(xx)沪二中刑终字第238号

1/7XX沪二中刑终字第238号上海市第二中级人民法院刑事附带民事裁定书2007沪二中刑终字第238号原公诉机关上海市嘉定区人民检察院。上诉人原审被告人殷德平。辩护人黄海健、陈顺建，江苏泰州信利达律师事务所律师。原附带民事诉讼原告人王日成。原审被告人吕加宏。原审被告人吕正刚。原审被告人冯玉明。原审被告人陆秀刚。原审被告人蒋冬宏。原审被告人王小雨。原审被告人付朝江。上海市嘉定区人民法院审理上海市嘉定区人民检察院指控被告人吕加宏、吕正刚、殷德平、陆秀刚、蒋冬宏、王小雨、付朝江犯抢劫罪，被告人冯玉明犯抢劫罪、故意伤害罪及附带民事诉讼原告人王日成诉被告人冯玉明2/7刑事附带民事诉讼一案，于2007年3月15日作出2007嘉刑初字第111号刑事附带民事判决。判决后，原审被告人殷德平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，审讯上诉人殷德平，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。上海市嘉定区人民法院根据被害人余某、孙某、王日成的陈述，证人李某、曹某、吴某等人的证词，公安机关制作的现场勘查笔录及拍摄的有关现场照片，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，医药费凭证、休息证明、出院小结及被告人吕加宏、吕正刚、殷德平、冯玉明、陆秀刚、蒋冬宏、王小雨、付朝江的供述等证据确认被告人吕加宏为谋取非法利益，起意抢劫参赌人员钱财，并要求被告人吕正刚物色人选。被告人吕正刚遂电话联系了被告人冯玉明、陆秀刚、蒋冬宏、王小雨、付朝江。2006年8月2日晚，冯玉明等上述五名被告人从原籍来沪。次日下午3时许，被告人吕加宏带领被告人吕正刚、殷德平、冯玉明、陆秀刚、蒋冬宏、王小雨、付朝江等十余人，携带砍刀、匕首、铁管等作案工具，乘坐由被告人吕加宏租赁的面包车至本区江桥镇建华村某号李某经营的废品收购站，持械闯入办公楼二楼棋牌室，被告人吕加宏、吕正刚采用刀砍麻将桌及言语威胁的方法，逼迫在场参与和观看赌博的十余人交出钱财，被告人殷德平则将3/7各被害人交出的人民币及金首饰收集至事先准备的布包中，共劫得被害人余某人民币32,000元、孙某人民币12,000元和黄金项链一根、潘某黄金手链和黄金项链各一根，随后被告人吕加宏等人逃逸，所劫赃款、赃物由被告人吕加宏分赃，被告人冯玉明、陆秀刚、蒋冬宏、王小雨、付朝江各分得人民币1,000元，被告人吕正刚分得人民币数千元及黄金项链一根，其余赃款、赃物由被告人吕加宏、殷德平共同化用。2006年7月6日15时许，被告人冯玉明酒后至江苏省兴化市城东镇一网吧门口，因琐事与网吧业主吴某发生纠纷，后被闻讯赶来的王日成等人殴打。被告人冯玉明被打后，为泄愤至附近饭店取来菜刀，砍伤王日成左肘。经江苏省兴化市公安局刑事科学技术室鉴定，构成轻伤。被告人吕正刚到案后协助公安机关抓获了同案被告人。在本院审理期间，被告人王小雨、付朝江的家属分别替两名被告人退出人民币1,000元。另查，被害人王日成因伤住院21天，医药费共计人民币9,元，需休息6个月。上海市嘉定区人民法院认为，被告人吕加宏、吕正刚、殷德平、冯玉明、陆秀刚、蒋冬宏、王小雨、付朝江以非法占有为目的，结伙采用暴力、威胁手段抢劫公民财物，数额巨大，其行为均已触犯刑律，构成抢劫罪。被4/7告人冯玉明故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应二罪并罚。被告人吕加宏、吕正刚、殷德平起主要作用，系主犯，被告人冯玉明、陆秀刚、蒋冬宏、王小雨、付朝江起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚及被告人吕正刚到案后协助公安机关抓获了同案犯，具有立功表现，依法可从轻或者减轻处罚。在同为主犯中，被告人吕加宏的作用大于被告人吕正刚、殷德平，在量刑中予以体现。被告人王小雨刚成年，又系从犯，家属主动替他退出了非法所得，认罪、悔罪态度较好，依法对其减轻处罚。鉴于本案大部分赃款未退赔及八名被告人均能自愿认罪，在量刑时一并予以体现。根据本案的具体抢劫事实、情节，可对被告人冯玉明、陆秀刚、蒋冬宏、王小雨、付朝江减轻处罚，对被告人吕正刚从轻处罚。被告人冯玉明故意伤害他人身体致人轻伤，除应承担刑事责任外，还应承担相应的民事责任，故附带民事诉讼原告人王日成提出要求被告人冯玉明赔偿住院期间的医药费、伙食补助费、护理费、营养费及相应的误工费等损失，符合有关法律规定，应予支持，但其提出的家属住宿费、交通费的损失，因未能提供相应的证据，不予支持。因在故意伤害中，附带民事诉讼原告人王日成有一定的过错，故可对被告人冯玉明酌情从轻处罚并酌情减轻其民事责任。据此，依照中华人民共和国刑法第二百六5/7十三条第四项、第二百三十四条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十八条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十三条、第六十四条、第三十六条、最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释第五条及中华人民共和国民法通则第一百一十九条之规定，以抢劫罪分别判处被告人吕加宏有期徒刑十三年，剥夺政治权利四年，罚金人民币一万元；判处被告人吕正刚有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，罚金人民币七千元；判处被告人殷德平有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利三年，罚金人民币八千元；以抢劫罪判处被告人冯玉明有期徒刑四年，罚金人民币三千元；以故意伤害罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑四年六个月，罚金人民币三千元；以抢劫罪分别判处被告人陆秀刚和蒋冬宏各有期徒刑四年，罚金人民币三千元；判处被告人王小雨和付朝江各有期徒刑三年六个月，罚金人民币三千元；向被告人吕加宏、吕正刚、殷德平、冯玉明、陆秀刚、蒋冬宏、王小雨、付朝江追缴犯罪所得除赌资予以没收外，余款连同在案款人民币2,000元，分别发还被害人；被告人冯玉明应于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人王日成医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费共计人民币17,元的80即14,元。6/7上诉人殷德平及其辩护人提出，抢劫犯意由吕加宏提出，在实施抢劫过程中，殷德平根据吕加宏的安排将抢到的钱款、金饰品等财物放入布包内带离现场，殷事后未分到赃款赃物，殷在共同犯罪中起辅助、次要的作用，系从犯，原审判决认定殷德平系主犯，并以此量刑，显属不当，要求改判。本院经审理查明的事实、证据与原审判决相同。经查，本次抢劫由原审被告人吕加宏起意并纠集他人共同作案，上诉人殷德平虽被纠集参与抢劫，但其在抢劫过程中不仅持刀威胁被害人，并将赃款赃物放入其携带的布包内，带离现场，其在共同抢劫作案中起了主要的作用，而非辅助性或次要的作用，原审判决认定殷德平系主犯，并无不当，故对上诉人殷德平及其辩护人关于殷系从犯的辩护意见不予采纳。本院认为，原审判决认定上诉人殷德平及原审被告人吕加宏、吕正刚、陆秀刚、蒋冬宏、王小雨、付朝江犯抢劫罪事实清楚，证据确实、充