[xx]唐刑终字第343号

1/8XX唐刑终字第343号河北省唐山市中级人民法院刑事裁定书2009唐刑终字第343号原公诉机关河北省玉田县人民检察院。上诉人（原审被告人）储鹏，男，1977年12月11日出生于安徽省潜山县，汉族，农民，初中文化，住略。2008年1月在玉田县澎旺工贸有限公司任业务员。2009年2月22日被玉田县公安局刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪，2009年3月6日被逮捕，现押玉田县看守所。河北省玉田县人民法院审理玉田县人民检察院指控原审被告人储鹏犯职务侵占罪一案，于2009年7月8日作出（2009）玉刑初字第141号刑事判决。原审被告人储鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。河北省玉田县人民法院认定，被告人储鹏从2008年1月起，任玉田县澎旺工贸有限公司业务员。2009年1月15日被告人储鹏将玉田县澎旺工贸有限公司为北京市宏燊服饰有限公司加工服装费共计305240元要回后，未交给澎旺工贸有限公司，据为已有。将其中的11万元偿还个人欠款，将其中的19万元隐匿，其他款项挥霍。案发后，被2/8告人储鹏退赔玉田县澎旺工贸有限公司经济损失305240元。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实1、被告人储鹏供述，他是2008年1月份到玉田澎旺公司上班的，他负责给公司拉服装加工的订单。澎旺工贸有限公司为北京宏燊公司加工了一万多件衣服，加工费是305240元，这笔业务是他代表澎旺公司与宏燊公司签订的加工合同。2009年1月15日，这笔加工费305240元转到他个人在工商银行的账号上，2009年1月16日他分两次把这笔钱支出去了，第一次支了5000多块钱，第二次支了30万元，他用这笔钱为弟弟买车花了5万元，还了李志强的加工费6万元，其余19万元，过年回家他带回老家放其母亲那了。2、杨俊全证明，玉田县澎旺工贸有限公司是他和他妻子王玉香开的，王玉香是法人代表。储鹏是2008年1月份到他们公司上班的，是公司的业务员。2008年年底储鹏以公司的名义与北京宏燊公司签订了一份加工合同，由公司为宏燊公司加工一批服装，加工费是305000元。2009年1月10日他们公司将这批服装加工完毕并送到了宏燊公司，1月12日他让储鹏去结算这笔加工费，储鹏当天就去了北京，后他打了几次电话，储鹏都说钱没下来，1月163/8日早上，他打电话问北京宏燊公司的刘丹，刘丹告诉他，已在15日把加工费305240元打到储鹏在工商银行的账户上了。之后他给储鹏打电话让其回来，储鹏一直没有回来。他们公司2008年11、12月职工工资没有开，等着这笔钱开支呢。他们公司没有储鹏的股份，公司每个月给储鹏开工资，费用实报实销，储鹏与公司没有经济纠纷。3、证人刘丹证明，她是北京市宏燊服饰有限公司的生产经理。他们公司与玉田县澎旺工贸有限公司有两次业务，都是由她和储鹏经手。第一次是2008年5月份，第二次是2008年10月份由澎旺公司为他们公司加工一万多件服装，并签订了加工合同，他们公司是带料加工的，一共是30万零几千元的加工费。2009年1月10日玉田县澎旺工贸有限公司将服装加工完毕给他们公司送了回来，这次结算是储鹏给他们公司提供的账号，他们才往账号上打的钱。是2009年1月15日付的款，由工商银行转的账，数额是305240元。4、证人赵占水证明，他是玉田县澎旺工贸有限公司服装厂的厂长。储鹏是他们公司的业务员，不是股东，主要是在外面跑订单回公司加工，每月工资2200元。2009年1月15日北京宏燊服饰有限公司给他们公司结算回来的加工费305240元被储鹏拿走了，这笔业务是储鹏联系的，他们公司为北京宏燊服饰有限公司加工了一万多件服装。4/8钱被储鹏拿走后，他们通过几次电话，储鹏总是说我这一年不能白干。储鹏与公司没有经济纠纷。5、证人储飞证明，他是储鹏的弟弟。是他将他哥哥储鹏推荐到澎旺公司工作的，具体他哥哥与杨俊全、赵占水怎么谈的他不知道。2008年初他哥就到澎旺公司上班了。他哥储鹏向他借过十几万元钱，2009年1月17日、18日这两天，具体那天记不清了，储鹏还他钱为他买了辆面包车，储鹏直接帮他交的钱，连办手续有5万元左右，没给他现金。6、证人李志强证明，他干个体，在村里有个小厂子，给别人加工服装。储鹏往他们厂领过几次活，储鹏欠过他一笔服装加工费6万元左右，2008年腊月二十三，储鹏还了他6万元现金，他不知道这笔钱是哪来的。7、证人吴南乔证明，她是储鹏的母亲。今年腊月二十七、八储鹏回的家，回家的第二天储鹏给了她十九万元，储鹏说是挣的钱。8、证人黄树信证明，他在澎旺公司管记工时、拢工时、开工资，储鹏是公司的业务员，每月的工资2200元，跟厂长赵占水开的工资一样多。9、接受刑事案件登记表证明，2009年1月20日，玉田县澎旺工贸有限公司经理杨俊全来玉田县公安局经济犯罪侦查大队报案称2009年1月15日，该公司业务员储5/8鹏将其公司为北京市宏燊服饰有限公司加工服装费共计305240元要回后，打入自己的账号内后携款潜逃。10、玉田县澎旺工贸有限公司法人营业执照证明，该公司名称玉田县澎旺工贸有限公司；住所杨家板桥；法定代表人王玉香；注册资本人民币伍拾万元；类型有限责任；经营范围服装制造销售、塑料花盆制造销售。11、玉田县澎旺工贸有限公司2008年49月工资表证明了储鹏支取工资的情况。12、转账支票、支出凭证证明，北京市宏燊服饰有限公司给付澎旺工贸有限公司加工费金额305240元，已支付给储鹏。13、加工制作合同证明，北京市宏燊服饰有限公司与河北玉田澎旺工贸有限公司加工制作服装合同情况。14、机动车销售发票、机动车登记信息栏证明，储飞购买小型普通客车的情况。15、查询存款、汇款通知书证明，储鹏在中国工商银行北京日坛路支行开户、转账及支取情况。16、玉田县公安局发还物品、文件清单证明，305240元已发还玉田县澎旺工贸有限公司，经手人杨俊全。17、常住人口基本信息证明了储鹏的基本情况。河北省唐山市玉田县人民法院认为，被告人储鹏6/8身为玉田县澎旺工贸有限公司的业务员，利用职务上的便利，将本公司财物非法占为已有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，应予处罚。被告人储鹏积极退赃，可酌情从轻处罚。依据中华人民共和国刑法第二百七十一条的规定，认定被告人储鹏犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月。判后，原审被告人储鹏上诉提出，其有自首情节，未给受害人造成损失，原审法院量刑过重。经审理查明，上诉人储鹏利用其任玉田县澎旺工贸有限公司业务员得便利。2009年1月15日，上诉人储鹏将玉田县澎旺工贸有限公司为北京市宏燊服饰有限公司加工服装费共计305240元要回后，据为已有。将其中的11万元偿还个人欠款，将其中的19万元隐匿，其他款项挥霍。案发后，储鹏退赔玉田县澎旺工贸有限公司305240元。上述事实，有被告人储鹏的供述；证人杨俊全、刘丹、赵占水、储飞、李志强、吴南乔、黄树信的证言；接受刑事案件登记表；玉田县澎旺工贸有限公司法人营业执照；玉田县澎旺工贸有限公司2008年49月工资表；转账支票、支出凭证；加工制作合同；机动车销售发票、机动车登记信息栏；查询存款、汇款通知书；玉田县公安局发还物品、文件清单；常住人口基本信息等证据予以证实。本院予以确认。7/8本院认为，上诉人储鹏身为玉田县澎旺工贸有限公司的业务员，利用职务上的便利，将本公司财物非法占为已有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。关于上诉人储鹏所提其有自首情节的理由，经查，其是被司法机关传唤归案的，并不是主动投案，且归案后并未如实交待其犯罪事实，故不符合自首的条件，另其所提未给受害人造成损失，原审法院量刑过重的上诉理由，经查，原判决已根据此情节对上诉人储鹏酌情从轻处罚，并根据其犯罪事实和情节依法在法定量刑幅度内判处，量刑并无不当。河北省