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亲属法大纲 第一章 亲属法含义 一 概念:规定亲属身份关系的发生、变更和中止，以及基于上述身份关系而产生的权利义务的法律规范的总和。 形式：附属民法、法典、单行法 司法解释一、二、三 二 调整对象（一）人身关系：1、人格：人之所以为人的要素或条件。内容：物质性（身体、生命、健康），精神性（姓名、自由、名誉等） 人格权 2、身份：人们基于彼此身份而形成的相互关系 身份权（略） （二）财产关系1、内容： 成员间的扶养 夫妻财产制所有权：夫妻共有和分别所有 2、 特点:依附人身关系；不等价有偿；关系:前者决定后者 三 特征 1 习俗性 2 伦理性：法律的道德性 3 团体性 4 强制性 四 亲属身份权 （一）定义 主体以特定身份为客体而享有的维护一定关系的权利。 (二） 特征 1、特定性 2、专属性 3、 义务性 4 、无时效性 （三）种类 1 、性质： (1) 基本权利：配偶权、亲权、亲属权 (2) 第二位的权利（支分的身份权）：抚养请求权、离婚请求权）、继承权等 两者关系： 第二位权利依附基本的身份权 2 、行使方式： (1) 形成权 (2) 支配权 (3) 请求权 3 、效力（内外双重关系） (1) 对外：绝对权 (2) 对内：相对权 第二章 亲属法的价值 婚姻法N1”本法是婚姻家庭关系的基本准则“一 如何理解婚姻家庭（一） 婚姻:由社会认可的男女异性的结合。 前提： （1）异性结合 （2）社会认可 挑战： 同居 同性：荷兰、丹麦、比利时法律认可为婚姻 （二） 家庭 1定义：一定范围的亲属构成的生活单位。 前提： （1）一定范围 （2）生活单位 2 职能: (1) 生育 (2) 经济 (3) 教育（4） 抚养 (5) 精神安慰（交流）:新型纠纷 二 如何理解婚姻家庭的特征和本质 1 自然性:特征 2 社会性:本质 3 两者关系 三 历史 史前杂婚（一） 群婚制禁忌：法起源1 血缘群婚排除父母子女通婚2 亚血群缘排除兄弟姐妹（二） 对偶婚制（三） 一夫一妻制 -婚姻家庭是历史发展的产物 问题研究 1、亲属法的特征？ 2、亲属法与财产法的关系？ 第三章 基本原则 一 婚姻自由-自主 (一)结婚自由:个体性与社会性的统一 1个体性 自主行使 排除他人干涉 2社会性 依法行使-结婚条件-理性行使 滥用:承担责任 (二)离婚自由 1个体性(权利): 有权解除婚姻 2社会性(义务): 对内要求理性行使 合法性/条件:感情破裂 不符合离婚条件:承担不准离婚的否定后果 问题:离婚自由的权利界限 二 一夫一妻（一禁止重婚 1重婚的种类(1)法律重婚(2)事实重婚 “重婚行为”的具体表现 1两个法律婚的重婚； 2先法律婚后事实婚的重婚； 3两个事实婚的重婚； 4先事实婚后法律婚的重婚。 法律介入的是1和2.对3和4没有认定. （二禁止有配偶者与他人同居定义:有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住”（司法解释NO2） 法律后果:离婚损害赔偿责任 三 男女平等 1、社会性别gender： 指男女两性在社会文化的建构下形成的性别特征和差异，即社会文化形成对男人和女人特征的理解 2、男女平等与性别意识的关系：目的与方法 四 保护妇女、儿童和老人权益 禁止家庭暴力、禁止虐待和遗弃家庭成员 （一 家庭暴力背景与界定1主体范围:(1)加害人与被害人基于婚姻、血缘拥有“亲属”关系，即生活在传统意义的家庭中。(2)加害人与被害人拥有“密切”关系(Personal)”(3)加害人与被害人拥有“共同居住”家庭暴力包括配偶间的、兄弟姐妹间的、父母对子女的、子女对父母的和其他亲属间的暴力 2暴力的内涵 (1)仅指身体上的攻击或伤害 (2)除身体上的攻击或伤害外，还包括非暴力的行为，如情感剥夺等 (3)三要素说-行为，危害意欲和伤害 关于冷暴力 （二)我国关于家庭暴力定义：司法解释（一）N1： 指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为 救助措施: 居委会、村委会及单位行劝阻和调解； 公安机关予以制止 法律责任： 行政处罚;刑事责任;民事责任 对受害人的帮助 受虐妇女综合症 美国临床法医心理学家雷诺尔沃柯医生20多年前提出。沃柯医生在对400名受虐妇女的跟踪治疗和研究后发现，长期受家庭暴力虐待的女性，通常会表现出一种特殊的心理和行为模式，它包括家庭暴力的周期性和无助感两个概念。受虐妇女长期受暴后，通常会产生一种无法摆脱施暴人的心理，这被称为“后天无助感”。 思考：如何认定和处理父母打孩子的行为？ 五 计划生育 生育成本分析： 1农业社会的生育经济学 当生育成本低未来收益大，多生 2现代工业社会的生育经济学 当生育成本高未来收益少，少生 六 夫妻相互忠实、尊重 家庭成员应当敬老爱幼，互相帮助原则 道德规范上升为法律原则，维护婚姻家庭秩序 这一原则如何实现？ 问题研究 1婚姻家庭关系依法确立并受法律保护原则 2 家庭成员相互尊重人格原则 3 公序良俗原则 第四章 亲属法律制度第一节 亲属概念亲属：基于婚姻、血缘或者法律拟制而形成的社会关系。亲戚是我国民间用语。这里亲属取狭义，具有权利义务的人。 特征：1有固定的身份和称谓2基于血缘、身份或法律拟制而产生3法律确认的亲属间具有特定的权利义务第二节 亲属的分类 一、分类 配偶、血亲、姻亲（一配偶（二血亲：1、自然血亲：全血缘的与半血缘的血亲重要的分类：直系血亲旁系血亲2、拟制血亲（三姻亲1、种类：配偶的血亲血亲的配偶配偶的血亲的配偶：例如连襟2、以亲系划分：直系姻亲与旁系姻亲二、亲属的范围与立法例范围：法律调整一定范围的亲属。法律调整亲属范围的立法例（两种模式1 抽象限定主义先概括规定一般范围，再规定具体的法律效力。2 具体限定主义不概括规定，只在具体亲属关系或法律事项分别规定法律效力。第三节 亲等亲等是计算亲属关系远近或亲疏的单位。一 罗马法亲等计算法1、直系血亲计算法2、旁系血亲计算法二 寺院法亲等计算法1、直系血亲的计算与罗马法相同2、旁系血亲的计算三 我国婚姻法世代计算法 第五章 结婚法律制度第一节 概述一、概念结婚是指一男一女依照法律规定的条件和程序,结为夫妻的法律行为。二、特征1 主体是一男一女2 行为具有合法性:一符合法定条件;二按照法定程序进行.3 结婚目的是终生共同生活第二节 结婚实质要件一、积极要件1、双方自愿（合意：基于人格独立和意思自治（1有结婚行为能力：有完全民事行为能力（2意思表示真实2、一夫一妻3、达到法定婚龄概念：法律规定的结婚的最低年龄。法理依据：婚姻关系的自然性与社会性与晚婚年龄的关系：法定婚龄是法律规范晚婚年龄是倡导性政策二、消极要件1、禁婚亲（1）立法依据：遗传学和优生学原理伦理道德要求（2禁婚亲范围：直系血亲（全部旁系血亲（三代以内或者四亲等以内问题：三代以上？不适用：举重以明轻思考：姻亲和拟制血亲能否结婚？2、禁疾病婚概括性规定：医学上认为不应当结婚的疾病由医学上鉴定重症精神病、痴呆症患者，属于无民事行为能力。重大传染病危害对方和后代存在问题:如何实施?第三节 结婚形式要件结婚形式：仪式制、登记制、登记与仪式结合制一 登记机关县级人民政府民政部门或乡（镇）人民政府（婚姻登记条例N2）二 登记程序: 申请 审查 登记N8:要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记第四节 婚约一、婚前赠与财产的性质的观点1赠与2附条件赠与3不当得利德国法（第1298条）规定了婚约解除时的赔偿义务一方提出解除婚约的，应赔偿另一方因期待婚姻而支出费用或负担债务所发生的损害。 二、我国的民间习惯和司法实践 1民间习惯：谁提出谁承担后果A男方提出：不返还;B女方提出：返还2 司法实践:法律对婚约不保护也不禁止A 以订婚为名行骗取财物之实，须返还；B 自愿赠送财物给对方且已实际交付，为赠与(以前）C 返还-不当得利第五节 无效婚姻制度一 婚姻的无效和撤销的概念婚姻无效指婚姻违反结婚的条件而没有法律效力。 婚姻撤销指婚姻违反结婚的条件而被撤销。二 主要内容（一）无效和撤销的原因违反结婚的实质要件，即婚姻不具备合法性。无效婚姻违反结婚的公益要件(法N10条) ：重婚、近亲婚、疾病婚、未达法定婚龄婚可撤销婚姻违反结婚的私益要件(法N11条)：胁迫（司解一第10条）指行为人以给另一方当事人或者其近亲属的生命、身体健康、名誉、财产等方面造成损害为要狭，迫使另一方当事人违背真实意愿结婚的情况。（二） 婚姻无效的性质自始无效（法N12宣告无效被宣告无效或被撤销时，才确定该婚姻自始不受法律保护（司解一N13。（三请求权人(司解一N7)当事人、近亲属、基层组织(对重婚)（四宣告程序诉讼人民法院行政婚姻登记机关（但欠缺宣告无效的具体程序和法律后果（五）法律后果 1、婚姻关系溯及既往，男女双方自始不发生夫妻间的权利和义务关系。2、财产关系同居期间的财产按共同共有。双方另有约定除外。3、子女问题享有法律规定子女的权利。对重婚无效涉及财产的处理注意:司法解释一N16条:法院审理重婚导致的无效婚姻案件保护配偶利益准许合法婚姻当事人参加诉讼有独立请求权的第三人司解(一)第8条:当事人依据婚姻法第十条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的,申请时法定的无效婚姻情形已经消失的,人民法院不予支持.问题:夫妻一方死亡后3年,可否申请宣告婚姻无效?司解(二)第5条:夫妻一方或双方死亡后一年内,生存一方或利害关系人依据婚姻法第10条的规定申请宣告婚姻无效的,人民法院应当受理.第六节 事实婚与同居一 事实婚姻1 定义：没有配偶的男女，未经结婚登记，以夫妻名义同居生活，邻居群众也认为他们是夫妻的两性关系。与同居（非婚同居的区别：具有婚姻的合意和夫妻共同生活的实质2 各国对事实婚姻的立法态度承认主义、不承认主义、有条件承认主义（相对承认主义）二 我国有关事实婚姻的法律与政策依据同居时间、区别对待（司解(一)N5）：（一）1994年2月1日以前相对承认符合结婚实质要件的承认（二）1994年2月1日以后1未补办的不承认。司解（二不受理解除同居2可补办符合结婚实质要件的，在案件受理前补办结婚登记；3补办后的效力从双方均符合结婚的实质要件时起算。三、同居同居期间财产处理 第六章上 夫妻人身关系 一 婚姻效力问题 （一） 婚姻效力的基础夫妻关系 主要包括经济合作和感情关系 （二） 婚姻效力 1 尊重意思自治 -家庭自治 2 对意思自治限制和干预 -国家干预 （三） 婚姻效力的法律制度内容 身份效力和财产效力 1 人权和配偶身份效力 2 财产权利 二 夫妻人身权身份效力的特点：两部分内容 第一类：具有人权的内容：人格权 （一）姓名权 (二)人身自由权 （三） 就业权 第二类：夫妻之间的身份效力 （一）住所决定权 （二）同居义务 （三）忠实义务 （四）日常家事代理权权利隶属 权利隶属 1 身份效力 2 属于夫妻财产制 3 身份效力与财产效力结合 （五） 计划生育义务 争议 是配偶双方对国家的义务 属于公法上的义务-强制性的义务 不可能成为身份权概念所涵摄 三、配偶权问题 (一) 涵义 1、身份说 2、陪伴说 3、利益说 4、法定说 5、性权利说 （二）法律特征 1、特定性 2、权利义务的一致性 3、客体属于配偶身份利益 4、具有绝对性、排他性和支配性 （三） 性质的争议： 1、身份权 2、人格权与身份权的集合 3、人身权和财产权的集合 （四）内容 1、广义：夫妻人身权和夫妻财产权 2、狭义：配偶身份权 3、最狭义：同居和忠实义务 问题：是否应规定？ 新思路：伙伴型关系 法律不过多干预，仅在财产、解体方面介入 问题：夫妻忠诚协议的效力？ 肯定: 1、具备合同要件 2、没有违反禁止性规定 3、有利于维护婚姻 否定： 1、限制人身权 2、没有法定义务 3、不能事先约定损害赔偿 四 、夫妻人身侵权责任研究 1、女方执意进行人工流产，是否侵害夫妻权益？ 司解三第9条： 夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的，人民法院不予支持；夫妻双方因是否生育发生纠纷，致使感情确已破裂，一方请求离婚的，人民法院经调解无效，应依照婚姻法第三十二条第三款第(五)项的规定处理。 婚姻法第32条第（五）项：“其他导致夫妻感情破裂的情形” 2、是否规定婚内赔偿？ 夫妻打架；妻子婚内求偿被判驳回 法院认为 夫妻之间人身侵权，侵害方应当承担法律责任。但原、被告系夫妻关系，对夫妻财产实行法定的共同财产制度，且被告又没有自己的个人财产，则进行婚内赔偿就没有实际意义。为此，原告在保留婚姻向被告提起赔偿诉讼的情况下，法院作出上述判决 3、是否追究第三者的侵权责任？ 第六章下 夫妻财产关系 一 夫妻财产制的立法原则和种类 （一）立法原则 1 约定先于法定 2 双方财产权利义务平等 3 保障弱者 4 保障夫妻合法财产权益与维护第三人利益和交易安全相兼顾 （二） 种类 1、 市民法的夫妻财产制 分别财产制 20世纪以后，世界各国采用分别财产制 2、 社会法性质的夫妻财产制 共同财产制 3具有上述两者特性的剩余分配财产制 特点： 1 夫妻财产分离 2 盈余共享 婚姻存续期间适用分别制; 离婚适用共同制 计算: 离婚时平分婚后所得或盈余 发展趋势: 财产制的理念是男女平等 国外：从形式平等（分别财产制）发展到实质平等（婚后所得共同制） 中国:由共同财产制向分别财产制发展 二 我国法定夫妻财产制 （一）财产所有 1、理念 推定所有的配偶对家庭财富的贡献是相等的 2、共同财产范围 法第17条规定：1工资、奖金；2生产、经营的收益；3知识产权的收益；4继承或赠与所得的财产，但本法第18条第三项规定的除外；5其他应当归共同所有的财产 司解二第11条：其他应当归共同所有的财产 1 一方以个人财产投资取得的收益； 2 双方实际取得或应当取得的住房补贴、住房公积金 3 双方实际取得或应当取得的养老保险金、破产安置补偿费 学理解释： 积极的收入： 为家庭生存，通过劳动和生产经营，主动期待获得的收入。 消极的收入： 因特殊事件，如工伤、意外事故、解除劳动合同等被动地得到的收入，具有补偿性 夫妻个人财产范围-特有财产 婚姻法第18条规定：1一方婚前的财产；2一方因身体受到受害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；3遗嘱或遗赠合同中确定只归夫或妻一方的财产；4一方专用的生活用品；5其他应当归一方的财产 各国一般将具有个人性质的财产或个人从事职业所使用的财产；配偶继承或受赠的财产；保险金、因受害得到的补偿金；奖品、奖金，手稿等属于个人财产 问题：一方婚前个人财产婚后增值的如何定性？ 司解三第5条在婚后产生的收益除孳息和自然增值外，属于共同财产 1、孳息：天然孳息、法定孳息 2、自然增值：房屋、字画、古董等 3、主动增值：如装修房屋出售 4、投资、经营收益 （二财产的使用和处分 行使双方有平等的处理权 第一，“因日常生活需要的，任何一方均有权决定”。 第二，非因日常生活需要的，协商 他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，夫妻中的另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人 问题: 1如何平衡配偶利益和第三人利益? 2 如果一方擅自出售即处分共有房产,仍须保护善意第三人吗?(司法解释N17第2款“保护善意第三人和交易安全表见代理 ”). 法国相关规定 法国民法典第215条（1976年）：不得擅自处分家庭住宅据以得到保障的权利，也不得处分住宅内配备的家具。 未同意的一方配偶，得请求撤销处分。请求撤销处分行为的诉权，在知道该行为之日起一年内行使 配偶利益高于善意第三人利益(不动产方面） 司解三第11条： 一方未经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意购买、支付合理对价并办理产权登记手续，另一方主张追回该房屋的，人民法院不予支持。 夫妻一方擅自处分共同共有的房屋造成另一方损失，离婚时另一方请求赔偿损失的，人民法院应予支持。 问题：配偶一方如何了解家庭财产情况？ 夫妻共同财产制的相关问题 1、家务劳动和无形财产问题 2、共同财产制的管理问题：配偶一方如何了解夫妻共同财产？ 3、保护交易安全与配偶财产利益的平衡：防止矫枉过正 4、一方擅自将共同财产赠与他人的效力问题 三 我国夫妻约定财产制 （一）性质 身份财产合同： 一 主体具有身份性 二 内容具有复合性 所有权归属、行使和处分；物权的创设等 （二）订立时间 两种立法：限制主义和自由主义 限制主义：限于结婚前或结婚时 理由：保护配偶利益；保护债权人利益 自由主义：婚前、婚后都可 理由：契约自由 必须补救：保护债权人利益，保障交易安全 （三）约定形式 夫妻财产约定究竟公证可行，还是公示可靠？ 四、非常财产制（他山之石） 非约定情况下将夫妻共同财产制改变成分别财产制即非常财产制。 1、当然非常财产制 夫妻一方受破产宣告时，其夫妻财产制在法律上当然成为分别财产制。 2 宣告（又称裁判非常财产制 须有夫妻一方或债权人的申请及法院宣告。 国外裁判非常财产制的情况： 1、 夫妻一方申请理由： 1 一方不给付生活费； 2 夫妻一方的或共同的财产不足清偿债务； 3 夫妻一方处分财产，应得到他方同意，而他方无正当理由拒绝同意时； 4 配偶一方被宣告禁治产，将来可能危害他方利益 2、债权人申请债权人已扣押一方的财产，而没有得到清偿，法院根据债权人申请，宣告改用分别财产制 司解三第4条： 婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外： (一)一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的； (二)一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。 问题：夫妻约定财产与夫妻赠与的区别？ 第七章 父母子女关系 引论 主要内容： 父母子女间的权利义务、特殊子女的法律地位 血亲亲子身份扶养权利义务 费孝通“与婚姻有关的法律，社会，以及宗教的制裁，从它们的功能上来说都是相同的，都是在维持人类社会生活中必须的抚育作用”。（参见生育制度第三章） 抚育是人类生存、自身利益的需要：种族绵延 这是父母抚养子女的社会学基础 立法演变： 父母权利改为父母责任 1历史上 家长制 2 现在 -父母本位向子女本位发展 法律保护：儿童以外的人或组织均是义务人 立法原则： 一般保护儿童权益发展到儿童最大利益原则（Best interests of the child） 联合国1989年儿童权利公约第3条第1款宣布：“关于儿童的一切行动均以儿童的最大利益为一种首要考虑” 儿童权利： 1 基本权利：包括生存权、人身自由权、人格权、受教育权、平等权、隐私权等 2 特殊权利：受抚养权、受父母保护权、优先受助权、减免刑责权、游戏权等 第一节 父母子女权利义务 一 父母对子女有抚养教育、保护和教育的义务 （一 父母对子女的抚养、教育义务 婚姻法第21条：父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求付给抚养费的权利。 1抚养 2教育 3抚养期限：成年或独立生活 “不能独立生活的”： 指“在校接受高中及其以下学历教育，或者未完全丧失劳动能力等非因主观因素原因而无法维持正常生活的成年子女”（司法解释一N20） （二 父母对未成年子女有保护和教育的权利和义务 1保护 2教育 (三)亲权制度 1 概念 2 特性 （1）基于父母身份而享有的专属私法权利 （2）只对未成年子女存在 （3）以未成年子女的教养保护为目的 （4）集合了权利与义务的性质 3、亲权的内容 （1）姓氏设定权 （2）居所指定权 （3）管教权 （4）子女领回权。子女被他人不法夺去，亲权认可请求交回，不受时效限制。 （5）子女行为的同意权：身份行为与财产行为 （6）子女财产的管理权 （7）子女的抚养、教育义务 4 停止与消灭 自动停止（子女被送养） 宣告停止（父母滥用；无行为能力 消灭子女成年或死亡；父母死亡；收养解除 (四) 监护制度 1 监护定义：对缺乏自我保护能力和自我生活能力的人设立的保护和监督的制度。 A 广义 B 狭义：大陆法系采用 二 子女对父母有赡养扶助的义务 1赡养 2扶助 成年子女有义务赡养父母 问题一：没有分到家产是不是可以不承担赡养义务？ 问题二：父母没有抚养子女，子女是否有义务赡养父母？ 子女不承担赡养义务的情况： 父母对子女的严重犯罪，如故意杀人罪、强奸罪。 三 父母子女有相互继承遗产的权利 问题：儿女不要继承权是否就可以不尽赡养义务？ 继承权利可以放弃； 赡养义务不能免除 第二节 婚生子女 一 概念：婚姻关系成立后，妻受胎所生子女。 立法目的：安定身份关系，保护子女 二 婚生子女的推定和否认 1 推定：婚姻关系存续期间妻子受胎所生推定婚生子女。 2、推定的例外:否认 否认权（撤销权） A、丈夫依法享有否认权 母亲是否应该享有否认权？ B 证据 C 否认之诉的性质：形成权、除斥期间 3 如果丈夫否认,解决的问题是 (1)如何否认亲生子女？ (2)能要求返还什么费用？ (3)其损害赔偿要求可否得到支持？ 选择原则：身份安定与血缘真实？ 保护子女利益 对子女3岁以上从严掌握 司解三第2条第3款 夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立。 第三节 非婚生子女法律问题 一 概念和法律地位 地位：与婚生子女同等地位 二 非婚生子女的认领 自愿认领 强制认领 三 亲子鉴定 司解三第2条：当事人一方起诉请求确认亲子关系，并提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系一方的主张成立。 第四节 继子女 第四节 继子女 权利与义务 形成扶养关系的具有法律上父母子女权利与义务关系 解除 没有形成抚养教育关系的是姻亲关系。 形成抚养教育关系的为法律拟制血亲，能否解除，视具体情况而定；成年继子女应补偿。 问题研究： 1、如果继父母与生父母离婚的，继父母提出解除与未成年的继子女的关系的，生父母又不原意领回抚养的，如何处理？ 2、如果继父母与生父母离婚的，双方争抢子女的，谁有优先抚养权？ 第五节 人工生育子女 一 人工受精子女种类：同源人工受精；异源人工受精 二 人工受精子女的法律地位 法律后果： 1双方协商同意人工授精 2与双方亲生子女法律地位相同 三 代孕问题 代孕是生育与身份的分离 子女面临两位母亲;孕母和基因母亲 美国案例依据儿童利益判决 卫生部人类辅助生殖技术管理办法中明确规定了禁止实施任何形式的代孕技术 存在的问题： 1子女有缺陷谁负责？谁是亲权人？ 2孕母出现生命问题怎么办？ 3代孕涉及金钱问题怎么办？ 4孕母身份问题? 第六节 养子女 （一） 概念 指收养人、被收养人依照收养法的规定成立拟制父母子女关系的民事法律行为 特征： 1、是一种身份法律行为 2、产生法律拟制血亲关系 3、只能发生在没有直系血亲的自然人之间 4、是一种要式法律行为 （二） 我国收养立法 收养法1992年4月1日施行 1998年修改收养法 一是适当放宽收养条件 二是统一收养程序 （三） 国际收养立法趋势 保护儿童利益的趋势越来越明显 1、国家监督主义的倾向明显 2、完全收养占重要地位 3、试收养制度普遍 二、 收养的成立 第一大类：一般收养（公民间的收养） （一被收养人的条件： 1、 年龄未满14周岁 2、年满十周岁以上的同意 （二收养人的条件 1、 无子女 2、 年满30周岁 3 、有抚养教育被收养人的能力 4、 未患不应当收养子女的疾病 5、 自愿；配偶双方同意 （三送养人的条件 1、未成年人的生父母作为送养人，应符合以下条件： 1) 有特殊困难无力抚养子女 2) 生父母送养子女，须双方共同送养 3) 配偶一方死亡，另一方要求送养子女的，死亡一方的父母有优先抚养的权利 2、生父母以外的监护人作为送养人的条件 征得抚养义务人的同意 第二大类：特殊收养的条件 （一）收养亲属 1、被收养人可以不受不满14周岁的限制 2、送养人的生父母即使没有抚养子女的困难，也可将子女送养 3、无配偶的男性收养三代以内同辈旁系血亲的女儿时，不受年龄相差40周岁的限制 （二）收养孤儿和残疾儿童 1、收养人即使有子女也可收养 2、收养人可以收养两名以上的 （三）收养继子女 1、被收养人可以是年满14周岁 2、生父母没有抚养子女的困难，也可将子女送养 3、收养人不受无子女及年满30周岁的限制 三、 收养的程序 （一）登记机关 县级以上民政部门 （二）登记的具体步骤 1、申请 2、审查 形式审查审查证明材料 实质审查审查是否符合收养成立的条件 3、登记收养成立 公证当事人选择 捡拾弃婴的收养程序 四、 收养成立的效力 （一 ）拟制效力与养父母 1、 养父母与养子女形成法律拟制父母子女 2、养子女与养父母的亲属之间形成相应的拟制血亲 （二 ）解消效力与生父母 1、与生父母的权利义务关系消除 2、与生父母的近亲属的权利义务也消除 五、 收养关系的终止 （一）与养父母身份关系的解除 （二）与生父母身份关系的恢复 1、 未成年养子女与生父母关系自然恢复 2 、成年养子女的协商恢复 （三）关于养父母的费用 1、成年养子女“对缺乏劳动能力，又缺乏生活来源的养父母应给付生活费 2、养父母的补偿请求权养子女虐待、遗弃养父母而解除收养的，可要求养子女补偿收养期间支付的生活费和教育费，不受“缺乏劳动能力又缺乏生活来源”的限制 3 、生父母要求解除收养关系的，养父母可以要求生父母适当补偿收养期间支出的生活费和教育费，但养父母虐待、遗弃养子女的除外第八章 离婚制度 第一节 行政离婚 一 条件 1 、双方自愿离婚(有民事行为能力) 2、处理好对子女和财产问题 二 程序 申请；审查；登记 婚姻登记条例第13条：婚姻登记机关应当对离婚登记当事人出具的证件、证明材料进行审查并询问相关情况。对当事人确属自愿离婚，并已对子女抚养、财产、债务等问题达成一致处理意见的，应当当场予以登记，发给离婚证。 问题：离婚后对财产协议反悔的如何处理？ 司解二第8/9条 第8条:离婚协议中关于财产分割的条款或就财产达成的协议,对双方具有法律约束力. 就履行上述财产分割协议发生纠纷,法院应受理 第9条:在协议离婚后一年内就财产分割反悔,请求变更或撤销的,法院应当受理 未发现订立时存在欺诈/胁迫等情形的,应当驳回诉讼请求 三 假离婚 （一概念： （二种类 1、合谋 2、欺诈 （三法律效力？第二节 诉讼离婚 一、适用： 1、一方要求离婚； 2、双方同意离婚，但对财产分割或子女抚养归属争执不下； 3、一方没有行为能力； 4、一方不在国内； 5、涉外 二 诉讼离婚程序 （一）离婚诉讼 1、调解 三种结果： 和好 调离 无效 2、判决 （二 离婚诉权的限制 1 军人配偶提出离婚N33 注意： （1现役军人有军籍的人 （2适用于军人配偶提出离婚 （3军人不同意 （4军人主动提出的，按一般离婚纠纷处理 （5军人有重大过错的除外 2、对男方提出离婚的限制N34 妇女在怀孕期间和分娩后一年内或中止妊娠（指自然流产或人工流产）后六个月内，男方不得提出离婚。1 意义保护妇女儿童利益2 例外：女方提出的或法院认为确有必要受理的 三 判决离婚的法定条件 立法技巧：概括主义（N32第2款）和例示主义（第3款）结合 (一概括性规定：夫妻感情确已破裂 实质条件：夫妻感情破裂 程序条件：调解无效 对夫妻感情破裂的认定 审判实践中”四看”： 1 婚姻基础 2 婚后感情 3 离婚原因 4 有无和好可能 （二）具体认定例举法32条第3款： （1）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的； （2）重婚或有配偶者与他人同居的； （3）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的； （4）因感情不和分居满二年的； （5）其他导致夫妻感情破裂的情形 准予离婚的客观标准： 准予失踪者的配偶离婚 甲起诉乙请求离婚，一审判决不准离婚，甲不服提起上诉(单选） 二审法院审理后认为应当判决离婚。本案诉讼程序应当如何进行？ A对离婚、子女抚养和财产问题一并进行调解，调解不成的，发回重审 B直接改判离婚，并对子女抚养和财产问题进行调解，调解不成的，将子女抚养和财产问题发回重审 C直接改判离婚，并对子女抚养和财产问题进行调解，调解不成的，子女抚养和财产问题另案处理 D直接改判离婚，子女抚养和财产问题一并判决 司解三第8条： 无民事行为能力人的配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方的人身权利或者财产权益行为，其他有监护资格的人可以依照特别程序要求变更监护关系；变更后的监护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼的，人民法院应予受理。 问题研究： 问题一：可否用婚姻关系破裂代替感情破裂？ 问题二：有无必要规定离婚限制性条款 第九章 离婚的效力 第一节 离婚时夫妻身份效力 夫妻关系解除-不溯及既往 1、再婚自由 2、扶养义务中止 3、法定继承人资格丧失 4、姻亲消灭根据实际生活情况确定 第二节 离婚后的子女抚养和教育 父母子女关系不变 一、 子女的直接抚养方及其变更 两周岁以内随母亲生活 例外： 1、患病传染病或其他严重疾病 2、有客观原因难以照顾好孩子 3、不尽抚养义务；而父亲要求直接抚养子女的 两周岁以上：均要求抚养的 （一）优先考虑 1、没有生育能力 2、子女随其生活较长 3、已有子女的 4、患病 5、子女随一方父母生活时间长的 （二）协议轮流抚养 （三）征求子女意见 二、 抚养费负担和变更 （一负担 1 范围：生活费、教育费等 三因素：实际需要、支付能力、生活水平 具体：月总收入的2030，但不超过50 2 给付方法 定期给付 一次性给付 3 给付期限 成年 十六周岁以上不满十八周岁，以其劳动收入为主要生活来源，能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚育费。 （二）抚养费的变更 增加 减少 免除 三、 探望权 N38“离婚后不直接抚养子女的父亲或母亲有探望子女的权利，另一方有协助的义务”。 方式、时间由当事人协议 探望权中止N38： 法官自由裁量： 严重损害子女利益 问题研究：可否扩大探望权的主体？ 第三节 离婚时夫妻财产效力 一 夫妻共同财产分割 （一）原则 1、财产约定优先于法定 2、男女平等 3、照顾子女和女方利益 4、有利于生产和生活需要 司法实践：照顾无过错方 （二）方法 1、实物分割 2、价金分割 3、价格补偿 4、竞价分割 （三）难分割的财产（司解二 1 股票、债券、投资基金根据数量按比例分配N15 2 有限公司出资额的分割(股东权)N16 成为股东;分割转让出资; 3 合伙企业N17- 成为合伙人; 分割转让财产; 分割退还财产 4 独资企业N18-评估后补偿/竞价后补偿/清算后分割 5 住房(司解二19-22条) (1) N19婚前承租,婚后用共同财产购买,为共同财产 (2)N20产权房-竞价取得/评估补偿/拍卖后分价款 (3) N21尚未完全取得所有权-可判决使用 司解三第7条： 婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。 由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另