月涨至120至155元月,20100522,工人：时值周六加班、所有班次停工、全厂停产。带头停工者辞退厂方：要求实习生签署确认函，保证不再参与罢工，但无人签署,20100517,工人：因不满工资低、待遇差，上百名工人停工要求加薪厂方：承诺一周内答复工人要求，工人随即复工,20100604,工人：邀请常凯做为工人代表三方谈判，同意有条件复工工会成焦点厂方：最低工资从1544上调至1910，上涨24%,二、集体诉求惹眼球被效仿,本地区、本系统企业中当前是否发生劳资纠纷的问题，发生问题的主要原因是什么？问题是否解决？是否有相应措施和解决办法？本地区、本系统企业中是否存在可能导致产出劳资纠纷的苗子性问题？是否有预防措施？职工工作生活的最大压力是什么？最大支出在哪些方面？最担心什么？职工对现有工作状况、工作环境、工资收入是否满意？是否经常加班？认为目前干群关系如何？单位领导或公司管理层是否解决过实际困难？职工是否知道深圳富士康、本田事件？对类似事件的看法,23,二、集体诉求惹眼球被效仿,三、基本调薪高风潮迫跟进,调薪，漂亮的危机公关处理，您理解并学会运用了吗？,三、基本调薪高风潮迫跟进,起于富士康,蔓延珠三角的涨薪潮,震幅其实传至更远,在多个省份纷纷上调最低工资的背景下,长三角自然也感受到了涨薪的震荡波。最近与在上海的一些台商和本地商人餐叙时,话题也不离“涨薪”二字。现在应该在可以承受的范围内主动给工人适当加薪,是一些长三角厂商比较一致的看法。他们希望不要发生过激事件,让自己陷入被动,反为不美。此外,人性化的管理也为商人们所提及。这次代工企业的加薪潮，调薪幅度虽然都在20%以上，10多个省市的最低工资标准平均上调正幅度亦在17%左右，其性质只能说是对过去多年来对农民工历史欠债的一种补偿。而郭台铭一周之内的两度加薪，现在看来更象是他与中国劳工所开的一场玩笑：先以大幅加薪平息员工自杀风波，继而宣布将其工厂大规模迁往内陆其他省份。得到加薪的深圳富士康员工在厂子关闭之后，所谓“加薪”就成了水中月、镜中花，一场空欢喜。6月9日，百胜集团发出声明，明确沈阳市肯德基员工的最低工资不低于每月900元，并同意承诺员工工资的平均年度增长幅度达到5%。,刘易斯拐点：劳动力从无限供给到有限供给的转变世纪50年代至70年代，中国经历了长达20年的生育高峰期，这导致中国在改革开放后劳动力优势集中爆发，到了20世纪90年代，劳动力的富余和廉价吸引了全球各国企业来华投资设厂，也直接将中国送入经济高速增长快车道。从劳动年龄人口的变化趋势看，中国一般的劳动年龄人口(16岁至64岁)在2010年至2015年将处于峰值。“目前中国正处于刘易斯拐点的过程中，在此拐点到来前，劳动力无限供给，存在“人口红利”，随后劳动年龄人口的比例将不断下降。”认为中国过了“刘易斯拐点”的学者所列举的主要依据是沿海地区的用工荒和工资的上涨。但是，用工荒可能是结构性的，即技术工人短缺，而非技术工人的供给仍然很大。经济学家们表示，中国已经触及（或正在逼近）“刘易斯转折点”，即富余的农业劳动力“池”逐渐枯竭，引发工业工资大幅增长。,四、刘易斯拐点争论尚未到,我国基尼系数已从改革开放初的0.28上升到2007年的0.48，近两年不断上升，实际已超过了0.5，这是十分严重的信号。中国地区、城乡、行业、群体间的收入差距有所加大，分配格局失衡导致部分社会财富向少数人集中，收入差距已经超过基尼系数标志的警戒红线，由此带来的诸多问题正日益成为社会各界关注的焦点。国际上通常认为，基尼系数0.4是警戒线，一旦基尼系数超过0.4，表明财富已过度集中于少数人，该国社会处于可能发生动乱的“危险”状态。从“十二五”规划期开始，从制度、体制和政策上，进行较大力度的改革，切实解决财富分配方面的四大失衡，使我国经济健康、可持续发展。,五、基尼系数受关注超警戒,我国基尼系数已从改革开放初的0.28上升到2007年的0.48，近两年不断上升，实际已超过了0.5，这是十分严重的信号。中国地区、城乡、行业、群体间的收入差距有所加大，分配格局失衡导致部分社会财富向少数人集中，收入差距已经超过基尼系数标志的警戒红线，由此带来的诸多问题正日益成为社会各界关注的焦点。国际上通常认为，基尼系数0.4是警戒线，一旦基尼系数超过0.4，表明财富已过度集中于少数人，该国社会处于可能发生动乱的“危险”状态。从“十二五”规划期开始，从制度、体制和政策上，进行较大力度的改革，切实解决财富分配方面的四大失衡，使我国经济健康、可持续发展。,五、基尼系数受关注超警戒,珠三角约8万家港资企业中，37.3%正计划将全部或部分生产能力迁离珠三角，更有63%以上的企业准备迁离广东，部分实力不足的企业可能因无力搬厂而关闭；西进成为厂商另一选择，目前包括广达、英业达、鸿海等代工大厂都有西进重庆投资并在下半年投产；英业达准备加速将工厂移往大陆内陆，在重庆的工厂预计11月进入量产。另一家代工巨头位于东莞的台达电，在湖南郴州新建的工厂项目已经签约；联合利华把上海工厂搬到合肥八年之后，再度将目光投向中国中西部长沙宁乡。另，丰田欲复活美国密西西比工厂并生产卡罗拉。,六、企业寻求转移有困难（西进）,鸿海集团总裁郭台铭宣布，富士康决定撤走大陆部分生产线，改用机器生产以无人工厂方式运作，而且又会加大在越南生产线以及计划将部分生产线迁至印度等国家。目前富士康在大陆约80万的员工将面临失业的危机。仁宝将重启越南厂投资计划，最快今年下半年完工投产。美联社预计，可能会有数以千计的公司不得不把业务搬到越南等低人力成本国家。台湾区电机电子工业同业公会，也宣布预计未来三至五年内，大陆台资电子厂将纷纷撤离大陆，搬往到印度印度尼西亚越南等地。越南一般工人工资大概比大陆便宜3到4成，但越南的工运比大陆厉害，最让台商头痛的是越南工人动辄罢工围厂，而且越南政府对工人的支持更胜于中国政府，越南人民族自尊心让他们很难接受台商在中国实施的军事化管理；加上言语不通，徒增台商管理上的困难。还有越南折南北狭长的地形导致南北运输困难。在投资泰国的经验方面，则充分利用泰国工人的忠诚性，泰国厂蓝领的跳槽率一年不到5%，白领更低于2%；台商返回台湾，台湾的劳工成本还是太贵，如果台商回台湾，主要是因为投资环境改变，特别是税率改变和两岸直航，有些东西会在台湾组装或增加一些附加价值，所以台商回流主要不是因为大陆工资调升，而是另有别的因素。,六、企业寻求转移有困难（南进）,工资和利润之间是跷跷板关系，工资上升较快，利润就会增长较慢或者下降。如果薪酬上涨过快波及到上市公司，对制造业企业、特别是劳动密集型企业的业绩将产生巨大的影响。5月份CPI数据3.1%，市场通胀预期再度升温。现在怕就怕工资增加超过了生产率的提高，不仅导致企业成本增加，同时也会导致一般价格总水平上涨，这种情况一旦发生，工资物价互相推动，在过剩产能没有完全消化的背景下，加薪政策将会促成严重的通货膨胀。通胀是一个非常现实的问题。通胀的成本转嫁给了中国的老百姓，像其他的一些成本，是全社会在承担，没有透明度，从政治意义上讲，承担通胀的成本要比其他成本更严重，越底层，越敏感。如果工资涨幅过高过快，加重企业负担的同时还可能引发企业裁员，不利于社会稳定，还会影响地区经济的稳定发展。,七、工资物价互推预通涨,“中国制造”的优势在于价格低廉,而价格低廉正是缘于“人口红利”,缘于低廉的劳动力成本。“人口红利”即将吃完,廉价劳动力将越来越稀缺,这意味着,企业必须提高劳动待遇才能招到工人、留住工人,再也不能靠压缩农民工权益获得长久发展;这意味着,企业的劳动力成本将逐步提高,产品和服务成本将水涨船高，意味着,劳动密集型企业的生存空间将越来越小,要想获得生存和发展,必须进行升级转型,提高产品的附加值和科技含量。这将会倒逼企业放弃劳动密集型产业,倒逼中国经济实行结构调整和转型升级。留给中国转型的时间和空间已经不多，其间的逻辑链条很清晰：要使经济增长可以持续，就必须转变经济发展方式；要转变经济发展方式，就必须启动和扩大内需；要启动和扩大内需，就必须调整收入分配；要调整收入分配，就必须触及一次分配；要撼动一次分配，仅靠政府发力是不行的，而必须调动和增强劳动者的力量；而调动和增强劳动者的力量，有可能损伤即时的稳定和发展现状。,八、中国经济需转型伴危机,风险篇发现与把握用工风险,劳动争议是指企业劳动关系的双方主体及其代表之间在实现劳动权利和履行劳动义务等方面发生的争议或纠纷。,凡大事皆起于小事,某世博场馆计划人员成本为7500元/人/月，世博馆运行6个月，共45000元，该成本包含员工的收入、保险及经济补偿金和可能存在的其他费用。员工工作安排：做六休一，安排平常工作日休息，每天工作12小时，后与外包机构签订合同为4500元。,世博小故事,经提醒重拆分设计工资结构进行成本控制：拆分算法一：分解基本工资作为社保缴纳和加班费计算方法拆分算法二：分解基本工资作为社保缴纳和加班费计算方法，基本工资以最低工资为标准拆分算法三：拆分基本工资包含日常延时加班工资周六加班费另计，社保按最低基数缴费拆分算法四：拆分基本工资包含日常及周六延时工资并给予其他补贴，社保按最低基数缴费,世博小故事,变动因素1、申请综合工时制，第六天的工作时间由200%化为150%计算；2、住房公积金、带薪年休假未计入其中；3、每个月实际周六可能为四天或五天；4、可能出现其他情况，员工离职、请病假、加班无法调休等。,劳动争议没有标准答案,劳动者从2006年9月1日进入公司，签订劳动合同2006年9月1日至2007年8月31日的劳动合同，合同到期后未续签，小马继续在外贸公司工作，但是由于种种原因，一直拒签劳动合同。离职前十二月收入银行转帐基本工资为2000，现金补贴1000元。2010年2月28日公司通知其终止劳动关系。劳动者至仲裁要求违法解除劳动合同的赔偿金及未签合同的双倍工资，仲裁予以了相应标准的支持,未签合同的双倍工资,要视情况区别对待：原则上要支付双倍工资，但如用人单位已尽到诚信义务，而因不可抗力、意外情况或者劳动者拒绝签订等用人单位以外的原因，造成未订立书面劳动合同的，用人单位不须支付双倍工资。,38,1、劳动合同期满后未续订合同的，及时补订书面劳动合同。2、劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，可以终止劳动关系。3、如劳动者拒绝订立书面劳动合同并拒绝履行的，视为劳动者单方终止劳动合同。4、劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知14、有固定期限的劳动合同期满后，因用人单位方面的原因未办理终止或续订手续而形成事实劳动关系的，视为续订劳动合同。5、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释法释200114号第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。6、原劳动合同到期后，用人单位和劳动者未续签书面劳动合同，用人单位是否应向劳动者支付未订立书面劳动合同期间的双倍工资？答：原劳动合同到期后，劳动者仍在该用人单位工作的，双方当事人应当在一个月内订立书面劳动合同。因用人单位原因超过一个月未续签书面劳动合同的，用人单位应向劳动者支付未订立书面劳动合同期间的双倍工资。,未及时续签劳动合同的双倍工资,第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。,劳动争议仲裁时效,劳动者要求用人单位支付未订立书面劳动合同期间双倍工资的请求是否适用有关劳动报酬的特殊时效规定？答：支付未订立书面劳动合同期间的双倍工资属于用人单位违反法定义务所应当承担的法律责任，因此，该请求不适用有关劳动报酬的特殊时效规定，而适用劳动争议申请仲裁的一般时效规定。劳动者要求支付劳动报酬的请求是否适用申请仲裁的一般时效规定？答：根据劳动争议调解仲裁法第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间为一年的限制；但是，劳动关系终结的，应当自劳动关系终结之日一年内提出。,特殊时效和一般时效剥析,用工年限：不同用人单位、08年9月18日之前、派遣单位诉讼时效：2008年5月1日之前，2008年5月1日开始有效追溯：特殊时效、一般时效实体追索：两年追溯重要证据：营业执照必要条件：主动提出最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第3条当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。,用工年限与时效抗辩要点,加班工资：有约定从约定双倍工资：按合同工资或基本工资计算恢复工资：按最低工资或合同工资计算，从起诉之日计算经济补偿：按可证明的工资数额作为计算带薪年假：按一般时效处理，如此时仍在职员工仲裁要求08年带薪年假已过时效；社会保险：仲裁可能按一般时效一年裁决，法院出现一年、两年、不属民事争议、全追溯四种可能性,不同情形下的劳动争议计算标准,(2009)沪二中民一(民)终字第1058号、法院作出（2008）杨民一（民）初字第114号民事判决书，判令撤销某大型超市五角场分店对董惠琦作出的退工决定，恢复双方的劳动关系；某大型超市五角场分店支付董惠琦2007年10月、11月工资2540元。、2008年8月20日，董惠琦又向上海市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求某大型超市五角场分店补缴2007年10月至2008年7月的社会保险费。该会于2008年10月22日裁决某大型超市五角场分店为董惠琦补缴2007年10月至2008年7月的社会保险费。、2008年11月3日，董惠琦向上海市杨浦区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求某大型超市五角场分店赔偿住院期间的医药费3313元。4、根据有关规定，应当缴纳医疗保险费的用人单位和职工，未缴费或者未足额缴费的，自次月起职工停止享受医疗保险待遇，用人单位和职工在足额补缴医疗保险费的次月，职工恢复医疗保险待遇，停止待遇期间所发生的医疗费用，由用人单位负担。,分次仲裁与恢复劳动关系,（2009）沪一中民一(民)终字第1551号1、公司撤销2008年8月26日违法解聘书，恢复劳动关系；2、公司支付殷某某2008年2月25日至2008年4月27日期间未签订劳动合同的双倍工资8,000元；3、公司支付殷某某替代通知期工资4,000元；4、公司支付殷某某2008年5月1日、4月4日、6月8日的法定节假日加班工资1,593元；5、公司支付殷某某2008年4月13日至6月30日期间平时延时加班工资6,732元；6、公司支付殷某某12天双休日加班工资2,124元；7、公司支付殷某某南京、韩国培训及购买配件等费用1,600元；8、公司为殷某某补缴2008年8月至2009年1月的社会保险费；9、公司支付殷某某拖延邮寄退工单造成殷某某无法找工作，无法充电，无法领取失业金的精神损失及物质损失30,000元;10、公司支付殷某某造谣中伤诬陷精神损失费120,000元；11、因公司造谣中伤诬陷殷某某，要求公司赔礼道歉。,请求标的,分次请求：提出劳动争议分次进行，麻痹企业，获得需要证据无理请求：不理解法律或故意提出多项与法无据的请求变更请求：仲裁前只提一项请求，仲裁时变更多项请求连带责任：派遣责任由用人主体承担，连带用工单位需另行诉讼解决举证时效：利用规则过10天时效不予质证；诉讼时效：仲裁后15天内向法院提出诉讼，企业未提出后撤诉执行仲裁后不提出诉讼方的原已裁决的请求不予受理,输在最后,风险节点的梳理要素,证据防范,风险成本,政策依据,节点的操作空间如何合法操作？,操作实务,节点的设计理由为什么要这样做？,节点的风险成本没做有什么后果？,节点的证据要素仲裁时如何举证？,如何发现风险节点,用工风险中的节点控制,招聘录用招聘面试、报到签约、试用转正考勤假期工时适用、考勤标准、假期管理薪酬福利劳动报酬、工资支付、社保福利工作管理岗位异动、工作地点、工作流程培训考核员工培训、绩效考核、职业发展职业道德行为准则、纪律管理、保密竞业企业责任劳动保护、投诉建议、工会民主劳动关系用工合同、制度管理、劳动争议离职交接离职手续、工作交接、经济补偿,49,作业篇人事作业流程要点,（2008）长民一(民)初字第3325号（非国内注册企业）本院认为：被告是在香港注册的企业，不属劳动法意义上的用人单位，原告虽在被告处工作，但双方之间形成的关系不是劳动法调整的劳动关系。原告要求参照劳动合同法的规定，主张被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额、支付未提前三十日通知解除劳动关系的替代通知期工资、违法解除劳动关系的赔偿金，不符合相关规定，本院不予支持（2008）沪二中民一(民)终字第2790号（非正规不受劳动合同法调整）原审法院认为，闸北彭浦公益服务社作为公益性的非正规就业劳动组织，是在政府提供扶持和帮助的情况下，组织失业人员、协保人员、农村富余劳动力，通过开发社区服务业、家庭工业、为单位提供社会化服务等形式进行生产自救，以获得基本的收入和社会保障的一种社会劳动组织。其设立的目的是为就业有特别困难的人员提供就业机会，使其通过自身的劳动获得相应的生活保障。,劳动关系认定的口径,（2009）沪二中民一(民)终字第681号、在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。、法律并未规定证明劳动关系是否建立应当实行举证责任倒置，且泛洋公司主张的是不存在劳动关系的消极事实，而杜友梅主张的是存在劳动关系的积极事实，故首先应当由杜友梅进行举证。、泛洋度假村胸卡只能证明其对外以泛洋公司的名义工作，无法证明双方内部的法律关系存在必然性；技师项目单只是结算凭证，杜友梅亦认可其每月两次从陈正新处领取应提的费用，故无法证明其与泛洋公司存在劳动关系；泛洋度假村的住宿证只是证明其住在泛洋公司提供的宿舍中，但杜友梅自认其是需要向陈正新缴纳食宿费的，而在杜友梅提供的泛洋公司招聘广告照片中，明确记载了泛洋公司对外地员工是免费提供食宿的，故杜友梅的上述证据尚不足以证明其与泛洋公司存在劳动关系。、泛洋公司也没有对杜友梅实施日常管理，杜友梅的劳动报酬亦是根据其工作量与陈正新进行现金结算，而并非在泛洋公司的财务部门领取。,未被认定劳动关系不支付双倍赔偿,合同可选，灵活用工,书面合同订立过程中的思考,1、员工换公司要不要签合同？2、员工转派遣要不要签合同？3、员工续签合同是签续签通知吗？4、企业什么时候可以变更合同版本？上海市劳动和社会保障局关于实施上海市劳动合同条例若干问题的通知（三）:用人单位因主体发生变更、职工组织调动等情况，虽然办理了招退工手续，但职工的工作年限由变更后的企业连续计算而未造成实际失业的，用人单位可不支付经济补偿金。”,两次固定期限劳动合同后如何处理,符合订立无固定期限劳动合同的条件，但当事人订立了固定期限合同的效力劳动者符合签订无固定期限劳动合同的条件，但与用人单位签订固定期限劳动合同的，根据劳动合同法第十四条及实施条例第十一条的规定，该固定期限劳动合同对双方当事人具有约束力。合同期满时，该合同自然终止。用人单位与劳动者连续订立几次固定期限劳动合同以后，续订合同应当订立无固定期限合同劳动合同法第十四条第二款第（三）项的规定，应当是指劳动者已经与用人单位连续订立二次固定期限劳动合同后，与劳动者第三次续订合同时，劳动者提出签订无固定期限劳动合同的情形。,专项培训与服务期设定的前提,1、用人单位为劳动者提供专项培训费用及培训内容为专业技术培训；用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的有凭证的培训费用、培训期间的差旅费用以及因培训产生的用于该劳动者的其他直接费用。2、违约金的数额不得超过提供的培训费用；3、支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用（递减式处理）。4、试用期不得要求支付服务期违约金。5、企业非员工过失性解除劳动合同不得要求支付。6、服务期等于劳动合同期限。,竞业限制,规章制度必需的预见力,要有哪些制度？人力资源部是一个公司里需要制度最多的部门，制定了多少制度以及有多少制度在实施，是永远也说不清楚的事情，最要命的是有些员工比自己知道的还要多。要控制什么问题？人力资源制度的形成过程是一个极其漫长的无止境的过程，是经过吸收了不同企业管理失误、裁决案例而不断修正建立起来的。制度中的每一句话中都将暗示着某个曾经发生仲裁的案例或法律条款。要人治还是法治？客观问题压迫着人力资源管理者很自然地执行第一步与第二步，但往往就在第二步中停住了，没有意识到第三步的必要性及重要性。为了杜绝问题的再现，人力资源管理者就必须思考，凭借自己的阅历，将常规性的、可程序化的工作与问题，形成企业的用人管理规范，以减少许多人治的风险。,规章制度修订的细节,人员节点,时间节点,条款节点,责任节点,四缺乏：计划方案、操作规范、验收标准、时间限制四未能：落实责任、明确权限、人员匹配、信息资源,三要点：1.根据企业的实际依法对法律原则规定，设定具体实施标准;2.对法律未能明确作规定的其他事项，作出规范和量化标准；3.对有可能产生争议的事项，作出具体的界定方法。,颠覆传统观念掌握经济补偿标准,经济补偿金的标准？,什么情况不需要支付经济补偿金？,什么情况下需要支付经济补偿金?,员工主动离职,惩罚性解除,员工不移交,被迫解除合同,企业协商解除,非过失性辞退,固定合同到期,企业经济裁员,非全日制用工,试用期,第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。二十三、用人单位单方解除劳动者的劳动关系，引起劳动争议，经劳动争议仲裁部门或人民法院裁决撤消单位原决定的，用人单位应当支付劳动者在仲裁、诉讼期间的工资。其标准为：用人单位作出决定之月时该劳动者所在岗位前12个月的月平均工资乘以停发月份。双方都有责任的，根据责任大小各自承担相应的责任。,恢复劳动关系之后果,经济解除,裁员条件,1、裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的需要告知工会2、依照企业破产法规定进行重整的；3、生产经营发生严重困难的；4、企业转产、重大技术革新或者经营方式调整经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；5、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。,优先留用,1.与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；2.与本单位订立无固定期限劳动合同的；3.家庭无其他就业人员，有需要抚养的老人或者未成年人的。,劳动合同法第四十一条中“裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十的以上”是指在三个月内裁减的人员达到此标准的，应按照劳动合同法规定的程序进行。裁员不足二十人且占企业职工总数百分之十以下的，用人单位应当按照劳动合同法第四十条的规定执行。,解除劳动关系的理由,情势变更解除,严重违纪解除,