网络环境下的知识产权保护

网络环境下的知识产权保护,深圳市中科为知识产权代理有限公司,主要内容,1网络与著作权和邻接权2链接中的法律问题3网络服务商的责任4网络域名与商标的法律问题5网络数据库的法律保护6网络与专利权7网络环境下的不正当竞争8网络平行进口问题9BT下载的版权问题,1网络与著作权和邻接权,1.1作品数字化转换行为的性质1.2网络作品的著作权保护1.3在网络上传输作品行为的性质1.4网络上的合理使用和默示许可1.5网络邻接权的保护1.6网络上的著作权侵权问题,1.1作品数字化转换行为的性质,法律没有规定数字化转换的保护问题传统作品被数字化转换的过程包括两个步骤把传统作品的原有形式转换成二进制数字编码把转换成二进制数字编码固定在某个载体上数字化转换不包含人的创造性智力劳动，改变是作品的存在形式，同时也不属于翻译，翻译是指针对人类语言因此应将作品的数字化及其反向过程视为复制,1.2网络作品的著作权保护,网络作品，是指在电子计算机信息互联网络上出现的作品，且满足1）必须是作者自己创作，即具有独创性的作品2）必须是属于文学、艺术或科学领域的作品3）必须以一定的形式或载体表现出来或固定下来4）内容不违反宪法和法律，不损害社会公共利益网络作品主要为文字表现形式的作品，也有计算机程序，以及较为特殊的声、图、文等并茂的多媒体作品网络作品与传统作品一样享有发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、使用权和获得报酬权等权利,1.3在网络上传输作品行为的性质,作品的网络传输行为，是指将文字（包括计算机程序）、美术、图形、摄影、电影和音乐等作品数字化后通过网络（包括局域网络）向公众提供，使公众可以自选时间、地点和范围接触前述作品的行为在网络上传输作品是著作权人的专有权网络传输行为为作品使用的方式之一，网络传输属于著作权人的专有权利网络传输行为：上传（upload）、下载（download）、转贴（post，repost）、转寄（forward）、粘贴（paste）、存储（savetoH/D，disc，cache）、数字化（digitize）、扫描（scan）、浏览（browse）、打印（print）等,1.4网络上的合理使用和默示许可,网络作品的合理使用我国著作权法第二十二条规定了作品合理使用的12种情况作品使用的目的及性质，如是为非商业营利或者为个人学习研究、公共中使用的图书馆为收藏而复制等作品的性质，新闻或是法律文件等所使用部分在作品中的质量和所占比例，不能是构成被使用作品的核心部分对市场的影响小，不会对版权人的利益造成严重损害个人合理使用情形个人浏览时在硬盘或RAM中的复制用脱线浏览器下载打包离线阅读网站定期制作备份等,著作权法第二十二条规定了作品合理使用的12种情况,1.为个人学习、研究或者欣赏而使用2.为介绍、评论某一作品或者说明某一问题而适当引用3.为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播、电视节目或者新闻纪录影片中引用4.报纸、期刊、广播电台、电视台刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台已经发表的社论、评论员文章（对政论性文章的转载、转播）5.报纸、期刊、广播电台、电视台刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外（公共场所演讲的转载、转播）6.为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行7.国家机关为执行公务使用8.图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品9.免费表演已经发表的作品（不是义演）10.对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临蘑绘画、摄影、录像11.将汉族文字作品翻译成少数民族文字在国内出版发行12.改成盲文出版,1.4网络上的合理使用和默示许可,网络作品的默示许可作者将自己的作品上载、传输，应当被认为其对网络的这些特性以及网络中的某些使用行为是明知的或是应推定为属默示同意。如BBS之间经常相互交换、传递彼此布告栏内的信息，或者使用者自行将电子布告栏内的信息粘贴在其他布告栏上。报刊、网站上的作品被相互转载，应按照著作权法第32条第二款规定：“作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其它报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。”处理，但在适用时，有两点应当明确：一是网络上允许转载作品的范围仅指文字作品（录音、录像作品、计算机软件被排除在外）二是使用的作品应当注明出处,1.5网络邻接权的保护,邻接权，是指与著作有关的权利即作品传播者所享有的专有权利；网络著作权中的邻接权的主体主要是指网络服务商和其他与网络有关的传播者网络邻接权主要是以提供MP3的下载，主要表现为一是不经权利人许可，将擅自复制的数字音乐档案（主要为MP3格式的档案）上传到网上（上载）供人免费下载二是虽不是自己直接上载，而是通过链接将其他网站的音乐档案集中到自己的网站，并通过提供窗口和条件，供使用者免费下载，如百度的麻烦国际唱片业协会声明它将对两个目标采取行动一是以MP3形式上载音乐文件的用户二是非法网站主持者的网络服务商，他们不顾警告信仍旧侵权未经许可擅自在网络上使用录音制品等行为，不但可能侵犯了著作权人的著作权，而且直接侵犯了录音制品等作品传播者的权利著作权邻接权人在网上不能仅限于复制或发行，应当考虑到邻接权的网上传输问题（如P2P下载、BT下载）,1.6网络上的著作权侵权问题,1.6.1典型的网络著作权侵权行为擅自下载网络作品如某杂志社擅自下载某网络文学并出版发行擅自将他人的作品上网“北京在线”擅自上传王蒙等6位作家的坚硬的稀粥等作品侵犯网页著作权东方信息公司擅自照搬瑞得在线的主页侵犯MP3音乐著作权,1.6网络上的著作权侵权问题,1.6.2常见的网络侵犯著作权行为有以下几类1）将网络上他人作品下载并复制光盘如有人将某学术网络上电子布告栏他人发表的文章，下载并烧制到随书附赠的光盘，同杂志一并出卖2）图文框（frame）链接，此种行为使他人的网页出现时，无法呈现原貌，使作品的完整性受到破坏，侵害了著作权美国Totalnews公司利用图文框技术，将CNN、华盛顿邮报等网站上的新闻链接到自己的网页，并在其他图文框保留自己的网址和广告，谋取广告利益3）FTP与BBS的复制行为，行为人将他人享有著作权的文件上传或下载非法使用；超越授权范围的使用共享软件，试用期满不进行注册而继续使用美国Playboy杂志上170张照片曾被人上载到BBS站等4）超联接（Hyperlink），利用HTML语法，将相关网页的信息连接起来，未经权利人同意超范围利用5）在图像链接中侵害某图象著作权人复制权,1.6网络上的著作权侵权问题,1.6.2常见的网络侵犯著作权行为有以下几类6）未经许可将作品原件或复制物提供公众交易或传播，或者明知为侵害权利人著作权的复制品仍然网上散布以及拟散布的上载7）侵害网络作品著作人身权的行为，包括侵害作者的发表权、署名权和保护作品完整权等，如将电子邮件转贴到新闻论坛或BBS站；整理编辑网络信息时删除作者签名档案；整理编辑时，只取作品部分内容以及图文框链接等8）网络服务商的侵犯著作权行为，如BBS站侵害著作权人的复制发行权；网站管理者提供设备，引导并鼓励用户将游戏软件上载BBS以及获取游戏软件行为；经著作权人告知侵权事实后，仍拒绝删除或采取其他合法措施；其他与不法行为人有共同故意的共同侵权行为（引诱、唆使、帮助等行为）9）违法破译著作权人利用有效技术手段防止侵权的行为10）故意删除、篡改等手段破坏网络作品著作权管理信息，从而使网络作品面临侵权危险的行为,1.6网络上的著作权侵权问题,1.6.3网络服务商（ISP、ICP）侵权责任适用的情况：（1）网络服务商通过网络参与他人著作权侵权行为，或者通过网络教唆、帮助他人实施著作权侵权行为的，应当与行为人承担共同侵权责任（2）提供内容服务的网络服务商明知网络用户通过网络传播侵犯他人著作权的信息，或者经著作权人提出确有证据的警告，不采取措施移除侵权内容的，应当承担连带责任（3）提供内容服务的网络服务商对著作权人提出的确有证据的警告，在技术可能、经济许可的范围内拒绝提供侵权人的通讯资料的，应当承担相应的侵权责任（4）网络服务商经著作权人提出确有证据的警告而采取移除等措施的，不应为此向网络用户承担违约责任；网络用户因网络服务商采取措施而遭受损失的，由提出警告的著作权人承担责任,2链接中的法律问题,2.1超文本链接方式直接链，即HREF链，外链，用户可以看到这种链的存在，也能够看到这种链所引导的文件的转换，如文字链接，可以配上不同颜色或/和加上底线埋置链，内链，用户以通常方式看不见的，网页下载完成时，链接对象已经自动显示在用户计算机屏幕上，与网页其他内容融为一体，如图像链接、图文框（Frame）链接图像链接，制作者将不同网站、不同网页上的图像链接到自己的网页中，被链接的图像能够作为自己网页整体的一部分在屏幕上显示出来图文框链接，制作者将网页分为几个独立的区间，每个区间可以同时呈现不同来源以及不同内容的资料，这样，网页制作者可以将他人网站上的资料显示在自己网页的某一视框内，而本身网站的其他内容仍然不变，用户可能不知道他在视框内看到的是另一个网站的内容其他隐含链接，如设链者通过链接指令，指向他人网页上的音乐片断，有的网页一打开就会有音乐响起，而设链者通过指向该音乐片断的链接指令，使得自己的网页一打开也会伴随相同的音乐响起,2链接中的法律问题,2.2深层链接（deep-linking）方式深层链接并不是一种链接技术，而只是一种链接方式。它是指链接并不指向被链网站的主页，而是绕过被链网站的主页直接指向其深层网页这种链接使得访问者绕过了被链者的主页，也就绕过了被链者放在主页上的广告，会影响被链者的经济收益和竞争能力深层链接不会引起版权问题，但会引起不正当竞争侵权问题,2链接中的法律问题,2.3链接标志引起的侵权链接标志实质上就是被嵌入了设链文件的文字或图形中的被链文件的网址，网站的经营者都希望自己的页面精彩一些、抢眼一些，所以也不愿意用呆板的被链网站的网址来作为链接标志。因此，链接标志就有了各种各样的形式，文字、图案、徽记等等都被广泛地用来作为链接的标志链接标志与版权如果链接标志使用了未经许可且受版权法保护的是图案或照片，则设链者就要承担版权的侵权责任如果链接标志是文字，由于往往只有几个字，一般情况下不会侵权，但使用了别人的广告语就会侵权链接标志与商标权如果链接标志使用了他人的注册商标，不会侵犯商标专有权，但会存在不正当竞争,2链接中的法律问题,2.4链接指向的内容可能引发的侵权问题正常链接中，访问者从设链网站进入被链网站的网页，浏览的是被链网站，此种链接不被认为侵权埋置链情况下，如图像链接和图文框链接情况下，用户看到的被链内容已与设链网站浑然一体，用户浏览器地址的一栏提示仍然是设链者的地址，并没有通过链接访问被链网站，使浏览者误认为该信息的版权归设链网站所有，其法律问题在于一是存在不正当竞争的侵权问题（后面会详细讲）二是设链者在不指出权利信息的情况下擅自使用被链网站的资料，如图画、文字资料等，存在侵犯著作权的问题,2链接中的法律问题,2.5链接中的法律问题总结设链者取得了被链者的同意而进行的设链行为不会产生侵权纠纷的问题单纯列出他人网站名称作为链接标识的，不会引起侵权纠纷目前绝大多数的链接都是没有得到被链者的同意和认可的，在这种情况下，应以直接链接为好，因为直接链接使用户得以知道链接的存在，并得以知道自己访问的是谁的网站，这种链接也不易产生纠纷单纯列出他人的文章名称或书名的链接，因为书名不受我国著作权法的保护，因此不会涉及侵犯版权的问题应该尽量避免进行深层链接和隐含链接，以防止可能产生的不正当竞争行为一旦被链者明确告知不愿意被链接，设链者应立即停止这种链接行为,2链接中的法律问题,2.6应对措施1）在法律、法规及司法实践中设立和承认网站经营者的合法链接权，即任何合法设立的网站都享有在遵守诚实信用原则和不损害他人和社会公共利益的前提下，不经过许可链接他人网站首页的权利，不得深层链接。链接的网站应当将实施链接的情况通知被链接的网站2）对于网站间链接、框传输等技术措施的运用，双方或多方当事人可以以订立合同的方式实现相互间的授权许可3）对于不同意其他网站链接自己网站的，可以通知进行链接的网站其不同意链接的意图，使其去除链接；对于违背第1）所规定链接首页的链接方式，被链接的网站自行交涉不成的，可以诉请法院依法进行处理,2链接中的法律问题,2.6应对措施4）对未经同意的框传输行为，被框传输信息的网站可以向对方要求停止其框传输，无故而不停止的，应当承担民事责任5）建立实施网站链接等技术行为的良好自律习惯和规则对于拟链接他人网站的网站特别是商业网站，应当书面通知拟链接的网站所有者，说明链接的目的和使用方式，请求对方的同意在链接时除非双方另有协议，必须直接链接到该网站的首页网站所有者可以在网上张贴引人注目的声明：本网站及所有者与本网站出现的某些商标（包括链接的商标）所有者间不存在任何从属和责任关系,3网络服务商的责任,对于仅提供接入服务的IAP，承担过错责任，只有在其没有尽到应尽义务，例如对用户未尽管理职责时，才承担帮助的法律责任对于ICP，视情况而言若ICP是直接的复制者或传播者，其应当承担侵权责任若ICP只是BBS的提供者，其负有严格的管理、协助义务，在权利人通知后仍不予协助的，才承担侵权责任，真正的责任人是参加BBS的网民,3网络服务商的责任,确定网络服务商的责任时，应考虑明确规定单纯提供连线的网络服务商对用户通过网络传输侵权著作权内容信息不承担法律责任，其用户侵权责任由用户本人承担网络服务商通过网络自行实施侵犯他人著作权行为的，应承担民事责任网络服务商通过网络参与他人著作权侵权活动，应当与其他人承担共同侵权责任网络服务商通过网络教唆、帮助用户实施著作权行为的，应当作为著作权共同侵权人承担连带民事责任提供内容服务的网络商具有对其传输内容可以控制、监督、做增删编辑的，用户上网传输侵害他人著作权的内容，著作权人经告知该网络商仍不采取措施停止侵权内容传播的，应当承担连带侵权责任提供内容服务的网络服务商明知用户通过网络传输侵犯他人著作权内容，应当承担侵权责任提供内容服务的网络商对著作权人提出的确有证据的侵权警告，应当移除，拒不移除的承担相应的侵权责任，事先明知的承担连带侵权责任,3网络服务商的责任,免责措施制定张贴规则，供张贴者自律，内容如下警告：张贴者对张贴信息的行为和内容负全部法律责任，不得违反国家法律不得伤害他人：不准张贴、转贴和传播任何具有污蔑、诽谤、诋毁、污秽、黄色、辱骂性质的信息，不得骚扰、威胁他人，不得使用冒犯民族和种族的语言保护个人隐私：不准张贴他人的姓名、地址、电话、照片等，不准向18岁以下者套取姓名、地址、电话和学校信息等不得鼓吹违法活动不准用于商业目的保护知识产权：不准张贴受版权保护的图片、商标和文章网站行使权利，删除违规信息接受举报，制止违规行为,4网络域名与商标的法律问题,4.1域名与商标的区别商标的注册和保护是按商品或服务类别进行的，同一商标可以被不同类别的不同企业拥有，但域名则具有绝对惟一性与注册相同或相似的商标都不能再获得注册，但域名只要不是完全相同都可以获得注册商标按商品或服务的类别进行注册，域名则根据该企业的行为性质分类，如.com、.edu、.org、.gov商标的注册有严格的禁用条款，但域名则没有，比如与国旗等相同则不得注册为商标，但域名则不然,4网络域名与商标的法律问题,4.2网络域名与商标冲突的来源因特网域名的唯一性即与商标权法商品或服务分类制度的差别已奠定了域名与商标会发生冲突的或然性。域名必须唯一，而商标不必如此。常见的纠纷即是由于因特网用户使用的域名恰好是另一公司的注册商标更难处理的纠纷是同一商标的两个合法拥有者都在以他们的商标做域名,4网络域名与商标的法律问题,4.3涉及网络域名与网上商标权争议和网上商标侵权纠纷和引发纠纷的具体行为有如下类形因网络域名中包含他人文字注册商标的单词、字母等而引起的纠纷域名恶意抢注而引起的纠纷，行为人明知属系他人享有权利的知名商标、商号或其他标识的文字组成，却故意将他人的知名商标、商号函盖的文字注册为自己的域名，再以高价将这些域名卖给该知识产权所有人行为人选取、使用他人注册商标的图形、图象并入自己的网页，或将他人商标的图形设计成自己网页的图标而引起纠纷域名与商标权、商号的冲突纠纷，一些使用二级域名或三级域名的域名所有者与注册商标权人发生争议，所使用的二级或三级域名与他人注册商标文字相同网络使用人所享有的三级域名与他人著名域名相同而引发的纠纷在自己网页上使用他人的商标作为链接到该商标权人网页的“锚”“隐形商标侵权纠纷”，是将他人的商标埋置在自己网页的原代码中，当消费者使用网上引擎查找该他人商标时，行为人的网页就会位居搜索结果的前例（最近发现的Google、Baidu，SB搜索）域名登记机构与域名所有人的费用、商标侵权等纠纷,4网络域名与商标的法律问题,4.4弛名商标的网上保护对驰名商标给予扩大的保护是世界性的潮流对弛名商标的特殊保护延伸到网络世界已成趋势，在网络域名争议中保护驰名商标权人的利益，赋予其对域名的排除权目前在司法实践中主要体现为对域名使用与驰名商标权利冲突及网页上使用驰名商标图形、文字而引起争议等两种纠纷的处理上,4网络域名与商标的法律问题,4.5企业保护域名的建议企业应及时在网络上注册自己的域名一般说来，域名应与企业的商标或商号统一若无商标，也可以将先注册的域名及时注册为商标针对有些企业的商品或商标已被他人注册为域名的情况，可以采取周边注册，即注册与已有域名相似的域名由于一级域名数量有限，很多企业已失去注册一级域名的机会，则应及时注册二级域名企业的名称或商标被人注册为域名，企业可以通过法律手段获得救济，或者通过友好协商达到转让域名的协议对于顶级域名，权利人要到美国去解决，在中国顶级域名.cn下发生的抢注，可在中国解决对于拥有弛名商标的企业来说，也可以通过弛名商标的特殊保护来制止他人的抢注行为,5网络数据库的法律保护,5.1我国的保护情况如果数据库在材料的选取或编排上体现了制作者的创作性，具有独创性，则受我国著作权法保护而对于不具有独创性的数据库，不受法律保护，在司法实践中，法院通常援引著作权法、反不正当竞争法、合同法来保护,5网络数据库的法律保护,5.2欧盟数据库指令世界上惟一保护数据库的法律根据指令的规定，数据库的保护版权保护：有独创性的数据库特殊权利保护提取权：即采取任何方法或以任何形式，将数据内容的全部或实质部分永久或暂时转载到另的载体上反复利用权：即通过销售拷贝、出租、联网或其他传输方式将数据库的全部或实质内容以任何一种形式提供给公众,6网络与专利权,网络上传输的技术信息对专利审查的影响网上传输的技术信息可以作为专利新颖性审查时的参考，作为寻找有形出版物的线索，但不能单独成为审查新颖性的参照与网络有关的发明的专利保护纯计算机软件不能申请专利，只能以版权法进行保护网络相关的发明如果满足以下两个条件，就可以申请专利其主题必须具有技术性，能产生技术效果该发明是一个完整的技术方案,互联网专利的现状及趋势,现状最早的网络专利是1995年CoolS(CSAV)申请具有较大影响力的网络专利事件A的OneclickP的逆向拍卖技术AOL的“提供靠广告支撑的免费网络服务”花旗银行在华申请项电子银行专利未来争夺的几大热点电子商务网络游戏网络支付网络广告社区交友,7网络环境下的不正当竞争,7.1域名争议中的不正当竞争7.1.1网络域名争议的分类在电子商务发展的初期，许多公司疏于对网络世界的关注，对自己的公司名称、商标、商号、个人姓名等未进行及时的域名注册，与他们相关的一些名称等被他人以相同或者近似的名称等捷足先登受利益的驱动和域名注册管理制度的某些薄弱环节，出现了专门以注册他人公司名称、商标等为域名作为常业，又以高价出售这些域名的单位和个人，即域名抢注（主要的不正当竞争行为）设立抱怨网站（complaintsites）而引起的不正当竞争，这些网站在他人公司或商标之后加上谩骂或丑化的文字，如sucks,stinks等，如“网景公司很烂”（）的网站，攻击该公司浏览器的缺陷等或者收集对该公司的负面信息外国公司特别是一些跨国公司的驰名商标的所有者等为开拓在我国包括电子商务在内的市场，针对我国域名持有者就扩展其.cn一级域名而发生争议而引发的不正当竞争等纠纷,7网络环境下的不正当竞争,7.1域名争议中的不正当竞争7.1.2恶意抢注的特征将他人知名的商标、商号等商业标志抢先注册为域名抢注数量众多的域名被告对其注册的域名不享有受法律保护的任何民事权利，其注册也不具有其他正当的理由公开出租或出售被抢注的域名以牟利，或者以营利为目的，故意混淆域名与权利人商标等享有民事权利的标识、名称，引诱网络客户使用其服务，或者专为阻止原告将自己受法律保护的商标、商号用于域名注册，以及其他损害原告商誉,7网络环境下的不正当竞争,7.2涉及网络假冒、虚假宣传等行为的不正当竞争我国反不正当竞争法第5条规定了损害竞争对手的4项从事市场交易的不正当手段，通过或借助计算机信息网络都能进行，其中混淆的商品，也应当包括服务假冒注册商标擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示反不正当竞争法第9条对在市场中作引人误解的虚假宣传等不正当竞争行为也作了界定，在网络中主要是虚假的网络广告如捏造和散布虚伪事实使用未定论事实进行误导以局部真实诱导全部真实的感觉以过去的真实诱导现在的真实以模糊、歧意的词语引人误解等等,7网络环境下的不正当竞争,7.3与网络技术有关的不正当竞争7.3.1可能引起纠纷的技术手段网络链接技术，超文本链接、图像链接、链入（linkingin）、深层链接（deeplinking）等框传输技术，视框链接是以视框将网页分割成不同的区间，每一个区间都可以呈现不同的信息资料内容，此种技术可以将他人网站的信息资料呈现在自己的网页某一视框中，而本网站的其它内容仍然存在“埋字串”技术，或称为设置元标记，是将他人网站对网站所有者、网站标识或者商标标识、表达网站特色的关键词等埋置在自己网页的原代码中，当使用者使用网上引擎查找该他人网站时，向计算机敲入相似字串，埋设字串的行为人的网页就会位居搜索结果的前例，从而两个网站之间产生不正当的竞争注：关于链接的不正当竞争侵权问题在第2部分已讲,7网络平行进口问题,平行进口的概念未经国内知识产权人或其被许可人的同意，进口商将国外市场上合法流通的、附有该知识产权的商品进口到该国，并进行销售的现象平行进口的性质目前绝大多数国家在司法上否定平行进口，认为其是一种侵犯知识产权的行为，其出发点是知识产权地域性保护在网络条件下，知识产权的地域性特征都将存在，平行进口问题在很多国家仍否定,9BT下载的版权问题,2000年以来，美国发生了数十件与B2B有关的诉讼，其中，Napster案被称为美国进入数字时代以来规模最大、影响最大的版权诉讼，美国的主要唱片公司、电影公司还卷入了针对MP3.COM等的侵权诉讼P2P软件主要有两种“完全P2P”不需要中央服务器的搜索服务，如Gnutella,用户仅需向其他用户的计算机发送