第二章 破产程序的开始.ppt

第二章破产程序的开始,*本章分为三节：第一节破产程序开始的条件第二节破产申请第三节破产案件的受理,第一节破产程序开始的条件,开始破产程序应当具备的条件一、债务人有破产能力二、存在破产原因,一、债务人有破产能力破产能力即破产资格，债务人可以被宣告破产的资格。商人破产主义和一般破产主义我国有限制的商人破产主义我国现行破产法的适用范围:NO2“企业法人”合伙企业法NO92“合伙企业破产清算”邹海林：关于破产法适用范围的思考，政法论坛，2002（3）,几类特殊主体的破产能力,公法人可否破产？公益法人可否破产？公用企业可否破产？金融企业可否破产？遗产可否破产？外国人的破产能力,二、存在破产原因（破产界限）破产原因，当事人据以提出破产申请，法院据以启动破产程序的法定事实。引起破产程序开始的原因立法上：列举主义概括主义概括主义的三种标准：不能清偿-现金流量、客观经济状态停止支付-外在行为表现资不抵债-资产负债比例,我国破产法规定的破产原因,我国破产法采取概括主义立法方式规定破产原因NO2企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。,破产原因的认定标准,1.债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；2.债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。,*“不能清偿到期债务”的认定,司法解释：下列情形同时存在的，认定债务人不能清偿到期债务：（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。香港的百富勤破产就是不能支付到期债务，因为它到期的千万美元债务不能支付,最后被申请宣告破产。,“资产不足以清偿全部债务”的认定,资产不足以清偿全部债务是指债务人的实有资产不足以清偿全部债务，即通常所说的“资不抵债”或“债务超过”。资不抵债的着眼点是资债比例关系，考察债务人的偿还能力仅以实有财产为限，不考虑信用、能力等可能影响债务人清偿能力的因素，计算债务数额时，不考虑是否到期，均纳入债务总额之内。通常用来判断债务人是否资不抵债的标准为资产负债表，审计报告或者资产评估报告等也可作为判断债务人资产总额是否资不抵债的依据。,“明显缺乏清偿能力”的认定,（一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（三）经人民法院强制执行，无法清偿债务；（四）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务;（五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。,开始破产程序是否必须存在多数债权人,有些国家的立法规定破产程序只适用于多数债权人，如奥地利、西班牙。也有国家的破产法规定，在只有一个债权人的情况下也可适用破产程序，如智利。大多数国家的破产立法对此未予明文规定。我国学者对此问题的观点也不一致，考虑到对各方当事人权益更好的维护，以及法院司法实践工作的需要（法院无法在受理破产案件前查明债权人的人数），多数债权人的存在不宜作为破产程序开始的要件。,第二节破产申请,一、破产程序启动的模式二、破产申请的提出三、破产申请的撤回四、破产申请的不予受理或驳回,一、破产程序启动的模式,破产程序由何人启动？申请主义还是职权主义？破产程序何时启动？宣告开始主义还是受理开始主义？我国破产申请不是破产程序开始的标志，而是破产程序开始的条件。法院受理才是破产程序的开始。,二、破产申请的提出,哪些人可以提出破产申请？NO7债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。,（一）债权人申请,申请条件NO7：*债务人不能清偿到期债务须书面形式NO8记载内容：（1）申请人、被申请人基本情况；（2）申请求目的；（3）申请事实和理由；（4）其他。,（二）债务人申请,*申请条件NO7清算、和解：不能清偿且资不抵债或者明显缺乏清偿能力的。重整：不能清偿且资不抵债或者明显缺乏清偿能力的，或者有明显丧失清偿能力可能的。须书面申请NO8申请人、申请目的、申请事实和理由以及有关材料（财产状况说明、债权债务清册、财务会计报告、职工安置等）,（三）清算人申请,申请条件：清算中公司资不抵债公司法NO188清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。破产法NO7-3企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿全部债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。,三、破产申请的撤回各国规定不同：1.法院许可主义2.任意撤回主义3.区别主义我国采法院许可主义：NO9：人民法院受理破产申请前，申请人可以请求撤回申请。人民法院准许申请人撤回破产申请的，在撤回破产申请之前已经支出的费用由破产申请人承担。,四、破产申请的不予受理或驳回1.不符合受理条件的，裁定不予受理。2.债务人不符合破产条件的，裁定驳回申请。3.救济：可在裁定送达之日10日内向上级人民法院上诉。,第三节破产案件的受理,一、破产案件的管辖二、破产案件的审查三、破产案件的裁定受理四、破产案件受理的法律效力五、破产案件受理后法院应做的工作,一、破产案件的管辖,（一）地域管辖由债务人（主要办事机构）住所地法院管辖。（二）级别管辖以债务人的登记机关的级别为准。县、县级市或区级登记的企业的破产案件由基层法院管辖；地区、区级市以上登记的企业和纳入国家计划调整的企业的破产案件，由中级法院管辖。（三）移送管辖需要移交管辖的，可依据民诉法的规定办理移送管辖。,23,受理,管辖权,破产能力,破产原因,申请权,二、破产案件的审查,1.形式要件申请人有申请权法院有管辖权,2.实质要件债务人有破产能力存在破产原因,审查,三、破产案件的受理,1.裁定法院经审查认为破产申请符合规定，应当作出受理裁定，并制作受理通知书，送达申请人和债务人。2.受理的时间受理是破产程序开始的标志，受理通知书作出时间为破产案件受理时间，不以送达时间为准。,四、破产案件受理的法律效力,（一）对债务人权利限制（1）债务人丧失对财产的控制权，财产由管理人接管。“妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料”NO15（2）禁止对债权人个别清偿。NO16（3）债务人有关人员承担法定义务。NO15配合破产工作,NO15自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的有关人员承担下列义务：（一）妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；（三）列席债权人会议并如实回答债权人的询问；（四）未经人民法院许可，不得离开住所地；（五）不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。前款所称有关人员，是指企业的法定代表人；经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员。,NO16人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。,（二）对债权人的影响一方面对债权人权利限制（1）不得接受债务人的个别清偿；（2）在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。NO75另一方面使一些债权发生变化（1）未到期债权视为到期；NO46（2）附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。NO46（3）债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。,（三）管理人的指定NO13人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。（1）管理人有权决定解除或者继续履行未履行完毕的合同；NO18（2）对债务人在特定时期的违法行为，有权请求法院予以撤销。NO31、32,NO18人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。,2008年6月20日，甲、乙公司签订100万元的买卖合同，7月1日，人民法院受理了甲公司的破产申请。同时指定丙会计师事务所为破产管理人。该买卖合同甲乙公司均未履行。根据破产法的规定回答下列问题：（1）对于甲乙均未履行完毕的合同，管理人应当如何处理？（2）该买卖合同在什么情况下视为解除？（3）如果管理人决定解除合同，给乙公司造成10万元的经济损失，该损失应当如何处理？（4）如果管理人决定继续履行合同，乙公司按照合同约定发货后，100万元的货款应当如何支付？,（四）民事诉讼与执行程序方面的效力（1）有关债务人财产的保全措施解除NO19（2）有关债务人财产的执行程序中止NO19（3）民事诉讼或者仲裁程序中止与继续NO20（4）有关债务人的新发生的民事诉讼专属管辖。NO21,NO19人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。NO20人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。NO21人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。,破产案件受理,*破产受理的法律后果,对债务人：？,对债权人：？,对管理人：？,对诉讼程序：？,五、破产案件受理后法院应做的工作,1.组成合议庭2.指定管理人3.通知和公告：受理后25日内通知已知债权人，并公告公告事项：NO147项公告方式：公告栏张贴并报刊登载公告效力：发布有效,【案例】破产受理及其效果,甲公司一直亏损，形成资不抵债的局面，最终不能清偿到期债务，该公司陷入一系列的民事诉讼中。其中，乙公司是甲公司最大的债权人，2010年起诉至法院要求甲公司偿还长期拖欠货款，已胜诉但未申请执行。甲公司所在市工商银行也于2000年3月起诉甲公司但法院尚未判决。,丙公司曾于2009年底供给甲公司一批原材料，约定在2010年7月付款，丙公司担心自己的债权无法得以实现，于2010年8月向法院申请甲公司破产，法院依法受理该项破产申请。甲公司因扭亏无望，于是在2010年4月提前清偿了其多年业务伙伴丁公司的未到期债务，并补发了拖欠公司员工的工资，此外还低价抛售公司产品来解决资金不足的问题。,问题1丙公司是否可以申请甲公司破产?2人民法院受理该破产案件后，与甲公司有关的其他诉讼案件应如何处理?,39,甲公司,公司员工,其他,乙公司,丙公司,工商银行,丁公司,2010年8月申请甲破产,2010年4月未到期债务得到清偿,低价抛售公司产品,2010年3月起诉，但未判决,已经判决胜诉但未申请执行,补发劳保费用医疗费用,*债权请求权状况：,参考结论1丙公司可以申请甲公司破产。2.法院受理该破产案件后，与甲公