国际特许经营5国际特许经营中的法律管理

,国际特许经营,20122013第一学期第十五周,温故知新,民族形成及定义语言对国际特许经营的影响宗教文化对国际特许经营的影响消费文化及主要影响因素消费文化文化消费消费水平及衡量消费水平的三个指标消费结构“家庭和个人可随意支配的收入”“恩格尔法则”,温故,第五章国际特许经营中的法律管理国际特许经营涉及的主要法律问题国际特许经营的合同管理。即如何与目标国地区的合作伙伴签订一份符合国际标准的特许经营合同。国际特许经营的法规典例（略）第四节中国特许经营的法规建设（略）,知新,第五章国际特许经营中的法律管理,第一节国际特许经营涉及的主要法律问题第二节国际特许经营的合同管理第三节国际特许经营的法规典例第四节中国特许经营的法规建设国际特许经营法律管理案例分析,但由于时间关系，我们在本章里主要讲述：第一节国际特许经营涉及的主要法律问题第二节国际特许经营的合同管理。即如何与目标国地区的合作伙伴签订一份符合国际标准的特许经营合同。第三节国际特许经营的法规典例（略）第四节中国特许经营的法规建设（略）,第一节国际特许经营涉及的十大主要法律问题1合同双方的法律地位和法律关系在特许经营合同中，受许人和被受许人的法律地位应能够得到充分保护，二者的法律关系应是平等互利的，过分。,注意对方的合同履约能力，考察当地法律中相关的特殊规定，如是否把受许人看作是特许人的代理商或雇员等。2政府的态度。确定政府对待特许经营和商业秘密的态度是至关重要的。通过对政府态度和现有政策的调查，可利用政府对特定行业的支持和鼓励，从而为特许人和受许人带来成功和盈利。,案例分析17-1政府的态度与体现-在下面这个国家，一旦得到“经济贸易发展局”授予“企业总部”称号的企业，便可以享有如下合法八大优惠政策：,（1）从事如下之一（不限商业模式），均可以享有10年免税优惠：总体管理、发展和协调。原材料和配件的采购。市场研究、控制及销售。公共宣传活动管理和设计。区域培训及人才管理。企业财务、债券及基金管理。区域技术与通讯产品开发。,（2）对于开业前期，享有经发局颁发“先锋地位”称号的工业，可获得为期5年，15%的减税优惠。（3）对出口产品所得收入，50%予以免税，余下只交10%的公司所得税，优惠期10年。（4）对出口服务所得收入的90%予以免税，余下同样只交10%的公司所得税，为期10年。（5）对新增固定资产投资，在原折旧率的基础上，可享受50%所得税优惠。,（6）对于购买生产设备的岸外贷款，可扣除利息税。（7）对经批准的专利权使用费、各种杂费及发展经费（比如特许加盟者的特许权使用费、加盟费、装修费等）、凡符合要求者，其付款可享受全部或部分免税。（8）对于在新加坡注册的公司，凡来自境外公司的所有红利收入，一律免征所得税。,不过，当你决定在新加坡开特许经营总部时，则需具备以下条件：（1）实收资本额在50万元新币以上（约250万元人民币）。（2）每年在新加坡营业支出在200万元新元（约1000万元人民币）。（3）至少雇佣45名（新加坡）高级行政人员和技术专业人员。（4）至少从事三项与营业总部功能有关的（5）至少有三家子公司在其管理控制之下。,3竞争法。目标市场的竞争法必须被考虑。目前许多国家制定了竞争法，目的是刺激竞争。这些法律并不直接针对特许权的交易，但其普遍适用性会影响特许经营活动的开展。如美国等国，对于竞争法（包括特许经营法规）的执行，有不同层次的部门和具有法定权利，首先是,案例分析17-2美国法律特许经营,第一个执法部门就是联邦政府。在联邦政府这一级，又有两个部门在执行反垄断法。一个是司法部的竞争法监督部门，听命于总统；另一个是一个独立的竞争法监督部门，它有五个成员组成，每个成员的任期是十六年。也就是说作为总统不仅是三军统帅，必要时，这位白宫里的主人也可以通过上述司法部门，对相关法律的执行进有效监督：,第二个执行部门是美国各个州的竞争法执行部门。在美国，每个州政府也有保护竞争，反垄断法的执行机构。每个州都有根据联邦竞争法制定的州的竞争法。每个州都可以根据自己的力量来执行竞争法。作为公民，甚至也可以自由傍听联邦议会和州议会的立法会议，并提出自已的相关看法建议，比如在特许经营合同中是否一定要加入回报率等问题：,4自身权益的保护许多事实说明，受许人日后有可能成为特许人的竞争对手，特许人当然不愿意看到这种情况发生。因此，特许人应做好如下二项自身权益的保护措施：一是在合同中，明确合同期内和合同期后一定时间，对方不能从事相同或基本相同业务的竞争；二是依据目标国地区的法律（有时也可），保护特许人的商业秘密或知识产权中的其他内容。,5知识产权法我们知道，特许人的知识产权，是特许经营业务的核心和基础。这些产权包括：商标和服务标记，商号，商誉，经营诀窍、方法和商业秘密，版权，专利权等。因此-必须调查清楚目标区域对这些专利是否有足够的保护，因为每个国家在这方面的法律规定总会有一些重要区别。在特许权交易中，通常这些权利的使用是由许可证规定的。,注意，当我们引进特许经营品牌时，其特许权是有使用限制的，不能随意转让和泄密。否则，可能会遭到起诉，如案例：1986年，德国某著名食品公司决定到中国拓展市场，为降低生产和运输成本，他们很认真地选择了一家信誉较好的工厂作为但四年之后，他们发现市场上有大量的经查，是中方加工厂掌握核心秘密的王姓员工泄密所致。原来，这位王姓员掌握即跳槽到了一家乡镇企业，并以10万价格出售最后，中方工厂被判赔偿12倍的罚款,6.公司法在决定建立境外分支机构或子公司时，除了考虑税收问题以外，还应研究当地公司法的有关规定。7.特殊的特许法。有些国家可能制定一些专门对特许经营进行规范和限制的法律。我们在进行特许经营国际化决策时，必须要考虑到这方面的法律规定。比如美国、新加坡等国家，都规定了需雇佣一定比例的条文。,比如美国的特许经营法规定，作为特许人，在进行招商或寻求合作者时，切记：准备一份详细的有关本品牌的情况说明书，而且这份说明书必须与可能的加盟商或经销商于第一次会面时呈交或在签约前10个工作日呈交。否则，每迟呈交1日，最高罚款10000美元。,8.特殊行业法。有些国家对某些诸如军工、航天、安防等特殊行业的经营活动会作出一些限制，从事这些行业业务的特许组织再决定进入前，应详细研究这方面的法律规定。,9.货币管制和支付年金的限制。不少国家至今仍限制货币的进出（外汇管制）另外，对年金的支付也各有不同。因此，我们在有必要确定这些限制，以便制定相应的对策。否则，你到目标国开展特许经营，表面上看日常工资不算太大，但年底按照相关法规一算，或许会让你一辈子也忘不了因此，必须重视年金的有关法规。,注意，对于年金制支付，各国有不同的规定。如在美国，蓝领年金一般在，白领年金少则多则十几万百万，有的更高,因此，假如我们要将特许经营权及相关业务输出到美国并且需聘请美方高级管理人员，一定要在合同中仔细列明年金支付方案，否则，年末结算时，有可能10.进出口管制。有的国家对某些商品实行严格的配额制、许可证制及严格的检验检疫制所以，当以餐饮为内容进行国际特许经营和向目标市场输出相关原材料时，一定要严格检验检疫，否则，本是企业行为，就可能引起国际纠分,但引进来的也未必据检验检疫部门对来自美国的均是细菌严重超标。所以，国家质检总局已要求各地检验检疫部门加强对输华食品的检验检疫，同时也提醒以降低贸易风险。,第二节国际特许经营的合同管理,合同管理是国际特许经营关键环节之一，这环节把握好了，今后的工作将反之目前，所有涉外特许经营合同的内容-形式-标准并无统一规定，从而导致本来五花八门，更加混乱。特许经营市场化，国际化是大势所趋。因此，我们应与世界接轨，制定-标准国际特许经营合同：,标准的国际特许经营合同是根据国际商会的要求制定的，主要由如下部分组成：第一部分序言包括如下要点：双方对本合同的签约态度本合同的签约宗旨特许人的法律地位、输出的权利内容、范围、时间、特别注明,第一条宗旨在特许人拥有特许经营权的前提下，向受许人授权经营某品牌商品或服务；在一定区域或地点，采取特许经营模式开展经营活动；以合同形式明确双方的权利和义务。因此，标准国际特许经营合同就“宗旨”作出如下指引（小字为原文）：特许人授予受许人在特许经营下商品化经营（制造）下述产品（服务）之权，或者接受根据本合同条款在该建筑物内和在第4条所规定的区域执行特许经营协定。,第二条受许人的法律地位在法律上，受许人与特许人的地位是平等，但在合同中，受许人作为一个独立的商人，应该就其活动自负一切盈亏和风险。受许人的行为不能损害他人的合法权益，以及超越合同约定的范围。因此，：21受许人以自身名义，自付费用，作为单独的商人进行其活动。因此，他须尊重对所有商人的法律要求，特别是有关资格的规则以及社会的、财务的和商业的要求。22受许人不是特许人的代理人、买卖代表，也不是他的雇员或合伙人。受许人不是作为特许人的佣金代理人，受许人无权以特许人的名义签订合同，使特许人在任何方面对第三人承担责任，或由特许人负担费用，承担任何义务。,第三条授予的各项权利特许人授予受许人权利，主要有：使用特许人企业标志、商标、专利、名号权利；出售和使用特许人制造的产品或服务项目的权利；享受从合法经营中受益的权利。因此：（a）使用代表（加以描述）的式样的权利，经依照登记为产品（服务）的商标（使用登记为专利的制造技术的权利）；（b）使用名字/标志的权利；（c）查阅并使用本协议附件，称作文件所规定专有技术的权利；（d）在引进以及经营过程中协助受许人从技术、商业、法律和经营受益的权利，第5节和第6节中有规定。e）出售和使用特许人制造的产品,第4条区域受许人在使用特许经营权时，应有一定的范围或地点限制；未经特许人事前和书面许可，不得变更或超越使用范围或地点。使用授予受许人特许经营的权利应在本协议附件3所载地区和建筑物中行使。受许人未经特许人事前和书面许可不应变更其建筑物地址。第5条专属性列明特许人授权给谁、授权的程度；,特许人本身是否经营特许权中的产品或服务项目；合同中，除特许人和受许人之外，任何公司或个人均被视第三者。51在本合同期间，在第4条所载区域中，特许人承诺：不将本特许经营的全部或部分授予第三者；本身不从事全部或部分的特许经营，也不以相似的方法出售本特许经营范围内的产品（服务）。不向第三者供应全部或部分、本特许经营范围内的产品（服务）。所有在法律上或在事实上控制特许人，或为特许人所控制或与其共同受到控制的人或公司，均认为是第三者。52在本协议期间，特许人应：在第1条所载的建筑物内独自经营特许经营；不得在第4条所载的地域之外与特许经营范围内的产品（服务）寻求客户。,第6条期间列明本合同首次签约办法、合同生效时间，年限；注明本合同期满续期告知办法，生效前提和续期年限；本合同自动延长连续的_年期，除非特许人或受许人在第一个期限届满前或每一个延期届满前至少_月发出通知。用挂号信或其他书面传递手段，可以准确确定收到通知的日期（该日期可用以计算通知期间）。本协议在签字日生效，期间可不确定。各方不发出_月通知将止本合同，用挂号信或其他书面传递手段，可代理以确定收到通知的日期（该日期是该通知期间的起始日）。,第二部分总则第7条善意各方应本着善意解释和履行本合同，特别是大家应当竭尽其全力、谨慎、忠实地进行合作。双方同意，在合同范围之内，签约各方的关系确定为合作关系。上述条款是一项实质责任。一旦发生需承担相应经济损失和法律责任。各方应本着善意解释和履行本合同，特别应当尽其全力，彼此应表明其谨慎、忠实和合作。各方同意，在合同的范围之内，他们的关系确定为合作关系。上述条款是一项实质责任。,第8条遵守国家法律说明受许人应遵守和适用的国家法律；受许人的经营活动应有必要的授权。第9条特许人的质量标准在标准国际特许经营合同中，特许人都有自已的质量要求，一般列明如下：受许人出售的产品（服务），包括经营场所的装修、建筑物等，都应严格遵守统一标识要求，其牌号和商标形象，必须与合同规定和谐统一。受许人开展经营的相关建筑、装修、及日常维护费用，原则上由受许人自行负担,受许人未经特许人书面授权，不论何时何地，不得超越合同规定，擅自使用改变相关特许经营权。受许人所聘职工的数量和质量，一定要符合特许人的规格，并且这些规格应载于手册，作为本合同的附件。受许人应按质量要求严格验收供应商提供的所有物品，按时支付货款，对顾客的投诉应当友善地解决。特许人对受许人应有日常的监督机制：一般是每季度至少审计1次；同时要求受许人每月主动,受许人如第1条所载出售（制造）产品（服务），在特许人网络的牌号商标形象方面，与这些条件方面保证完善的和谐和组织。为此，受许人特别应遵守下列规定：91建筑物911受许人在装修和建设物装饰以及产品（服务）的展示方面都应严格遵守本协议附件4所列特许经营人规格所规定的条件。至迟本协议签字之日特许人应对装修费用给受许人一个粗略估算。此项粗略费用由受许人负担。在本协议履行之间，特许人对于上述规定所作的任何重大修改，例如补充安装、改造其费用均由受许人负担。912受许人在遵照本协议附件4所列特许人指示的同时应自负费用，保证完全维修建筑物。92授予的各项权利921受许人应按照所列条款，并在其界限内，使用第3条所规定的工业和知识产权。受许人除了出售第1条所列产品（服务）外，不得为了别的目的，使用这些权利。也不得在本合同终止后以任何理由使用这些权利。922受许人应自负费用，在建筑物内外添附特许经营的明显的标志，包括特许人许受许人使用的店铺标志。未经特许人事前书面同意，受许人不得添附其他明显的成分，不论9.2.3第2项如何适用。费用由受许人负担，连同保险费用、维修费以及有关的税款（如果有的话）。923受许人应在一切通信、发票以及在从事其活动中用的商业和广告文件，在商业与东西和在建筑物上使用_名称。受许人也可标出其公司的名称，以及任何其他法律身份，但特许人与受许人之间不可能发生混淆；受许人的身份不损害特许人名称、标记或标志的形象。93关于客户的形象为了尊重客户关于网络牌号和商标的形象，受许人应当：按照适用于特许经营活动的商业习惯从事特许经营；不影响第26.1条规定，保持第1条所载商品足够的库存量以立即满足客户的需要；在数量上和质量上聘用必要的职工，并保证这些职工在仪表和客户的关系方面能符合特许人的规格，这些规格载于手册，作为本合同的附件2；严格认真地尊重他对货物（服务）供应商的承诺，特别是，在规定的时间内向供应人支付应付金额；不影响第11条规定，不得出售可能损害网络牌号形象的任何产品（服务）；将自行制定的广告计划事先提交特许人书面同意，同意只限于广告的性质，而不涉及销售条件，例如广告的价格；对于供应的不符合本协议附件2所规定的质量标准的所有物品（服务）保证立即替换或给予补偿；受许人对顾客的投诉应当正确和勤勉地对待。94商业方法941从第五节和第六节所述的技术、商业和管理角度看，受许人应适应特许人所确立的商业方法。受许人除为出售第1条所指商业（服务）外不得为任何目的使用这些方法，也不得在本合同终止后使用它们。942为了维护网络的共同身份和名誉，受许人应就可能发生的不在第941范围内的任何问题，要求特许人给予帮助和建议。943受许人应按第16.3条规定的条件举办广告和促销活动。95监督程序951特许人每季度次，最少事前48小时书面通知（选定日），于正常的工作日和工作时间充分进入受许人的建筑物，使特许人得以确保受许人符合本合同各项条件。为此，在特许人的要求和专家（公司审计，律师）的协助下，可对受许人的状态进行财务和法律审计。此项费用应由特许人负担。在受许人方面，在回答特许人（或其他经授权的人）提出的问题和自发地提交所有有用的资料时，向特许人提供完全的和忠实的合作。952受许人应向特许人尽可能快地提供有关企业商务、财务或技术状态的全部要求的资料。每_（年、季度等等）受许人都应向特许人提交下列文件：会计报表对其余的资料，受许人应在每月最后一天向特许人提交有关会计文件以便特许人确定第14条所规定的定期费用,第10条保护特许人的各项权利受许人有维护合同中所述商标，名称等特许经营权不受任何侵权或不正当竞争的义务。受许人应向特许人提供必要的帮助，以便在诉讼中成功地的得出结论。诉讼费一般由承担。如温州之行101受许人承担义务应立即将侵犯或滥用商标，商业名称或其他简称以及任何侵权或不正当竞争情况通知特许人。102受许人应就法律程序向特许人提供必要的帮助以便在诉讼中成功地的得出结论。此项帮助引起的费用应由受许人（或特许人）负担。在事前书面通知后，受许人如果在法律上能这样做时，应进入任何有用的法律程序，以便特许人的权利得到确认。诉讼费用应由特许人（或受许人）负担。,案例分析17-3法律特许经营竞争,第11条不允许竞争受许人不得在合同规定的地区内，直接或间接（包括参股）地进行具有类似性质的任何商业活动。否则，违约的受许方应按合同规定支付赔偿金，且无须任何事先通知。111直接或间接地、独立地或作为一雇员，代表他自己或者使用其他人的名义，进行具有类似性质的任何商业活动，从而按本协议所述条款销售产品（提供服务）。给予金融援助或投资于一家竞争者公司，而此类援助或投资使他能对公司的经济活动产生任何影响。如果不遵守上述他应依法支付合同赔偿金，无须任何事先通知。112如果受许人决定开发一家非竞争性的公司，他必须事先用书面通知特许人。113本合同无论以任何理由终止后，一年以内,第12条秘密受许人，包括受聘于受许人的工作人员，在与特许人的来往关系中所获得的一切信息，均视为秘密。只要经营的秘密信息尚未公开，受许人就不得以任何方式，向合同列明以外的人透露或使用秘密信息。否则，特许人有权对受许人，包括其工作人员或其他有关人员采取直接法律行动。除非本合同签字之日已是众所周知的信息，或能证明受许人确已早就持有该信息。,121受许人在其与特许人的来往关系中所获得的一切信息，无论此种信息的形式和目的为何，均视为秘密。但是，对秘密信息的表述不适用于：本合同签字之日已是众所周知的信息并非由于受许人未尽义务而导致众所周知的信息。当特许人传达信息给受许人之日，后者早已持有该项信息并能证明其本人确已持有的信息。由有权透露的第三方透露给受许人的信息。122受许人承担义务不直接或间接地把从特许人获得的秘密信息传达给任何第三者，但工作人员或任何其他人履行本协议所列义务所必须的信息除外。123特许人保证他本人或下属履行本协议义务的任何其他人不使用秘密信息于本协议规定的使用范围之外。124按法律上或事实上控制了受许人或受到受许人单独或联合控制的任何个人或公司被视为履行本协议义务的人。125履行本合同的工作人员在按上述工作人员搜集信息时应认识到本合同的存在和所传达的信息秘密性质。受许人保证履行本合同义务的工作人员在接受信息之前就应该遵守秘密信息的机密性和禁用的义务，如同本合同所规定的义务一样。他们的就职合同应该包括如下条款：保密规定未得遵守时，特许人有权对工作人员或其他有关人员采取直接行动。在任何情况下，特许人对其工作人员透露或使用秘密信息完全负责，（甚至在他们的就职合同终止以后或这些雇员离职以后）。126只要秘密信息尚未公开，受许人不应透露或使用秘密信息与任何其他目的，在合同有效期间和终止后均如此，不论终止的原因是什么。本条亦适用于第28条所述转让的情况,第三部分特许使用费/价格第13条初始费用为了获得受许人的身份和加入体系的权利，受许人需支付一笔“初始费用”给特许人，用于前期辅导和协助开业。这是一次性总付的金额，但必须注明支付金额、时间和方式为了获得其受许人的身份和加入的权利，受许人必须付给特许人一笔（）金额的特许使用费。特许使用费在本协议签字时以支票支付。这笔一次总付的金额包括特许人为执行特许（协助、培训等）而给予受许人的所有好处，不包括第1条所述商品（服务）的供应和第9.1.1条所述受许人的费用。,第14条分期支付为了回报受许人在合同中所取得的好处，包括持续的商品服务保障、良好的后续培训与技术支持，受许人应当定时（月季半年）付给特许人（），作为特许使用费。以上特许使用费应不包含任何税费，如特许人认为必要，受许人应提供合同期内分期付款的银行担保，而且此银行应具有可信赖的国际声誉。,141为了回报他在本合同中所接受的好处，受许人应当每月（或每季）付给特许人相当于上月营业额的_%，营业额的计算性参照受许人开给客户的帐单总额，无论是否已两讫。帐单金额即实际价格（已扣除不包括现金折扣在内的所有折扣），包括一切附加费用（例如包装、运输、保险等等）和进口关税或其他税，这些费用、关税或其他税在发票中分别调及。营业额是特许人开给受许人的帐单金额，无论是否付讫，不包括进口关税或其他税。142特许人按第9.5.2条规定在从受许人获得的信息的基础上应在每月(季)末开出_天内应付的发票。以特许人特定的货币开出的发票须用同一货币支付并按开票当日最高汇率计算。在特许人的总部由_办理支付事宜。143任何六个月期限（年）的特许费用总额不得少于_法郎。此最低金额将于每年在签订本合同的周年时按下列指数予以调整，无需事先通知。如有必要，特许人每六个月开具一张规范化发票，按第142条规定支付。144如遇不付情况，对所欠款项应罚付利息每月_，不需事先书面通知。145受许人应从由特许人指定的一家银行，即_（享有国际声誉的银行）取得对受许人可按本合同规定应予支储的全部金额的一项联合责任担保，最高金额限为_。最迟于本合同签字后_天，受许人应向特许人提交全部银行单据。,第四部分品牌、商