订立合同的法律准备.ppt

订立合同的法律准备,1（真伪、经营范围、代理权、客户信用分析、信用限额、信用等级）2（证照、报表、信用证明、契证、假文件、假票据、汇款回单）3（履约情况、客户评价、产品质量、资金规模、支付能力、虚构货源、各种假象）,主体资格,资信状况,合同总论,合同是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。广义的合同包括所有当事人之间达成的有关民事权利义务关系的协议。,合同的特点,1.合同是一种协议，属于双方或多方民事法律行为。当事人通过协议设立、变更或终止一定的民事法律关系，是一个合意的过程，要求各方当事人要有意思表示，而且意思表示一致。合同是双方或多方的民事法律行为。作为民事法律行为，合同须具备民事法律行为的有效条件才能成立，这就是行为人要有相应的民事行为能力，意思表示真实，不违背法律或者社会公共利益。2.合同的目的是设立、变更或终止一定的民事法律关系。当事人之间可通过合同设立一定债权债务关系，如订立买卖合同，也可通过协议使相互间原有的民事法律关系发生变更或终止，如通过协议解除原有的买卖关系，合同作为债的发生根据之一，依合同所设立、变更或终止的民事法律关系，应理解为债权债务关系。3.合同的当事人地位平等。合同当事人包括自然人（公民）、法人以及其他组织，都是平等的民事主体，法律地位平等，合同法第条明文规定：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方”。,格式条款,根据合同法第条至第条的规定，对格式条款的特殊规范有：提供格式条款的一方应当遵守公平原则确定当事人之间的权利和义务，采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。格式条款具有免除提供格式条款一方责任、加重对方责任、排除对方主要权利等情形的，该条款无效。对格式条款的理解有争议的，应作出不有利于提供格式条款一方的解释。格式条款与非格式条款下不一致的，应当采用非格式条款。,要约,1.订立合同的建议（含主要条款）2.约束力口头与书面3.要约生效到达受约人时生效,要约人,受约人（承诺人）,要约,承诺,要约人,引诱人（受约人、承诺人）,要约引诱,发出要约,一次成交受约人是承诺人,讨价还价要约人也可能是承诺人,要约图示,要约,撤约到达前可撤约撤回到达后撤约应赔偿撤销投标撤约截止期前,要约引诱无约束力，不含主要条款要约有约束力，含主要条款举例：建筑公司向一水泥厂发出信函150型水泥100吨有货请来函或我方派人前去协商派车直接送货于建筑公司不含主要条款不是要约,要约引诱与要约,承诺,全面答复口头、书面、行为、默示（反要约不是承诺）有效期内承诺有效期起算日要约到达日、邮戳日、信函载明日、交发日承诺生效投邮生效、到达生效、了解生效合同成立承诺迟到通知义务,承诺,6.强行承诺撤约责任与违约责任不同7.确认书合同成立（确认书与合同不一致不可默认）电子数据合同（收讫制履行前确认、证据效力）8.虚盘、实盘、还盘、接受虚盘（询盘）要约引诱实盘要约还盘新要约、反要约接受承诺,合同主要条款,当事人的名称或姓名和住所。标的，包括标的物、劳务、工作成果等。数量。质量。价款或报酬。履行期限。履行地点。履行方式，包括一次履行还是分期履行，包装方法，运输方法等。违约责任。10解决争议的方式，如仲裁或是诉讼，诉讼的管辖法院等。,标的条款,合法性、共有物简称、俗称花色、品种、等级、型号用途、修理工具、备用件,数量条款,数量要素计量单位、计量方法磅差、尾差以实际供货结算模糊量词,质量条款,标准样品、说明书厂名、产地、来源、工艺模糊条款,验收条款,验收期质量异议期、质量索赔权约定合理2年或保证期验收材料验收标准与方法,履行期限,线与点模糊条款供货日期另行通知供方不供，需方不需,履行地点方式,供方送货买方地需方自提卖方地代办托运卖方地、第三方地,争取已方所在地，价格让步,结算条款,提高收款速度模糊条款（1）货到后付款，验收合格后付款（2）货到全付款（3）供羊皮4尺以上，有剪刀斑不要（4）苹果每斤三只，、有虫斑不要（5）还欠款8万4万8万6万,合同成立条件合意，形式完备,承诺完成,合同生效条件合意，形式完备，内容合法,合同成立,合同生效,合法,合同成立与合同生效,效力待定合同,附条件、附期限形式欠缺补充（约定与法定）待审批、办手续、待追认,前合同义务与后合同义务,缔约过失,协助义务,无效合同内容违法诈骗受骗也有罪,返还财产追缴所得赔偿损失,可撤销合同,意思表示不真实不一致重大误解撤销权归守约方不告不理一年时效,合同代理,无权代理与越权代理催告与追认,职务代理与授权代理职务代理事后间接的控制授权代理事前直接的控制两者结合,表见代理特点,常见形式挂靠、承包，口头授权，出借公章，盗用公章，明知他人行为不作否认，法人代表越权。相对人应知或明知越权投资协议500万无效相对人不知不必知越权贸易合同500万有效,表面上有，实际无，被代理人承担后果,标的物风险转移,交付占有为界前卖后买特例违约方承担风险接收与接受不可擅自处分标的物,前卖,后买,交付,仍需供货,仍需付款,实际履行,不能以给付违约金逃避合同责任特例不可抗力，费用过高、不必要、合理期未提出,效益违约违约方所得大于受约方及关联方损失之和,全面履行,提前履行错发到货地履约主体资格货与合同不符，要求补救不要使用、转让、买替代物、解约补救期过后可取上述方法索赔,代位权,是指债权人为保全自己的债权，而以自己的名义代债务人行使其到期债权的权利。合同法第条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外”。代位权是债权人享有的法定权利，其成立条件有：须债务人对第三人享有到期债权如债务人对第三人不享有债权或享有的债权未到期，均不发生代位权。须债务人对第三人享有的债权非专属于债务人自身专属于债务人的债权不得代位行使。例如，债务人享有对第三人的扶养请求权，领取救济金、抚恤金的权利，债权人不得代位行使。须债务人怠于行使权利债务人可以行使而不行使，即为怠于行使权利。债务人已积极行使其权利，债权人即无代位行使之必要。须债务人怠于行使其债权对债权人造成损害这通常表现为，债务人既无力履行对债权人的债务，又怠于行使对第三人享有的债权，从而危及债权人债权的实现。债务人的债务已到期债务人陷于迟延。如债务尚未到期，债权人不得请求债务人履行，更不得代位行使债务人之债权。,合同抗辩,基于合法事由拒绝履行义务先履行抗辩我先，我感不安，我拒付后履行抗辩我后，对方不履约不合约，我拒付同时履行抗辩同时履行，互为前提,合同的变更,变更效力协商合意变更形式（口头、书面、行为）情事变更（不可预测，不可归责，显失公平，与商业风险的区别）变更可作为诈骗手段（变更交货期，运输方式，支付方式，验收标准）,合同转让,债权人,债务人,新债务人,新债权人,转让,转让,通知,经同意,抗辩转移,合同转让（续）,转让