国际商法总复习课件.ppt

2020年5月27日4时53分,陈兰兰iblaw2009,第一章国际商法绪论,2020年5月27日4时53分,国际商法的含义,国际商法，是调整国际商事组织关系和国际商事行为关系的法律规范的总称。,2020年5月27日4时53分,第二章商事组织法,第一节商事组织法概论第二节股份有限公司,2020年5月27日4时53分,第一节商事组织法概论1.商事组织的分类,从法律角度，可将商事组织分为：个人独资企业、合伙、公司。其中，公司是最重要的商事组织。,2020年5月27日4时53分,2.公司的定义,公司，是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。,2020年5月27日4时53分,第二节股份有限公司,一、股份有限公司的设立二、股份有限公司的资本制度三、股份有限公司的组织机构,2020年5月27日4时53分,一、股份有限公司的设立,各国公司法通常规定，股份有限公司的设立必须经过以下步骤：有一定数目的发起人；发起人制定公司章程，并认购股份；发起人召开公司创立大会，并选出公司第一届管理机构；向政府有关主管部门办理公司设立登记，经主管部门审查认为符合法律规定的条件准予登记后，公司即告成立。,2020年5月27日4时53分,二、股份有限公司的资本制度,从经济学角度来看，公司的资本是公司开展业务的物质基础。从法律角度来看，公司的资本是公司对债权人承担法律责任的物质保障。,2020年5月27日4时53分,2.1公司资本的概念,狭义的公司资本，是指股东对公司的出资和由此形成的收益，即公司的自有资本。广义的公司资本，包括公司的自有资本、借贷资本两部分。,2020年5月27日4时53分,2.2公司的资本制度和原则,对于股份有限公司的资本，德国、法国等大多数大陆法系国家的公司法，确立了资本确定、资本维持、资本不变三项原则。英国、美国、荷兰等国家的公司法，形成了资本授权、资本维持、资本不变三项原则。,2020年5月27日4时53分,2.2.1资本确定原则与资本授权原则,资本确定原则，是指股份有限公司在设立时，必须在公司章程中确定公司的资本总额，且须由股东认足或募足全部资本。资本授权原则，是指股份有限公司在设立时，必须在公司章程中载明公司的资本总额，但股东不必认足或缴足全部资本，公司即可成立；未认足或缴足部分，授权董事会在公司成立后根据业务发展需要作出决定陆续募集。,2020年5月27日4时53分,2.2.2资本维持原则,资本维持原则，是指公司在其存续过程中，应保持与其资本总额相当的财产，以维护债权人的利益，确保公司的正常经营。,2020年5月27日4时53分,2.2.3资本不变原则,资本不变原则，是指公司资本一经确定，便不得随意改变。如需增加或减少资本，必须严格按照法定程序进行。,2020年5月27日4时53分,2.3股份与股票,股份有限公司的资本均分为股份。股份是均分股份有限公司资本的单位。股票是股份的表现形式，是证明股东身份的书面凭证。,2020年5月27日4时53分,股份的种类,各国公司法通行的股份分类主要有以下三种：1.普通股与优先股2.记名股与无记名股3.有票面金额股与无票面金额股,2020年5月27日4时53分,普通股与优先股,普通股，即通常的股份，是构成公司资本的基础。普通股的股东一般在股东大会上享有表决权，参与公司的经营管理。普通股的股利一般不固定。优先股，是指在分派公司红利、公司清算时分派公司财产两方面比普通股享有优先权的股份。但优先股的股东一般在股东大会上没有表决权，不能参与公司的经营管理。优先股的股利一般是固定的。,2020年5月27日4时53分,记名股与无记名股,根据股票上是否记载股东的姓名或名称，可将股份分为记名股与无记名股。记名股，是指将股东的姓名或名称记载于股票上，并记载于公司的股东名册上的股份。记名股的转让须将受让人的姓名或名称记载于股票上，并记载于公司的股东名册上。无记名股，是指在股票上不记载股东姓名或名称的股份。无记名股票的持有人即可行使股东权利。无记名股的转让只需将股票交付给受让人即可。,2020年5月27日4时53分,有票面金额股与无票面金额股,根据股份是否以金额表示，可将股份分为票面金额股与无票面金额股。票面金额股，是指在股票票面上载明一定金额的股份。无票面金额股，是指在股票票面上不载明金额，只载明其占公司资本总额一定比例的股份。无票面金额股的价值随着公司财产的增减而增减。,2020年5月27日4时53分,三、股份有限公司的组织机构,按照传统公司法，股份有限公司有两个组织机构：股东大会、董事会。20世纪以来，各国公司法出现削弱股东大会的权限，加强董事会权限的趋势。随着董事会权限的扩大，各国公司法规定了一些具体制度，对董事会实行不同形式的监督。各国公司法一般规定，股份有限公司有三个组织机构：股东大会、董事会、监事会。,2020年5月27日4时53分,3.1股东大会,按照传统公司法，股东大会是公司的最高权力机关，对公司的经营管理拥有广泛的决策权，并且有权选任、解任公司董事。按照现代公司法，股东大会仍是股份有限公司的最高权力机关，但是各国公司法都在不同程度上限制股东大会的权限。,2020年5月27日4时53分,3.2.2董事会的权限,董事会作为股份有限公司的业务管理机关，拥有广泛的权限。许多国家公司法规定，除了公司法或公司章程规定应由股东大会决议的事项外，公司的全部业务均可由董事会执行。,2020年5月27日4时53分,第三章国际商事合同法,第一节合同的成立第二节合同的有效性第三节合同的违约与救济,2020年5月27日4时53分,第一节合同的成立,2.1要约2.2承诺,2020年5月27日4时53分,2.1要约,2.1.1要约的定义要约是一方向另一方提出愿意根据一定的条件与对方订立合同，并且包含一旦该要约被对方承诺就对提出要约的一方产生约束力之意。,2020年5月27日4时53分,2.1要约,2.1.2要约的构成要件一项有效的要约必须同时符合以下三个条件：要约必须表明要约人愿意按照要约中提出的条件与对方订立合同的意思。要约的内容必须明确、肯定。要约必须传达到受要约人才能生效。,2020年5月27日4时53分,2.1要约,要约邀请要约邀请的目的虽然也是为了订立合同，但是，要约邀请本身不是一项要约，而是为了邀请对方向自己发出要约。,2020年5月27日4时53分,2.1要约,要约与要约邀请的主要区别在于:一方发出要约，一经对方承诺，合同即告成立；一方发出要约邀请，即使对方接受要约邀请提出的条件，合同也不能成立。,2020年5月27日4时53分,2.1要约,2.1.3要约的约束力在要约送达受要约人之前，由于要约尚未发生效力，要约人可以撤回要约。在要约已经送达受要约人之后，要约已经发生效力，对于要约人能否撤销要约，两大法系国家的法律各有不同规定。,2020年5月27日4时53分,2.1要约,2.1.3要约的约束力英美法认为，要约原则上对要约人没有约束力，要约人在受要约人对要约作出承诺之前，随时可以撤销要约。,2020年5月27日4时53分,2.1要约,2.1.3要约的约束力德国法认为，要约原则上对要约人具有拘束力，除非要约人在要约中注明了不受约束的词句，要约人必须受其要约的约束，不得撤销要约。,2020年5月27日4时53分,2.1要约,2.1.3要约的约束力法国法认为，原则上要约人在其要约被受要约人承诺之前可以撤销要约。,2020年5月27日4时53分,2.2承诺,2.2.1承诺的定义承诺，是指受要约人对要约的内容表示同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。,2020年5月27日4时53分,2.2承诺,2.2.2承诺的构成要件一项有效的承诺必须同时具备下列四个条件：承诺必须由受要约人作出。承诺必须在要约的有效期内作出。承诺必须与要约的内容一致。承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。,2020年5月27日4时53分,2.2承诺,承诺必须与要约的内容一致若受要约人在承诺中变更要约的内容，原则上不是一项承诺，而是反要约。,2020年5月27日4时53分,2.2承诺,2.2.3承诺生效的时间承诺一旦生效，合同即告成立。在承诺生效的时间问题上，大陆法系、英美法系国家的分歧很大，主要有三种不同的主张，即：“投邮主义”、“到达主义”、“了解主义”。,2020年5月27日4时53分,2.2承诺,2.2.3承诺生效的时间“投邮主义”英美法认为，在以书信或电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效，合同即告成立。“到达主义”德国法认为，承诺在到达要约人时生效，合同于此时成立。“了解主义”过去，大陆法系国家原则上采取“了解主义”，即：不仅要求要约人收到受要约人的承诺，而且要求要约人真正了解承诺的内容时，承诺才能生效。,2020年5月27日4时53分,第二节合同的有效性,各国法律通常规定，只有合同同时符合以下四项条件，才是有效合同：当事人必须具有订立合同的能力；合同必须合法；合同必须符合法律规定的形式要求；当事人的意思表示必须真实。,2020年5月27日4时53分,3.3当事人意思表示的真实性,如果合同当事人的意思表示有错误，或者是在受欺诈或受胁迫的情况下订立合同，当事人之间虽然形成合意，但是这种合意是不真实的，合同不是有效的合同。,2020年5月27日4时53分,第三节合同的违约与救济3.4违约的救济方法,3.4.1实际履行3.4.2损害赔偿3.4.3违约金,2020年5月27日4时53分,4.4违约的救济方法,4.4.1实际履行实际履行，是指合同一方当事人向法院提起实际履行之诉，由法院判决对方当事人按照合同的规定履行合同。,2020年5月27日4时53分,4.4违约的救济方法,4.4.1.1德国法德国法认为，实际履行是对不履行合同的主要救济方法。,2020年5月27日4时53分,4.4违约的救济方法,4.4.1.2法国法法国法认为，实际履行是可供选择的救济方法，即：当债务人不履行合同时，债权人可以请求实际履行，或者请求解除合同并要求损害赔偿。,2020年5月27日4时53分,4.4违约的救济方法,4.4.1.3英美法英美普通法中，没有实际履行这种救济办法。英美衡平法中，实际履行是例外的救济方法。,2020年5月27日4时53分,4.4违约的救济方法,4.4.2损害赔偿各国法律均认为，损害赔偿是对违反合同的救济方法。但是，各国法律对损害赔偿责任的成立、损害赔偿的方法、损害赔偿的范围，各有不同的规定。,2020年5月27日4时53分,4.4违约的救济方法,4.4.2.1损害赔偿责任的成立大陆法认为，损害赔偿责任的成立，必须具备以下三个条件：必须有损害的事实；必须债务人有过错；损害发生的原因与损害之间必须有因果关系。,2020年5月27日4时53分,4.4违约的救济方法,4.4.2.1损害赔偿责任的成立英美法认为，一方当事人违反合同，对方当事人可要求损害赔偿，而不以违约一方有无过错为条件，也不以是否发生实际损害为前提。,2020年5月27日4时53分,4.4违约的救济方法,4.4.2.2损害赔偿的方法德国法以回复原状为原则，以金钱赔偿为例外。法国法以金钱赔偿为原则，以回复原状为例外。英美法对损害赔偿采取金钱赔偿的方法。,2020年5月27日4时53分,4.4违约的救济方法,4.4.5违约金违约金，是指以保证合同履行为目的，由双方当事人事先约定，当债务人违反合同时，应向债权人支付的金钱。,2020年5月27日4时53分,4.4违约的救济方法,4.4.5违约金大陆法规定了两种不同性质的违约金：德国法认为，违约金是对债务人不履行合同的一种制裁，具有惩罚的性质。法国法认为，违约金是预先约定的损害赔偿金额。英美法认为，违约金是对受害方的赔偿，不是对不履行合同的债务人的惩罚。,2020年5月27日4时53分,一、有关国际货物买卖的立法二、卖方的义务,第四章国际货物买卖法,2020年5月27日4时53分,一、有关国际货物买卖的立法,目前在国际货物买卖中起主要作用的国际条约是联合国国际货物买卖合同公约。,2020年5月27日4时53分,3.关于货物买卖的国际贸易惯例,影响较大的有关货物买卖的国际贸易惯例主要包括：国际贸易术语解释通则华沙牛津规则美国对外贸易定义,2020年5月27日4时53分,二、卖方的义务,交付货物提交有关货物的单据保证货物符合合同,2020年5月27日4时53分,2.1交付货物,2.1.1交货的方式在国际贸易中，交货方式主要包括两种：实际交货、象征性交货。象征性交货，是指在货物涉及运输时，由卖方发运货物，取得提单或类似的装运单据，并将提单或类似的装运单据交给买方，就认为卖方已履行了交货义务。,2020年5月27日4时53分,2.1交付货物,2.1.2交货的地点国际货物买卖合同公约规定，如果买卖涉及货物运输，卖方须把货物交给第一承运人，即履行了交货义务。,2020年5月27日4时53分,2.1交付货物,2.1.3交货的时间国际货物买卖合同公约对如何确定卖方的交货时间，作出下列规定：若合同中规定了交货的日期，或者从合同中可以确定交货日期，卖方应在该日期交货。若合同中规定了一段交货的期间，或者从合同中可以确定一段交货期间，卖方有权决定在这段期间内的任何一天交货。在其他情况下，卖方应在订立合同后的合理时间内交货。,2020年5月27日4时53分,2.3保证货物符合合同,国际货物买卖合同公约规定，卖方交付的货物必须与合同约定的数量、质量和规格相符，并须按照合同约定的方式装箱包装。公约规定，除非买卖双方另有其他约定，卖方交付的货物必须符合下列要求，否则就认为其交货与合同不符：货物应具有同一规格货物的通常用途。货物应具有订立合同时买方通知卖方的特定用途。货物的质量与卖方向买方提供的样品相同。