行政法(360考前押题).docx

行政法1.行政法基本原则1.合法行政：（1）法律优先：行政立法方面，行政立法不得超越法律之上，不得与法律相抵触；行政执法方面，行政机关须依法行使职权，履行法定义务。（2）法律保留：行政立法方面，立法机关保留对某些事项的立法权，行政机关除非获得授权，不得作出任何规定和决定；行政执法方面，如果没有立法文件的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织权益的行为。2.合理行政：公平公正对待；考虑相关因素；比例原则（合目的性、适当性、损害最小）。3.程序正当：行政公开（涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私除外）；公众参与；公务回避。4.高效便民：行政效率（积极、及时履行职责）；便利当事人（减轻当事人程序负担）。5.诚实信用：诚实（信息全面、真实、准确）；保护信赖利益。6.权责统一：行政效能；行政责任。执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿。2.派出机构与内设机构1.两个派。政府派，即派出机关。部门派，即派出机构。（1）派出机关中需掌握行政公署和街道办事处。其中，a省政府或自治区政府派出的行政公署，可以管县级政府。行政公署为复议被申请人时，复议机关为设立该行政公署的省政府或者自治区政府。行政公署所属的县级政府为复议被申请人时，复议机关为该行政公署。b街道办相当于乡政府，是光杆司令，当不了复议机关。其当复议被申请人时，复议机关为设立该街道办的区政府或者不设区的市政府。（2）派出机构其除非经过单行法的特别授权，否则不能作为行政主体独立承担法律责任当被告或者被申请人。需要掌握的是有权三所，即公安派出所、工商所和税务所。派出机构权限范围派出所警告、500元以下的罚款税务所2000元以下的罚款工商所对个体工商户违法行为的处罚，且不得吊销营业执照对内设机构和派出机构行政主体资格的确定，采取职权标准，即复议诉讼皆看职权，没有越权或者幅度越权的，告机构，机构是被申请人；种类越权的，告机关，机关是被申请人。2.下级经上级批准行为行政主体的确定。 采诉讼看名义复议看职权原则。即下级经过上级批准对外作出具体行政行为，当事人不服而起诉的，以对外发生法律效力文书上署名的机关为被告。当事人申请复议的，以批准机关为被申请人。但是，在行政许可诉讼中，如果当事人在告下级时，对上级批准或者不批准行为也不服的，可以将上下级作为共同被告起诉。3.公务员的处分制度对公务员现有待遇的影响对公务员晋升的影响受处分期间警告不影响现已经具有的职务、级别和工资档次职务、级别不得晋升，工资档次可晋升6个月记过职务、级别、工资档次均不得晋升12个月记大过18个月降级级别，处分结束后不能恢复24个月撤职撤现职，级别，处分结束后不能恢复开除处分决定生效生日起，解除与单位的人事关系，不再担公务员职位4.具体行政行为1.具体行政行为：可诉可复议，特定，不可重复适用。2.抽象行政行为：不可诉不可复议，不特定，可重复适用。3.行政事实行为：不可诉不可复议，指不以设定、变更或消灭行政法律关系为直接目的的行政行为。常考：行政调解、行政指导、暴力执法（可直接提起行政赔偿诉讼）。4.内部行政行为：不可诉不可复议，指行政主体对其自身的组织或个人的管理活动。（如行政机关的内部人事处理）5.刑事侦查行为：不可复议不可诉讼。6.行政（合同）协议：明确规定为行政诉讼应予受理的案件。行政诉讼法规定：公民、法人或其他组织就政府特许经营协议、土地、房屋等征收征用补偿协议、以及其他行政协议提起行政诉讼的，法院应当依法受理。5.行政许可的监督检查 被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销；注销是针对不存在或无法实现的行政许可的程序终止，吊销是行政处罚。1.撤回：合法的行政许可因为法律法规依据修改废止或者目的实现，可由行政许可机关撤回，由此给当事人信赖利益损失的，应当予以补偿。2.撤销：（1）撤不撤，被许可人违法，应当撤；机关违法，被许可人不违法，且不损害公共利益及他人利益的，可以不予撤销。（2）谁来撤，许可机关、上级机关以及被越权的法定许可机关。（3）赔不赔，被许可人违法，不赔；被许可人不违法，而机关违法，并且造成当事人合法权益损害的，予以赔偿。（4）后遗症，被许可人采贿赂或欺诈方式获得许可，予以撤销，许可涉及公共安全、人身健康、生命财产安全的，3年不得再次申请。（既遂3年）申请人欺骗未成功，予以处罚，许可涉及公共安全、人身健康、生命财产安全的，1年不得再次申请。（未遂1年）3.注销：（1）有效期届满未延续；（2）特定许可公民死亡；（3）法人终止；（4）许可被撤销、撤回或吊销；（5）不可抗力导致许可无法继续实施。6.行政处罚的适用及简易程序1.行政处罚的适用（1）不予处罚：违法行为轻微，及时纠正，没有危害后果的；（2）刑罚折抵：行政拘留折抵拘役、有期徒刑，一日折抵一日；罚款折抵罚金；（3）一事不再罚：一个违法行为不得进行两次罚款；（4）行政行为不成立：未告知、未听取；（5）处罚时效：一般是2年，治安处罚是6个月。一次性行为从行为发生之日起计算；连续继续行为从行为终了之日起计算；违法后果一直持续的，可以予以处罚。2.简易程序（当场程序）（1）适用情形，警告或对公民50元以下（治安管理处罚为200元），对企业1000元以下罚款；（2）当场：出示执法证件，调查取证，告知事实理由，听取陈述申辩，制作处罚决定书，送达处罚决定书；（3）备案，返回机关后，予以备案。7.行政强制措施1.实施主体:行政机关法律、行政法规授权的组织。 2.类型:限制人身自由：盘问、传唤、扣留等财产：查封、扣押、冻结。 3.特征:临时性，单向性，非惩罚性。 4.设定:限制人身自由和冻结只能由法律设定行政法规设定除了限制人身自由和冻结以外的地方性法规只能针对地方性的查封、扣押设定规章不得设定行政强制措施。 5.程序要点（1）行政强制措施在实施时，情况紧急，执法人员可以当场实施，24小时内报告，补办批准手续。（2）当事人拒不到场的，应当邀请见证人。（3）查封和扣押对象有三不得:无关不得;生活必需品不得;重复不得。（4）查封和扣押当场交付决定书和清单（一式两份）。（5）查封扣押的期限:30日，经批准延长30日但法律、行政法规另有规定的除外。（6）三检和鉴定免费，其时间不计算在查封扣押的期限内(另算）。（7）查封扣押物品的保管:机关自行或者委托第三人保管，免费。（8）查封扣押物品的退还:解除后立即退还财物。鲜活或不易保管物品已经拍卖变卖的，支付所得价款；变卖明显低于财物价值的，应当支付补偿金。 （9）冻结:期限:30日，经批准延长30日。法律另有规定的除外。有冻结权的行政机关：如公安、税务、海关；有冻结权的管理公共事务的组织：如证监会。8.行政强制执行1.执行主体（两个原则，两个例外）（1）无强制执行权的行政机关原则：申请法院强制执行。例外：在实施行政管理过程中已经采取查封、扣押措施金钱给付类处理当事人三不主义（不复议不诉讼经催告不履行）只能拍卖方式执行。（2）有强制执行权的行政机关原则：该机关只能自行执行，不得直接申请法院强制执行。例外：税务和海关虽然自己拥有强制执行权，但既可以自己执行也可以申请法院执行。强制执行的种类直接强制：划拨、拍卖、排除妨害、恢复原状。间接强制：代履行、执行罚。强制执行的主要特征替代性、从属性、有时带有惩罚性、终局性。4.自行执行程序（1）催告:书面催告的例外:立即实施代履行和执行罚。（2）中止:无履行能力；第三人主张权利；继续执行将造成不可弥补的损失。终结:公民死亡无财产；法人终止无财产；标的物消失；决定被撤销。中终转化:无履行能力；无明显社会危害；中止执行满3年。（3）执行回转:已经执行完成，但执行依据被撤销、故全部或者部分返还执行财产。（4）执行和解:在不危害公共利益的前提下，执行机关与被执行人达成和解协议。可以约定分阶段履行；当事人采取补救措施的，可以减免加处的罚款或者滞纳金。当事人不履行执行协议的，行政机关应当恢复强制执行。（5）文明执法:不得夜间或法定节假日执行。对居民生活不得采取停止供水、供电、供热、供燃气等方式。（6）金钱给付类义务执行当事人逾期不履行的，可以加处罚款或者滞纳金，执行罚数额不得超过本数。（7）代履行主体:行政机关或委托无利害关系的第三人。费用:原则上当事人承担，法律另有规定的除外。人身性义务和金钱给付不可代履行。5.法院非诉执行（1）申请前提:当事人三不主义；书面催告10日（工作日）内不履行。（2）申请期限:6个月（当事人起诉期限）+3个月。申请免费。情况紧急立即执行；经院长批准5日内执行。（3）管辖法院:申请机关所在地法院。不动产案件，由不动产所在地法院管辖。（4）不予受理:申请机关15日内向上一级法院申请复议，上一级法院15日内作出是否受理的裁定。（5）书面审查:没有问题的，7日内作出予以执行的裁定。（6）实质审查:书面审查发现明显违法的，听取双方意见，30日内作出是否执行的裁定。裁定予以执行的，由当事人承担执行费，裁定不予执行的，申请机关15日内向上一级法院复议，上一级法院30日内作出是否执行的裁定。9.政府信息公开的内容1.依职权公开（1）内容：涉及公民、法人或其他组织切身利益的；需要社会公众广泛知晓和参与的信息；反应本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的信息；其他。（2）公开方式：法定（应当）：公报、网站、新闻发布会。非法定（可以）：公告栏、信息屏。（3）公开场所：法定（应当）：档案馆、图书馆。非法定（可以）：行政服务中心、机关办公场所。2.依申请公开 公民、法人或其他组织可以根据自身的生产、生活、科研需要申请相关部门公开信息。3.不予公开（1）绝对不公开 涉及国家秘密的，绝对不公开。（2） 相对不公开 行政机关不得公开涉及商业秘密、个人隐私的政府信息，但是经权利人同意公开或行政机关认为不公开可能对公共利益造成重大影响的，可以予以公开。10.行政复议（1）行政复议机关类型被申请人复议机关具体情况条块管辖县级以上政府的部门同级政府或上一级主管部门国安机关虽是政府组成部门，但属于垂直管辖条条管辖省级以下各级政府上一级人民政府全国垂直领导的机关上一级主管部门海关、国税、金融、外汇管理、国安省以下垂直领导机关同级政府或上一级主管部门地税、国土资源自我管辖省部级单位原机关自己对复议决定不服可起诉，或申请国务院最终裁决特殊情形政府派出机关设立该派出机关的政府包括行政公署、区公所、街道办事处部门派出机构该机构所在的主管部门或该主管部门的同级政府如是垂直领导部门的派出机构作为被申请人，则复议机关仅包括其所在的主管部门被授权的组织直接管理该组织的机关被授权的国务院直属事业单位以部委论，实行自我管辖多机关共同行为共同的上一级机关复议机关是同级政府或共同上级主管部门数个国务院组成部门共同行为可向其中任一单位提出复议申请，由该数单位共同复议作出行政行为的组成部门共同充当行政复议机关，共同作出行政复议决定被撤销的机关职权继承机关的上一级机关视继续行使职权的机关为被申请人处理（2）复议决定类型性质决定类型适用情形被申请人胜维持决定事实清楚，证据确凿，依据正确，程序合法，内容适当驳回复议申请（1）申请人认为行政机关不履行法定职责，行政复议机关受理后发现该行政机关没有相应的法定职责或者在受理前已经履行法定职责的；（2）受理后，发现该申请不符合受理条件的申请人胜确认决定确认原行为违法但撤销或变更已无实际意义履行决定被申请人不履行法定职责，作出履行尚来得及变更决定（1）认定事实清楚，证据确凿，程序合法，但是明显不当或者适用依据错误的；（2）认定事实不清，证据不足，但是经行政复议机关审理查明的撤销全部、部分撤销和撤销并责令重作注意被申请人不得以同一事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为附带赔偿决定行政复议时一并提出赔偿请求，应予赔偿的注申请人未提出赔偿请求的，复议机关亦可主动作出赔偿决定，限于对财物的退还及损害赔偿，不适用于人身损害（行政诉讼法院不能主动判赔）（3）行政复议与行政诉讼的衔接关系自由选择既可以复议，也可以诉讼，复议之后可以再诉讼复议前置1.自然资源权属争议：（1）必须是确权性行政行为；（2）确权行为侵犯其已有的自然资源所有权或使用权；（3）必须是自然资源的所有权或使用权2.纳税争议：交不交税；交多少税；怎么交税；谁来交税选择但终局省级政府和国务院工作部门受理对自身具体行政行为不服的申请（自己复议自己），如果对这个决定不服可起诉也可提起国务院最终裁决复议终局1.特殊自然资源权属争议：（1）依据条件：国务院或省级政府作出关于行政区划、勘定调整或征用土地的决定；（2）复议机关：省级政府2.出入境管理：外国人对公安机关作出的盘问、拘留、遣送出境等限制人身自由的行政行为11.行政诉讼（1）行政诉讼的受案范围按照新行政诉讼法具体行政行为和行政协议可以直接起诉，抽象行政行为可以附带审查。概括式主体标准：行政机关及其法律、法规、规章授权的组织行为标准：行政行为、合法性（含明显不当）保护范围：人身权、财产权等合法权益具体列举的受案范围直接起诉具体行政行为（1）行政处罚；（2）行政强制措施和行政强制执行；（3）行政许可：拒绝、不予答复或对有关行政许可的其他决定（撤销、撤回、注销、不予延续、终止办理等）不服；（4）确认自然资源的所有权或者使用权；（5）征收、征用及其补偿决定；（6）行政不作为：申请保护人身权、财产权等合法权益，行政机关拒绝履行或者不予答复的；（7）侵犯经营自主权、农村土地经营权或承包经营权的；（8）滥用行政权力排除或者限制竞争；（9）违法集资、摊派费用或违法要求履行其他义务的；（10）行政给付：没有依法支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇的；（11）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的（裁决、确认、检查等）；（12）法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件：行政复议决定、信息公开案件等行政协议不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的附带审查部分抽象行政行为(1)认为行政行为所依据行政规范性文件不合法，在对行政行为提起诉讼时，可以请求一并对该规范性文件进行附带审查（行政法规、国务院文件和规章除外）；(2)请求法院一并审查规范性文件应当在一审开庭前提出；有正当理由的也可以在法庭调查中提出；（3）若规范性文件不合法，法院不予适用并在裁判中释明，应当建议制定机关依法自行处理，法院无权处理行政规范性文件（无权撤销、变更或确认无效）不受理（1）国家行为；（2）抽象行政行为不能直接起诉；（3）内部行政行为；（4）法律规定的行政终局裁决；（5）刑事侦查行为；（6）调解仲裁行为；（7）行政指导行为；（8）重复处理行为即维持；（9）对权利义务不产生实际影响的行为（程序行为、行政事实行为、不影响权利义务的行政机关内部纪要或沟通函）（2）行政诉讼的管辖1.级别管辖。法院级别级别管辖备注中级法院（1）对国务院部门或者县级以上地方人民政府提起诉讼的案件；（2）海关处理的案件；（3）本辖区内重大、复杂的案件；（4）其他（1）省市县部门、乡政府为被告的案件，由基层法院管辖。（2）重大复杂案件包括：社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件；重大涉外或涉港澳台案件；国际贸易案件、反倾销、反补贴案件高级法院（1）本辖区内重大、复杂的案件；（2）部分反倾销、反补贴案件最高法院全国范围内重大、复杂的案件2.地域管辖案件类型地域管辖法院普通案件被告所在地法院管辖经过复议的案件复议机关所在地法院+原机关所在地法院限制人身自由的案件原告所在地法院+被告所在地法院原告所在地：户籍地、经常居住地、被限制人身自由地涉及不动产案件不动产所在地法院管辖（3）行政诉讼被告的确认行为主体被告的确定普通行政机关该机关自身为被告法律、法规、规章授权的组织该组织（被授权组织具有行政主体资格）行政机关委托的组织委托机关（受委托组织没有行政主体资格）行政机关的派出机关该派出机关（派出机关相当于一级政府）内设机构、派出机构以所属机关的名义行为，如果没有法律、法规、规章的授权，视为委托，以所属机关为被告以自己的名义行为，幅度越权的，告机构；种类越权的，告机关（复议亦同）经批准的行政行为在对外发生法律效力的文书上盖章的机关（复议看职权， 诉讼看名义）经过复议的案件复议改变结果的，复议机关为被告复议维持（包括驳回复议申请或复议请求），原机关+复议机关为共同被告（只告一个机关的，法院应当通知追加共同被告，不同意的，应当列为共同被告）复议机关不作为的，对复议机关不服，以复议机关为被告；对原行政行为不服，以原行政机关为被告被撤销的行政机关继续行使其职权的行政机关为被告；无继续行使其职权机关的，作出撤销决定的机关为被告多个机关的共同行为1.共同被告，如果行政机关与非行政主体联合执法，仍以作出决定的行政机关为被告；2.法院发现遗漏了被告，增加被告须征得原告同意，原告不同意，只能追加为第三人；（与复议维持不同）3.法院发现被告错误，应通知原告变更，原告不同意变更，裁定驳回起诉组建的无独立责任机构以自己名义作出的行政行为，以组建该机构的行政机关为被告（4）行政附带民事诉讼适用条件（1）被诉行政行为是涉及行政许可、登记、征收、征用和行政机关对民事争议所作的裁决；（2）民事争议当事人要求法院一并解决相关民事纠纷不予适用的情形（1）法律规定应当由行政机关先行处理的；（2）违反民诉法专属管辖或协议管辖约定的；（3）已经申请仲裁或提起民诉的；（4）其他不宜一并处理的提出的时间应当在一审开庭审理前提出。有正当理由的，可在法庭调查时提出立案方式应当单独立案，但行政裁决案件中一并审理民事争议的，不另行立案法律适用适用民事法律规范的相关规定，法律另有规定的除外。当事人在调解中对民事权益的处分，不能作为审查被诉行政行为合法性的根据裁决方式（1）行政争议与民事争议应当分别裁判；（2）当事人仅对行政或民事裁判提出上诉的，未上诉的裁判在上诉期届满后即发生法律效力；（3）一审法院应将全部案卷一并移送至二审法院，二审法院发现未上诉的确有错误的，按再审程序再审（5）行政诉讼法新增其他重要考点1立案登记制 要求法院一律接收诉状，判断符合立案条件应当当场立案，内容欠缺一次性告知，当事人对法院不予立案裁定不服的可以上诉，当场不能判定先出具书面凭证7日内判定是否立案。2. 行政机关负责人（正副职）应出庭应诉，可以另行委托一至二名诉讼代理人。机关负责人不能出庭的，应当委托相应的工作人员出庭。3. 再审程序：行政诉讼再审程序现为一律向上一级法院提起，原来的规定是可以向原审法院或上一级法院提出再审申请。4. 申请人对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议，与被申请人在行政复议决定作出前自愿达成和解，和解内容不损害社会公共利益和他人合法权益的，行政复议机构应当准许。5. 经人民法院一次传票传唤，原告无正当理由拒不到庭，可以按照撤诉处理。6. 人民法院审理行政案件，参照规章。7. 人民法院审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，应当裁定转为普通程序。（6）行政诉讼一审判决类型裁判类型基本情况适用条件被告胜诉应当驳回行政行为合法：（1）证据确凿，主要事实清楚；（2）适用法律法规正确；（3）程序合法；（4）没有超越职权和滥用职权；（5)无明显不当诉不作为理由不成立：诉行政不作为理由不成立的原告胜诉撤销行政行为违法或明显不当（1）主要证据不足（2）违反程序违法（3）适用法律法规错误（4）超越职权（5）滥用职权（6）明显不当的。如撤销将给公共利益造成一般损失的可以同时责令被告重做：（1）判决被告重作具体行政行为（不能做相同行为,改主要事实依据结果程序）（2）若被责令重做仍做与原错误行为相同的行为，当事人起诉法院受理后撤销，并提出司法建议履行行政不作为（1）被告不作为违法并履行仍有现实意义和可能判决在法定期限内履行职责；（2）尚需被告调查、裁量的，应当判决被告针对原告的请求重新处理。给付给付不作为被告依法负有给付义务的，判决被告履行给付义务可以变更行政处罚明显不当（种类、幅度不当）或其他行政行为涉及款额确定认定错误的，法院可以判决变更（也可判决撤销责令重做）（1）变更不得对原告加重义务或减损权益，但利害关系人同为原告且诉讼请求相反的除外（2）对行政程序中未处罚的人，法院不得在诉讼中直接判决处罚确认确认违法违法但不能撤销：（1）行政行为应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害；（2）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响。判撤销或履行无实际意义：（1）行政行为违法，但不具有可撤销内容（2）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（3）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。确认无效不具有行政主体资格或者没有依据等重大且明显违法情形，原告申请确认行政行为无效的（确认无效判决必须有当事人主动要求确认无效，法院不得主动确认无效）判决确认违法或者无效，可同时责令被告采取补救措施或依法承担赔偿责任。要点补充：1. 人民法院经审理，认为原行政行为合法，但复议决定违反法定程序，应当判决确认复议决定违法而不是撤销，同时判决驳回原告针对原行政行为的诉讼请求。（7）行政协议的审理行政协议审理范围行政机关为实现公共利益或行政管理目标，在法定职责范围内与行政相对人协商订立的具有行政法上权利义务内容的协议：（1）政府特许经营协议；（2）土地、房屋等征收征用补偿协议；（3）其他程序期限时效对行政机关不依法履行、未按照约定履行协议提起诉讼，参照民法关于诉讼时效的规定；对行政机关单方变更、解除协议等行为提起诉讼的，适用行政诉讼关于起诉期限的规定。 管辖适用行政诉讼法及其司法解释的规定确定管辖法院。 法律适用法院审查行政机关是否依法履行、按照约定履行协议或者单方变更、解除协议是否合法，可以适用不违反行政法和行政诉讼法强制性规定的民事法律规范。 诉讼费对行政机关不依法履行、未按照约定履行协议提起诉讼的，诉讼费用准用民事案件交纳标准；对行政机关单方变更、解除协议等行为提起诉讼的，诉讼费用适用行政案件交纳标准12. 行政赔偿义务机关基本原则：谁侵权，谁赔偿。注意特殊情形：1.被授权组织侵权案件：该组织为赔偿义务机关。2.受委托组织侵权案件：委托机关为赔偿义务机关。3.共同侵权案件：由共同侵权机关作为共同赔偿义务机关。4.赔偿义务机关被撤销的：继续行使其职权的机关（继承机关）为赔偿义务机关；无继承机关的，撤销机关为赔偿义务机关。5.派出机构或内设机构侵权案件：设立该派出机构或内设机构的机关为赔偿义务机关。注意与行政诉讼被告的确认不同。不用考虑种类越权或幅度越权